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TRABAJO
Análisis de la resolución del Tribunal Fiscal N° 02723-8-2017
INTEGRANTES:
Egúzquiza Pachas, Rocio
Farfan chero, Milagros
López Vásquez, Renso
Vega Leandro, Yoselin Rosmeri
PROFESOR:
LIMA - PERÚ
2019
INTRODUCCIÓN
En el presente trabajo, se abordara el tema del impuesto a la renta de los no domiciliados, para
ello es necesario aplicar aspectos generales del tema en mención, cabe precisar que para
complementar nuestros conocimientos, se recurrirá a la resolución del Tribunal Fiscal N° 02723-8-
2017 a fin de precisar los aspectos jurídicos que conllevaron a tal decisión y bajo que criterios.
Antecedentes:
El día 09 de mayo del 2011 se llevo a cabo el concierto del artista Paul McCartney en el Estadio
Monumental de Lima, Perú, lo que causó una gran revolución ya que era el primer miembro del ex
grupo The Beatles en presentarse en el país, concurriendo 47 mil personas al evento organizado
por la recurrente, la misma que se comprometió con el artista y su staff a cubrir los gastos que
incluían transporte, visas, alojamiento, seguro y todo lo que ellos necesiten durante su estadía en
el país.
Argumentos de la demandante:
La recurrente alega que se debe aplicar la exoneración del Impuesto a la Renta dispuesta en el
inciso n) del art. 19° de la Ley del Impuesto a la Renta, la cual señala: "n) Los ingresos brutos que
perciben los artistas no domiciliados, así como las representaciones de países extranjeros por los
espectáculos en vivo de teatro, zarzuela, conciertos de música clásica, ópera, ballet y folclore,
calificados como espectáculos públicos culturales por el Instituto Nacional de Cultura, realizados
en el país. (…se encuentran exonerados de pagar impuestos)", por lo cual solicita la devolución
total de dicho impuesto indebidamente pagado. Con respecto a ese punto la recurrente alega que
si el tipo de música que produce el artista no está comprendido en el inciso n) debe entenderse
como folclor en general, es decir folclor del mundo. Indica adema que la contraprestación por la
presentación del artista Sir Paul McCartney califica como un espectáculo publico cultural no
deportivo, sustentándolo en la Resolución Directoral N° 155-DFA-VMPCIC-MC del 28 de abril del
2011 emitido por el Ministerio de Cultura, la cual califica la presentación del mencionado artista
como espectáculo publico cultural no deportivo, dándole la denominación de "rock folclórico".
Además, indica que diversas normas atribuyen al Instituto Nacional de Cultura la facultad de
calificar a los espectáculos públicos culturales y la calificación de folclore de representaciones de
países extranjeros por lo que cumplen con las prerrogativas de la Resolución Directoral N° 155-
DFA-MVCCIC/MC y se ajusta a lo establecido en el inciso n) del art. 19° de la Ley del Impuesto a la
Renta.
A su vez menciona que el artista fue nombrado miembro de la Orden del Imperio Británico por su
contribución a la cultura británica y el aporte a la música popular del mundo, siendo que en 1997
lo nombraron Caballero del Imperio, siendo también miembro de la Real Academia de Música y
del Colegio Real de Música en mérito del impacto profundo de su música en las más estrictas
tradiciones, costumbres y folclore británicas, por lo que se le considera embajador de la música de
Inglaterra en el mundo, ajustándose de esta forma al inciso n) del art. 19° de la LIR por lo que se
trata de un representante de un país extranjero, más aun ostentando el título de "Sir". Mas aun
cuando la norma no determina si se refiere a un folclore nacional o extranjero, por lo que no
corresponde distinguir donde la ley no lo hace.
Como segundo argumento señala que de no ser el caso que se exonere completamente el
impuesto a la renta, la base imponible de este último no es la correcta por lo que se debe
descontar y hacer la devolución correspondiente, puesto que en el contrato con el artista todos
los gastos inherentes al espectáculo estaban incluidos en la remuneración total neta de dicho
artista, por lo que resulta improcedente la incorporación a la base imponible del impuesto a la
renta de los pasajes del exterior, viáticos, hospedaje, gastos inherentes a los equipos, etc., puesto
que solo debe considerarse como base imponible el monto del contrato. Según el contrato
realizado entre la recurrente y el representante legal del artista, se concretó realizar un pago único
al artista, por lo cual la base imponible para el cálculo del Impuesto a la Renta debió ascender a
US$ 3 411 310.00, sobre lo cual correspondería la aplicación de la tasa de 15% de, lo que resultaba
un impuesto de US$ 511 696.50 siendo que como consecuencia resulta un pago en exceso de S/.
