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El derecho y la moral
Resumen Introducción
Seguridad jurídica
La realidad de lo jurídico se encuentra siempre presente en nuestras vidas, por ello conscientes o
no de dicha realidad siempre nos encontramos en presencia del derecho.
La vida humana posee una dimensión social necesaria, hay elementos determinantes que obligan
al hombre a desarrollarse en sociedad para ver que sus intereses primigenios se realicen. Son tres
los intereses primigenios del hombre son;
1) supervivencia (biológico)
3) autonomía (psicológico)
Los intereses primigenios son situaciones provechosas que no pueden satisfacerse plenamente si
no es en sociedad, con la ayuda y colaboración de otros.
Es el propio hombre quien amenaza el cumplimiento de sus intereses primigenios, es por eso que
las sociedades instituyen reglas (jurídicas) de comportamiento que faciliten y aseguren la
convivencia o cooperación social.
La función original del derecho es ser un instrumento que regule aquellas conductas sociales que
pudieran afectar los intereses primigenios del hombre.
Las normas jurídicas se distinguen del resto ya que están dotadas de coacción. Coacción es la
fuerza legítima de un poder soberano para hacer cumplir las normas.
Con la institucionalización del poder en un estado, el derecho expresará y protegerá los intereses
fundamentales que se determinen por la autoridad.
Con la aparición del estado, las normas jurídicas no solo regularan las relaciones entre ciudadanos,
pero también las relaciones entre estos y el estado, así como al estado mismo. Estado de derecho:
estado sometido a las normas jurídicas por él mismo sancionadas. Derecho de estado (antítesis):
prescripción de normas a capricho y conveniencia exclusiva de quienes ejercen el poder.
El derecho posee una dimensión política (un estado fascista, autocrático o democrático producirá
un derecho de la misma naturaleza).
La validez del derecho está determinada por su obligatoriedad, su eficacia por la coacción.
Relación poder-soberanía-legitimidad-derecho
La soberanía se puede expresar interna y externamente del propio estado. Soberanía interna es la
capacidad para actuar (el poder) dentro de un estado. Soberanía externa es la capacidad del
estado a ser reconocido como igual frente a las otras naciones.
Legitimidad: justificación del poder del estado que permite que las normas jurídicas estén dotadas
de obligatoriedad o validez.
La sola presencia del derecho en la sociedad le asigna a éste un valor social: el valor de lo jurídico o
el derecho. El derecho cumple una misión social, que es velar por los intereses primigenios de los
individuos. Los bienes o valores q el derecho asegura por su sola presencia son el orden, la
seguridad y la igualdad jurídica.
2) seguridad: conocimiento exacto de las acciones que son o no son correctas en una sociedad. El
antivalor de la seguridad es la arbitrariedad.
Como el valor de lo jurídico esta puesto al servicio de otros valores o fines, el derecho implica una
doble dimensión valorativa: la legalidad (el valor que comporta la observancia de la ley) y la
justicia, es decir, el cumplimiento de los valores o fines de los que el derecho se constituye como
portador y garantizador.
El derecho es un producto social, cultural, histórico y político. Por darse en comunidad, ser
producto de los social y humano, estar sujeto al paso del tiempo, y ser reflejo necesario de las
relaciones de poder.
Debemos pasar de la idea de derecho como hecho, a la del derecho como norma, buscando por
ese procedimiento establecer un concepto que nos permita transformar una noción inexacta y
ambigua en una mas precisa.
No existe una definición absoluta, ni tampoco el derecho es indefinible.
Se puede estudiar al derecho desde dos perspectivas diferentes: la ciencia jurídica (el derecho en
sí mismo), y todas las demás ciencias. También en dos niveles diferentes: el fáctico (el ser) y el
filosófico (el deber ser).
Primera dimensión (la fáctica): lo ve como un hecho que se da por virtud de la voluntad humana
para regir ciertas conductas de su vida comunitaria.
