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2 grandes categorias
a. Legitimadoras- dizem q a pena cumpre as funções q o discurso penal fala q
devem cumprir: finalidade de defesa e paz social. São divididas entre absolutas
e relativas. As relativas são divididas entre prevenção geral (positiva e negativa)
e especial (positiva e negativa)
b. Deslegitimadoras
c. Ecléticas ou mistas – a pena sera legitima se for justa e útil. É mista pq condiciona
a legitimidade da aplicação da pena à sua real necessidade. Se a pena nao
cumprir sua função, será ilegítima. As principais são a teoria dialético unificadora
de roxin e o garantismo neoclássico de ferrajoli
TEORIAS LEGITIMADORAS
TEORIAS ABSOLUTAS
A pena representa um fim em si mesma. Caráter retributivo (retribuir o mal causado,
infligir sofrimento equivalente ao produzido)
Hegel – a pena é apenas uma reafirmação do direito
TEORIAS RELATIVAS
Criam uma finalidade para a pena: prevenção e ressocialização
a. Prevenção geral – para a sociedade em geral. Para q presencie o sofrimento do
cidadão e se intimide a nao cometer o erro. Usa o agente como exemplo para
moldar comportamento dos demais
a. Prevenção geral NEGATIVA – Causar TEMOR na sociedade, com medo
das consequências nao cometam crimes
Feuerbach – crime é uma tentação (facilidade de obter o algo) e a pena é
coação psicológica que combate essa tentação
b. Prevenção geral POSITIVA – A pena é instrumento de estabilização.
RESTABELECER A ORDEM SOCIAL abalada pelo sujeito criminoso.
Reafirma o direito (como na absoluta) mas com caráter de prevenção
voltado a sociedade – as leis devem ser respeitadas, transmitir os valores
éticos-sociais a sociedade. Atribui ao DP caráter pedagoogico e educativo
dos valores sociais
Welzel – depois do crime, nao se consegue desfazer a violação ao bem
jurídico, mas o DP pode defender os interesses sociais para que estes nao
sejam contaminados
JAKOBS – pena tem necessidade sistêmica de restabilizaçao das
expectativas sociais. Nao só reafirma o direito mas também restabelece
a confiança no sistema (prevenção geral positiva fundamentadora: a
prevenção geral positiva é uma coisa abstrata, jakobs da um
fundamento a ela)
TEORIAS DESLEGITIMADORAS
Nao conferem qlq legitimidade a pena e se ela possui alguma função, nao
corresponde à função manifesta do DP
ABOLICIONISMO PENAL
DP Nao é só precário e ineficiente, mas também serve à funções escusas
Incapaz de prevenir crimes, de evitar reincidência de delitos, é seletivo (fomenta
desigualdade social) e servil somente para manutenção do status quo
Transfere para o civil (conciliação) como meio mais eficaz para pacifivaçao social.
Vertentes:
a. Abolicionismo estruturalista (Foucault) – ele nao era abolicionista. Aqi é uma
releitura do pensamento de Foucault aplicado a perspectiva abolicionista. A
contribuição de foucaul é que sua perspectiva (vigiar e punir) identifica dois
níveis de intervenção critica:
- 1: a criminologia tradicional foi uma legitimação cientifica para o sistema
punitivo ao longo da historia
- 2 : a estrutura punitiva nao é macro (nao decorre do trono), mas se opera em
um micro poder (complexo de relações quase imperceptíveis) e por isso faz uso
de manipulações: “nao se sabe ao certo quem detem o poder, mas se sabe quem
nao os possui”
TEORIA DIALETICA