68 846.00 que deben ser devueltos.
Por su parte la administración señala con respecto a la exoneración que el rock no se encuentra
comprendido en ninguno de los rubros descritos por el inciso n) del art. 19° de la LIR por lo que no
corresponde exoneración, argumentando que si bien la Resolución Directoral N° 155-DFA-
MVCCIC/MC califico el espectáculo como una presentación de rock folclórico, el rock en ninguna
de sus manifestaciones se encuentra incluido en alguno de los rubros señalados en el inciso n) del
articulo 19° de la Ley del Impuesto a la Renta; asimismo, la recurrente no ha podido probar
mediante algún documento acreditado que el aludido artista actuaba en representación de su
país, ya que el título de “Sir” es un titulo nobiliario europeo que no evidencia la representación
requerida para ser causal de exoneración.
Respecto a la exoneración, el inciso n) del artículo 19° de la Ley del Impuesto a la Renta establece:
“están exonerados del Impuesto a la Renta hasta el 31 de diciembre de 2011 los ingresos brutos
que perciben las representaciones de países extranjeros por los espectáculos en vivo de teatro,
zarzuela, conciertos de música clásica, opera, opereta, ballet y folclor, calificados como
espectáculos públicos culturales por el Instituto Nacional de Cultura – INC, realizados en el país”.
En el presenta caso se debe analizar si el espectáculo corresponde a una de las categorías
señaladas en la normativa citada, y si ha sido desarrollado por un representante extranjero.
En cuanto a la base imponible del impuesto a la renta, el inciso e) del artículo 9° de la Ley del
Impuesto a la Renta señala que sin importar la nacionalidad o domicilio de las partes que
intervengan en las operaciones, se consideran rentas de fuente peruana “Las originadas en
actividades civiles, comerciales, empresariales o de cualquier índole, que se lleven a cabo en
territorio nacional”. El art. 76° de la LIR establece que las personas o entidades que paguen o
acrediten a beneficiarios no domiciliados rentas de cualquier naturaleza deberán retener y abonar
al fisco con carácter definitivo dentro de los plazos previsto por el Código Tributario para las
obligaciones de periodicidad mensual, los impuestos a que se refieren los artículo 54° y 56° de la
ley, según sea el caso., considerándose como rentas netas.
Aplicándolo al caso en concreto, el inciso i) del artículo 54° de la LIR establece que “las personas
naturales y sucesiones indivisas no domiciliadas en el país estarán sujetas al impuesto por sus
rentas de fuente peruana, con la tasa del 15% por las rentas de artistas intérpretes y ejecutantes
por espectáculos en vivo realizados en el país”.
En el siguiente cuadro se puede apreciar los gastos en los que incurrió la recurrente y el monto
que cálcelo por importe de impuesto a la renta del periodo abril 2011:
Según la Resolución N° 00162-1-2008 publicada en el diario “El Peruano” se señala que “el hecho
que el contratista domiciliado efectué el pago de los gastos por concepto de pasajes, alojamiento y
viáticos de los sujetos no domiciliados y que estos no los hayan reembolsado, representa una
ventaja o beneficio patrimonial para estos últimos que debe afectarse con el impuesto a la renta al
formar parte de la contraprestación por los servicios prestado”, es así que son incluidos en la base
imponible del cálculo del impuesto a la renta. Esta misma resolución descarta el argumento de la
recurrente al indicar que la Sala de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia
de la Republica estableció mediante Resolución N° 07645-2005 que los gatos por concepto de
pasaje aéreos, alojamiento y viáticos no debían formar parte de la base imponible de la retención
del Impuesto a la Renta de No Domiciliados, más aun las Sentencias que citan dicha resolución no
tienen carácter vinculante para el Tribunal Fiscal sino solo para dicho proceso judicial según el art.