- Tercera dimensión (axiología (valor)): concibe al derecho en su sentido ético, como el valor
instrumental que es, como garantizador y portador de valores superiores.
Una visión tridimensional del derecho evita que se confundan los planos o ámbitos en que el
fenómeno jurídico se expresa.
4) La validez del derecho se condiciona por valores jurídicos y éticos de los cuales es generador y
portador, respectivamente, en un momento y lugar histórico determinados: la obligatoriedad del
derecho es propiciada por un doble estándar valorativo, constituido por los valores jurídicos que el
derecho aporta a toda sociedad (orden, seguridad, e igualdad jurídica) y por los valores superiores
de los cuales todo sistema de norma es portador.
Ciencia jurídica: ciencia que se ocupa del estudio y el análisis del fenómeno jurídico.
Derecho positivo: conjunto de normas obligatorias y coercibles creadas conforme a los actos y
procedimientos establecidos por la autoridad soberana (derecho objetivo) del que se derivan
facultades o prerrogativas (derecho subjetivo) a favor de aquellos quienes se encuentran bajo el
poder de esa autoridad.
Derecho vigente: el derecho positivo que rige en un momento y espacio histórico determinados
(en el presente) y no ha sido derogado.
Derecho natural: conjunto de principios morales, previos a la sociedad y el estado, que rigen en
cualquier momento y lugar, de los que se derivan parámetros de justicia o virtud personal.
El derecho y la moral
Los iusnaturalistas son partidarios del derecho natural que dudan de la validez de todas aquellas
normas que sean inmorales o injustas.
El derecho natural: doctrina que pretende establecer principios ideales de justicia como
parámetro permanente, fuente de inspiración y guía del derecho positivo.
Carlos S. Nino expone 2 tesis filosóficas referentes al iusnaturalismo; 1) Hay principios que
determinan justicia que son universalmente validos, y cuya validez no depende del
reconocimiento efectivo de ciertos órganos o individuos, 2) Las normas jurídicas impuestas por un
estado no podrán ser reconocidas como validas si no cumplen lo dicho en la tesis no. 1.
En el iuspositivismo, el derecho positivo debe ser justo pero si no lo es sigue siendo derecho. Los
principios morales que fundamentan una norma jurídica no son derecho, esta es la diferencia
entre iuspositivistas y los iusnaturalistas deontológicos.
Immanuel Kant comenta acerca del derecho y la moral: La moral es propia del ámbito interno
(unilateral) de cada uno, el derecho se da en el ámbito externo (bilateral). La moral es autónoma
porque solo el individuo establece cuales son sus normas morales internamente, mientras que el
derecho es heterónomo porque las normas proceden de un poder exterior (el estado). La moral es
incoercible debido a que nadie nos puede castigar (solo nuestra propia conciencia), mientras que
el derecho si es coercible ya que acarrea una sanción si no se cumple con una conducta. Con la
moral el hombre tiende a buscar la perfección de sí mismo, y con el derecho el hombre busca la
regulación de los fines sociales temporales.
Moral ideal: principios o reglas que son parámetro de bondad y maldad para justificar la conducta
individual de los hombres.
Moral social, positiva o vigente: conjunto de reglas de conducta socialmente aceptadas que
prescriben lo que esta bien y lo que esta mal.
El derecho positivo necesita de una justificación moral para que sea legítima su obligatoriedad.
Hans Kelsen dice que es posible establecer a la obligatoriedad de la norma sin necesidad de que la
misma se fundamente en valores morales. El análisis de derecho positivo realizado por Kelsen se le
denomina teoría pura del derecho. Lo analiza desde el punto de vista de cómo es el derecho, y no
como debería de ser. Según Kelsen, lo que hace a una norma jurídica no es su contenido, si no el
modo en que fue producida la norma. La justicia para él es una exigencia de la moral y no del
derecho. Existen diversas morales por lo cual no se puede juzgar solo desde un punto de vista.
Tesis del subjetivismo: los criterios que rigen la idea de justicia son de naturaleza subjetiva.