4° de la Ley Orgánica del Poder Judicial.
Respecto al segundo punto, se debe analizar la determinación de la base imponible para el calculo
del impuesto a la renta de No Domiciliados, para ello en primer lugar debemos conocer que a que
sujetos se les atribuye dicha condición, el procedimiento y los casos en que estos deben tributar
en el país, el concepto de los ingresos que constituyen fuente peruana, los convenios existentes
para evitar la doble tributación, el porcentaje que corresponde pagar a los sujetos No
Domiciliados, y finalmente que conceptos forman parte de la base imponible para el cálculo del
impuesto a la renta.
Para poder determinar la definición del impuesto a la renta, es necesario precisar el concepto de
renta propiamente dicho, para lo cual se entiende que esta es la utilidad o beneficio que proviene
de alguna actividad tal como señala Plasensia (2016): “desde un punto de vista económico es renta
todo aquel rendimiento o ingreso que fluye hacia una persona en un período determinado”
.Asimismo Plasensia señala las fuentes originarias de renta:
EL IMPUESTO A LA RENTA
Es un tributo de periodicidad anual que grava las rentas que provienen del capital, así como del
trabajo siempre que tengan una fuente durable y que este genere tales ingresos periódicos.
A lo que indica el Gobierno peruano a través de su plataforma digital única:
Para la determinación del impuesto a la renta de personas naturales que no realizan actividad
empresarial, corresponde lo siguiente:
Por tanto, el impuesto a la renta viene a ser el tributo que grava las rentas o ingresos que se
configuran como utilidad, producto de las actividades personales, comerciales, industriales.
Asimismo este impuesto a la renta se determina anualmente con el fin de evitar la evasión de
impuestos .
a) Las rentas que provengan del capital, del trabajo y de la aplicación conjunta de ambos
factores, entendiéndose como tales aquellas que provengan de una fuente durable y
susceptible de generar ingresos periódicos.
b) Las ganancias de capital
c) Otros ingresos que provengan de terceros, establecidos por esta Ley
d) Las rentas imputadas, incluyendo las de goce o disfrute, establecidas por esta ley
Están incluidas dentro de las rentas previstas en el inciso a), las siguientes:
1) Las regalías
En cuanto a la aplicación del impuesto a la renta a los contribuyentes estos se dan respecto a su
condición como tal, ya sean personas naturales o jurídicas. A lo que la Ley del impuesto a la renta
señala en su artículo 6 lo siguiente:
Artículo 6.- Están sujetas al impuesto la totalidad de las rentas gravadas que obtengan los
contribuyentes que, conforme a las disposiciones de esta Ley, se consideran domiciliados en el
país, sin tener en cuenta la nacionalidad de las personas naturales, el lugar de constitución de las
jurídicas ni la ubicación de la fuente productora.
En consiguiente a los señalado párrafo arriba, podemos precisas que el impuesto a la renta
establece ,os parámetros de la aplicación de tal impuesto , considerando su domicilio ,en este caso
a las personas domiciliadas en el país así como también a aquellas que no se encuentran
domiciliadas.
Por otra parte la ley del impuesto a la renta señala quienes se consideran domiciliados en el país
en su :
Artículo 7°:
a) Las personas naturales de nacionalidad peruana que tengas domicilio en el país, de acuerdo con
las normas de derecho común.
b)Las personas naturales extranjeras que hayan residido o permanecido en el país más de ciento
ochenta y tres (183) días calendario durante un período cualquiera de doce(12)mese.
Cabe precisar que la ley establece que las personas naturales se consideran domiciliadas o no en el
país según fuere su condición al principio de cada ejercicio gravable, juzgada con arreglo a lo
dispuesto en el artículo precedente. Los cambios que se produzcan en el curso de un ejercicio
gravable sólo producirán efectos a partir del ejercicio siguiente, salvo en el caso en que
cumpliendo con los requisitos del segundo párrafo del artículo anterior, la condición de
domiciliado se perderá al salir del país.