Tesis de la subsunción: aplicación del derecho sin considerar a los valores morales.
Positivismo ideológico: El derecho debe de ser obedecido siempre por más inmoral e injusto que
pueda ser.
Kelsen se limito a ver al derecho desde solo el punto de vista normativo, excluyendo los demás,
por lo cual no es una manera real de concebir al derecho porque sabemos que el mismo se
manifiesta de diversas formas ( tres dimensiones del derecho).
Kelsen nos dice que a la ley hay que obedecerle porque es la ley y nada más. Aquí hubiéramos
llegado a un conflicto de jerarquía de la ley en cuanto nos preguntáramos el por qué de obedecer
a la constitución. Sí la constitución es la ley fundamental, que fundamenta a la constitución?
No es posible aplicar la lógica a los conceptos jurídicos: si se puede porque como juicios
normativos de intelecto se les puede calificar como verdaderos y falsos.
El papel de la moral consiste en justificar la elección, jerarquía, y renuncia de los intereses que
guían las conductas humanas a nivel individual y social, y de tal modo, sustentar y producir
razones ultimas que justifiquen la adopción obligatoria de las conductas prescritas por las normas
jurídicas, muchas de las cuales implican para las personas la opción por o el sacrificio de ciertos
intereses.
Con la inclusión de la moral en el derecho lo que se busca es que la norma no solo sea valida
porque es positiva, si no también porque es justa debido a que se basa en los valores o principios
morales para justificar el contenido de la misma.
Solo el derecho puede hacer uso de la coacción institucionalizada para hacer valer sus normas, en
contraste con la moral y la religión.
Cuando una norma en un sistema de derecho positivo es formada por medio del proceso formal,
se le reconoce como dotada de juricidad, dándole de esta manera validez a la misma.
La creación del derecho aparece como un fenómeno complejo y dinámico que incorpora,
desincorpora, confirma o renueva valores, principios, creencias, aspiraciones, necesidades u otros
criterios y normas jurídicas.
Fuentes formales del derecho: los procedimientos y actos de formalización y validación de las
normas jurídicas.
Fuentes materiales y reales del derecho: los contenidos normativos que se incorporan al sistema
jurídico.
Fuentes históricas: todos los documentos o textos de derecho que ya no son vigentes y que sirven
de inspiración o antecedente para la formalización del derecho.
Las fuentes formales se clasifican en directas e indirectas; las primeras son aquellas donde se
producen normas jurídicas, y las segundas son todas aquellas fuentes de derecho que asisten a la
elaboración de las normas por medio de su interpretación, orientación y estudio.
Las fuentes formales directas son: la legislación, la costumbre, los tratados internacionales y los
actos jurídicos (gubernamentales y privados) que generan normas jurídicas individualizadas.
Las fuentes formales indirectas son: la jurisprudencia, la doctrina y los principios generales del
derecho.
La ley debe de estar dotada de abstracción (cómo debe de ser la conducta), generalidad (le aplica
a todos), obligatoriedad (todos deben de cumplirlo) y coercibilidad (existe la autoridad para
sancionar el incumplimiento de la ley).
La ley no puede ser retroactiva, debe regir hechos presentes y futuros y no hechos o actos
jurídicos ocurridos antes de su nacimiento.
Ámbito material de validez: hace referencia al tipo de relaciones jurídicas sobre las cuales rige la
norma. Se divide en publico y privado
Derecho publico: cuando las normas se ocupan de asuntos cuyo interés atiende a la conservación
de la cosa publica. (Constitucional, penal, administrativo, procesal, internacional, financiero y
aéreo)
Derecho privado: atienden un interés privado o particular como en las relaciones entre
particulares o entre particulares y el estado, siempre que el estado actué sin imperium. (Civil,
mercantil, marítimo, bancario y bursátil)
¿Derecho social?: contiene características de ambos tipos de derecho. (Trabajo, agrario, seguridad
social, económico, turístico, y ecológico)
Tratados internacionales como fuente de derecho: esto se reconoce como un doble proceso.
Primero porque contempla su elaboración, negociación, y firma y se rige por el derecho y
costumbre internacionales. Segundo, porque el proceso implica el reconocimiento y validación del
acuerdo internacional por parte del derecho positivo de cada estado.
Normas jurídicas individualizadas: actos jurídicos que se llevan a cabo entre particulares de los que
se derivan normas que afectan a solo ciertos sujetos también son fuente de derecho. (Convenios
privados, testamentos, contratos, mandatos, sentencias y resoluciones judiciales). Para ser válidas,
deberán de tener concordancia con la norma jurídica general.
Principios generales del derecho: valores o criterios que son fuente de inspiración axiológica e
ideológica gestada fuera del propio sistema jurídico y que necesariamente condicionan al derecho.
Doctrina: estudios análisis y critica de carácter científico que llevan acabo los juristas. La doctrina
estudiara al derecho de acuerdo a la teoría de la tridimensionalidad del derecho.
La ley fundamental en los sistemas de derecho positivo es la constitución.
Principio de supremacía constitucional: la ley fundamental se encuentra por arriba del resto y por
eso todas las leyes secundarias no podrán contradecirle.
Pueden ser rígidas o flexibles en cuanto a la facilidad para modificar o actualizar su contenido.
Resumen Introducción
El derecho es una realidad, se refiere siempre en forma directa o indirecta a acciones u omisiones
humanas que implican una necesaria relación con los que nos rodean. El hombre es un ser social y
por eso surge el derecho, por la necesidad de convivir unos con otros en paz y armonía.
Función Original del Derecho
La persona necesita de la sociedad para sobrevivir, el derecho es creado para que se pueda
convivir en sociedad con armonía. La función original del derecho es proteger los intereses
primigenios del hombre: Sobrevivencia, Libre Albedrío, y Proponerse Fines.
Coacción:
Funciona como una sanción, es obligación del Estado, como poder jurídico impuesto por un
tercero.
Derecho de Estado: cuando estamos en presencia de un estado que cumple las normas jurídicas
pero no cumple la función original del derecho.
Soberanía:
Poder por excelencia. Radica en el pueblo pero se delega para aplicar castigos: poder legitimado,
en el estado.
Soberanía Interna:
Como poder dinámico: fuente formal del derecho que hace efectiva la obligatoriedad de las
normas jurídicas a través de la coacción.
Soberanía externa: es la capacidad que nos permite movernos libremente y el derecho a ser
tratados igual en el ámbito internacional.
valores.
Monografias.com
Fenómeno Social: adopta virtudes e imperfecciones humanas, recoge los valores de la sociedad en
la que vive, no se califica como bueno o malo.
Fenómeno Cultural: Refleja nuestros valores
Los fenómenos histórico y político van juntos, ayudando a que las leyes evolucionen.
Cap. II
Hart
Monografias.com
Dworkin—Principios, no normas.
Fáctico: los hechos, como fenómeno social (otras ciencias, y culturología jurídica).
El derecho...
Ciencia. Lo que se estudia, normas, hechos y valores. Estudio del derecho en si mismo.
Positivo: cuando las normas se vuelven coactivas y fueron creadas siguiendo las normas de cómo
se deben hacer por el legislador. El derecho escrito.
Natural: Conjunto de normas y principios comunes de todos los pueblos en todas las épocas, lo
conocemos por medio de la razón. (respeto a la vida y libertad, vivir en sociedad)
El derecho necesita de la sociedad para existir ya que es un fenómeno cultural y social que impone
normas debido a la historia del pueblo en busca de la justicia rigiéndose por normas coactivas que
son algunas impuestas por un poder superior o por un valor moral que es más importante que
cualquier otro valor designado como parte del derecho
"Publicum jus est quod adstatum rei romane spectat; privatum quod ad singolorum utilitatem"
(Derecho Público es el que atañe a la conservación de la cosa romana; privado, el que concierne a
la utilidad de los partículares)
CRÍTICAS:
¿Interés en juego?