EXONERACIÓN DEL IMPUESTO A LA RENTA
En materia tributaria cuando empleamos el término exoneración se hace referencia a aquella
facultad que otorga el Estado para desgravar, es decir, disminuir sea de forma parcial o total una
obligación tributaria a beneficio del obligado principal llamado contribuyente. Cabe precisar que
es la propia normatividad (Ley), que establece quienes gozan de tales prerrogativas.
Es por ello que Ruiz de Castilla (S.f.), señala respecto a la exoneración lo siguiente:
El punto de partida es que nos encontramos ante una ley que regula un determinado tributo,
donde se delimita el ámbito de aplicación. Aquí se encuentra el conjunto de hechos
generadores de obligaciones tributarias (conjunto A). Dentro de este conjunto se halla el
subconjunto de hechos exonerados (Subconjunto A); es decir, hechos que en principio son
capaces de generar el nacimiento de la obligación tributaria, sin embargo no va a llegar a
nacer esta obligación. Lo expresado constituye el contenido esencial de la exoneración
tributaria (p. 17)
Respecto a la base legal de las exoneraciones estas se encuentran expresamente en nuestra Carta
Magna (constitución) y la “Ley del impuesto a la Renta” que señala específicamente a quienes se
les atribuye tal beneficio tributario. Es por ello que la Constitución Política del Perú (1993), señala
lo siguiente:
Es por ello que Texto Único Ordenado de la Ley del Impuesto a la Renta Decreto Supremo Nº
179-2004-EF, establece lo siguiente:
Pero para ello es necesario precisar que mediante ley N° 30898, se prorrogan hasta el 31 /12/2020
las exoneraciones contenidas en el artículo 19 de la Ley del impuesto a la Renta, salvo la referida a
las rentas de fundaciones afectas y de asociaciones sin fines de lucro, cuyo instrumento de
constitución comprenda exclusivamente alguno o varios de los siguientes fines: beneficencia,
asistencia social, educación, cultural, científica, artística, literaria, deportiva, política, gremiales y/o
de vivienda que se prorrogan solo hasta el 31.12.2019.
Artículo 19.- Están exonerados del impuesto hasta el 31 de diciembre de 2020, excepto el inciso b)
que está exonerado hasta el 31 de diciembre de 2019.
a) Las rentas que, las sociedades o instituciones religiosas, destinen a la realización de sus fines
específicos en el país.
b) Las rentas de fundaciones afectas y de asociaciones sin fines de lucro cuyo instrumento de
constitución comprenda exclusivamente, alguno o varios de los siguientes fines: beneficencia,
asistencia social, educación, cultural, científica, artística, literaria, deportiva, política,
gremiales, y/o de vivienda; siempre que destinen sus rentas a sus fines específicos en el país;
no las distribuyan, directa o indirectamente, entre los asociados o partes vinculadas a estos o
a aquellas, y que en sus estatutos esté previsto que su patrimonio se destinará, en caso de
disolución, a cualquiera de los fines contemplados en este inciso. […]
d) Las rentas de los inmuebles de propiedad de organismos internacionales que les sirvan de
sede.
e) Las remuneraciones que perciban, por el ejercicio de su cargo en el país, los funcionarios y
empleados considerados como tales dentro de la estructura organizacional de los gobiernos
extranjeros, instituciones oficiales extranjeras y organismos internacionales, siempre que los
convenios constitutivos así lo establezcan.
i) Cualquier tipo de interés de tasa fija o variable, en moneda nacional o extranjera, que se
pague con ocasión de un depósito o imposición conforme con la Ley General del Sistema
Financiero y del Sistema de Seguros y Orgánica de la Superintendencia de Banca y Seguros, Ley
N.º 26702, así como los incrementos de capital de dichos depósitos e imposiciones en moneda
nacional o extranjera, excepto cuando dichos ingresos constituyan rentas de tercera categoría.
j) Los ingresos brutos que perciben las representaciones deportivas nacionales de países
extranjeros por sus actuaciones en el país.
k) Las regalías por asesoramiento técnico, económico, financiero, o de otra índole, prestados
desde el exterior por entidades estatales u organismos internacionales.
n) Los ingresos brutos que perciben las representaciones de países extranjeros por los
espectáculos en vivo de teatro, zarzuela, conciertos de música clásica, ópera, opereta, ballet y
folclor, calificados como espectáculos públicos culturales por el Instituto Nacional de Cultura,
realizados en el país.
o) Los intereses que perciban o paguen las cooperativas de ahorro y crédito por las
operaciones que realicen con sus socios.