TEORÍA DE KELSEN:
CRÍTICAS:
TEORÍA DE ROGUIN:
CRÍTICAS:
Relaciones de Coordinación( Entre Particulares, o entre Particulares y el Estado sin ius imperium (
Derecho Privado
Relaciones de Subordinación( Entre Particulares y el Estado con ius imperium( Derecho Público
IMPORTANCIA DE LA DISTINCIÓN
Irrenunciable
Imprescriptible
Inalienable
Renunciable
Prescriptible
Enajenable
Derecho Constitucional
Derecho Administrativo
Derecho Penal
Derecho Procesal
Derecho Fiscal
Civil
Mercantil
Internacional Privado
Laboral
De la Seguridad Social
Agrario
Intelectual
ÁMBITO TEMPORAL DE VALIDEZ
Derogación o Abrogación
Arto. 6 LOJ
Arto. 8 LOJ
Totalmente
Normas Internacionales
Normas Plurinacionales
Normas Nacionales
Normas Locales
OBSERVACIONES FINALES
"ARTICULO 5. Ambito de aplicación de la ley. El imperio de la ley se extiende a toda persona,
nacional o extranjera, residente o en tránsito, salvo las disposiciones del derecho internacional
aceptadas por Guatemala, así como a todo el territorio de la República, el cual comprende el
suelo, el subsuelo, la zona marítima terrestre, la plataforma continental, la zona de influencia
económica y el espacio aéreo, tales como los definen las leyes y el derecho internacional." (LOJ)
CUESTIONARIO
2.¿Las normas contenidas en el Código Penal son consideradas como generales desde el punto de
vista del ámbito personal de validez?
4.De acuerdo a las teorías para diferenciar el Derecho Público del Privado, diferencie la teoría del
Interés en Juego de la Clásica o Romana
6.Diga cual es la diferencia que nuestra legislación encuentra entre los términos Abrogación y
Derogación
Seguridad jurídica
Arto. 3 LOJ
Importancia
Impide la aplicación de una ley posterior a actos realizados de acuerdo a una ley anterior que los
autoriza, o a hechos producidos con anterioridad al comienzo de su vigencia.
Arto. 15 Constitucional
Excepción
De política legislativa
De moralidad humana
De Psicología Colectiva
¿Cómo nos brinda Seguridad Jurídica?
Derecho Adquirido: "Es aquel que se ha encontrado en nuestro dominio y no nos puede ser
arrebatado"
Tesis de Mérlin:
5. Cosa Juzgada
"Señala que lo resuelto en una sentencia firme por los tribunales no puede ser posteriormente
revisado o sujeto a ulterior recurso"
6. Prescripción
Clases de Prescripción:
BIEN COMÚN
Es individualista
Libertad
El estado en virtud del cual un hombre no se haya sujeto a coacción derivada de la voluntad
arbitraria de otro" (Friederich A. von Hayek)
Coacción: "Presión autoritaria que una persona ejerce sobre el medio ambiente de otra"
Libertad ?Libertades
CUESTIONARIO
Explique porque se dice que existe una colisión de valores entre la Justicia y la Cosa Juzgada
Desarrolle la Prescripción como institución que nos brinda Seguridad Jurídica como certeza,
explicando los tipos de prescripción que existen.
PERSONA
Teatro Griego
Persona Jurídica:
Ente que nace por creación o autorización de la ley
Ficción de la ley
PERSONALIDAD y CAPACIDAD
Personalidad: "Investidura jurídica que confiere la aptitud para ser sujeto, activo o pasivo, de
relaciones jurídica."
Capacidad: Es la aptitud que uno tiene para poder ser sujeto activo o pasivo en la relación jurídica.
CAPACIDAD
Tipos de Capacidad:
De Hecho o de ejercicio
Capacidad de Derecho:
Capacidad de Hecho:
INCONSTITUCIONALIDADES
Jerarquía Constitucional
Supremacía Constitucional