BASE IMPONIBLE
El término de base imponible hace referencia a aquella cifra neta que sirve para aplicar las tasas
en el cálculo de un impuesto o tributo. El Diccionario Jurídico Elemental (2011), señala lo siguiente
“La base imponible es, pues, la cantidad que ha de ser objeto del gravamen por liquidar una vez
depurada de las excepciones y deducciones legalmente autorizadas” (p.49). En conclusión es la
cuantía sobre la cual se calcula el importe de determinado impuesto a satisfacer por una persona
física o jurídica.
LOS CONTRIBUYENTES NO DOMICILIADOS Y LOS DOMICILIADOS
Los contribuyentes no domiciliados son las personas naturales extranjera será considerada no
domiciliada en el Perú para efectos del Impuesto a la Renta, desde el momento de su llegada a
nuestro país, hasta que cumpla con ciertas condiciones establecidas por el TUO, las mismas que
serán materia de estudio más adelante. Cumplidas dichas condiciones, su tratamiento será el de
una persona natural domiciliada.
Los contribuyentes domiciliados son las personas naturales de nacionalidad peruana que tengan
domicilio en el país, de acuerdo con las normas de derecho común. Así las cosas, las disposiciones
contenidas en el Código Civil definen al domicilio como el lugar de residencia habitual de la
persona en un lugar.
Los contribuyentes domiciliados tributan por sus rentas anuales de fuente mundial, debiendo
efectuar anticipos mensuales del impuesto. En cambio los contribuyentes no domiciliados,
tributan solo por sus rentas de fuente peruana, siendo de realización inmediata (pag.421).
En este sentido, si una persona natural de nacionalidad peruana domiciliada en el Perú sale del
país con un contrato de trabajo de un año debidamente visado, no tributará en el Perú por las
rentas que obtenga en el extranjero, pues a partir del momento de su salida su condición cambia
automáticamente a la de no domiciliado.
SUJETO FUENTE
Domiciliados Renta de fuente mundial
No domiciliados Renta de fuente peruana
Las producidas por predios y los derechos relativos a los mismos, incluyendo las que
provienen de su enajenación, cuando los predios estén situados en el territorio de la
Republica.
Las producidas por bienes y derechos cuando los mismos están situados físicamente y
económicamente en el país.
Las producidas por capitales, así como los intereses, comisiones, primas y toda suma
adicional al interés pactado por préstamos, créditos y otra operación financiera, cuando el
capital está colocado o sea utilizado económicamente en el país, o cuando el pagador sea
sujeto domiciliado en el país.
Estas están sujetas al impuesto la totalidad de las rentas gravadas que obtengan los
contribuyentes que conforme a las disposiciones se consideran domiciliados en el país sin tener en
cuenta la nacionalidad de las personas naturales ni la ubicación de la fuente productora.
El TUO contempla diversas actividades por las que el contribuyente no domiciliado percibe
rentas cuya fuente es tanto peruana como extranjera, sin la posibilidad de poder diferenciar
entre ellas.
LA DOBLE TRIBUTACIÓN
La doble o múltiple tributación se presenta cuando dos o más países consideran que les pertenece
el derecho de gravar una determinada renta. En esos casos, una misma ganancia puede resultar
gravada por más de un Estado.
Los estados para enfrentar y resolver los casos de doble imposición internacional celebran
acuerdos o convenios para regular esta situación. Estos convenios contemplan no solo las reglas
que usaran para evitar la doble imposición sino también los mecanismos para que se dé la
colaboración entre las Administraciones Tributarias a fin de detectar casos de evasión fiscal.
Mediante el uso de los convenios, los Estados firmantes renuncian a gravar determinadas
ganancias y acuerdan que sea solo uno de los Estados el que cobre el impuesto, en todo caso, que
se realice una imposición compartida, es decir, que ambos Estados recauden parte del impuesto
total que debe pagar el sujeto.
Una vez establecido los puntos controvertidos de la presente jurisprudencia y conocer los
conceptos básicos que esta desarrolla, pasaremos a emitir una opinión respecto a la decisión del
Tribunal Fiscal y de los aspectos más controversiales.
En primer lugar, es razonable los conceptos que el Tribunal constituye como base imponible para
el cálculo del impuesto a la renta de No Domiciliados, puesto que efectivamente los gastos por
asistencia técnica, alojamiento, visas, y los demás descritos son necesarios para poder realizar la
contraprestación, sin embargo esto no es motivo para ser exonerados, puesto que todos esos
gastos que realiza el sujeto domiciliado constituyen un ingreso en especies para el sujeto No
Domiciliado, por lo que corresponde agregarlo al ingreso neto de estos últimos.
Nuestra crítica negativa no está enfocada a lo dispuesto por el Tribunal Fiscal, ya que como se
señaló en el párrafo anterior, estamos de acuerdo con la decisión de esté; por otra parte, está
enfocada a los aspectos que se señalan en la resolución, y que son constituidos por nuestro
sistema tributario.
El art. 7° de la Ley del impuesto a la Renta nos señala los sujetos que se constituyen Domiciliados
en el país, e indica que para que un sujeto No Domiciliado obtenga la categoría de Domiciliado
debe permanecer en el país un por un plazo mayor a 183 días en un periodo de 12 meses, pero a
su vez, señala que la categoría rige desde el 1 de enero del año próximo, es decir, si una persona
natural ingresa al país en el mes de agosto 2019, el plazo establecido por la ley que equivale a seis
meses se cumplirá en febrero del 2020, sin embargo, no podrá ser catalogado como sujeto
domiciliado en el país hasta el primero de enero del 2021. Es aquí donde entra la interrogante,
durante los diez meses restantes ¿la persona tendrá que tributar como persona domiciliada o
como no domiciliada? La persona seguirá pagando rentas como persona No Domiciliada en el país,
lo que es claramente un abuso por parte de la administración tributaria ya que si revisamos la Ley
del Impuesto a la Renta los porcentajes que se traban para el cobro de impuesto de sujetos No
Domiciliados llegan hasta un 30% de los ingresos, monto que comparado con los del sujeto
domiciliado son exorbitantes.
Según un artículo del Diario Gestión que corroboramos en el transcurso del análisis de la presente
jurisprudencia, realizar un concierto o espectáculo de entretenimiento en el Perú genera más
gasto para los artistas que en otros países de Latinoamérica ya que los importes de retención de
impuesto a la renta de No Domiciliados son superiores a los países vecinos, siendo en algunos
casos poco rentable para los artistas invertir en el Perú. Este aspecto en lo personal consideramos
que es contraproducente para los administrados principalmente y no porque nos tengamos que
privar de un show en vivo de nuestro artista favorito que no se presenta en el país porque lo
considera poco rentable, sino porque todo ese dinero pasa a formar parte del fisco administrado
por la SUNAT y en una opinión subjetiva los ingresos manejados por nuestro sistema tributario no
se ven materializados en la inversión social.
El aspecto del impuesto de los No Domiciliados no sólo afecta al sujeto extranjero que recibe
ingresos de fuente peruana sino también al país, puesto que opera como un factor negativo que
toman en cuenta las empresas extranjeras al realizar contraprestaciones con empresas peruanas,
más aun cuando el impuesto llega hasta un 30% del ingreso neto.
Por otra parte, el alegato de la recurrente sobre la aplicación del inciso n) del artículo 19 de la LIR
es insuficiente y una medida desesperada por buscar evadir el impuesto a la renta, puesto que nos
encontramos frente a una contraprestación de servicios entre un sujeto domiciliado (la,
recurrente) y No Domiciliado, la cual genera un ingreso al particular que participa del contrato y de
ninguna manera opera como representante de su país, siendo que lo recaudado por el espectáculo
no beneficia al país del artista en mención. Estaríamos frente a un caso de representación si se
tratara de una competencia, como sucede en el caso del Festival Viña del Mar realizado en Chile,
donde los artistas si actúan en calidad de representación al país de origen.
Texto Único Ordenado de la Ley del Impuesto a la Renta Decreto Supremo Nº 179-2004-
EF.
Código Tributario