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CIUDADANO (A)
JUEZ CUARTO DE PRIMERA INSTANCIA EN LO CIVIL, MERCANTIL Y DE
TRANSITO EN FUNCIONES DE DISTRIBUCION DE LA CIRCUNSCRIPCION
JUDICIAL DEL ESTADO ________
SU DESPACHO.-
CAPITULO I
OBJETO DE LA PRETENSION
CAPITULO II
DE LOS HECHOS
CAPITULO III
DEL DERECHO
Expediente Nº 2006-6440
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“Es criterio de este Alto Tribunal que el poder cautelar debe ejercerse con
sujeción estricta a las disposiciones legales que lo confieren, y por ello la
providencia cautelar sólo se concede cuando existan en autos, medios de
prueba que constituyan presunción grave de la existencia del riesgo manifiesto
de quedar ilusoria la ejecución del fallo, así como del derecho que se reclama,
por tal razón es imperativo examinar los requisitos exigidos en el artículo 585
del Código de Procedimiento Civil, esto es, la presunción grave del derecho
que se reclama (fumus boni iuris) y el peligro grave de que resulte ilusoria la
ejecución de la decisión definitiva (periculum in mora).
Con referencia al primero de los requisitos (fumus boni iuris), su confirmación
consiste en la existencia de apariencia de buen derecho, pues cuando se
acuerda la tutela cautelar no puede prejuzgarse sobre el fondo del asunto
planteado. Puede comprenderse entonces como un preventivo cálculo o juicio
de probabilidad y verosimilitud sobre la pretensión del demandante;
correspondiéndole al juez analizar los recaudos o elementos presentados junto
con el libelo de la demanda, a los fines de indagar sobre la existencia del
derecho que se reclama.
En cuanto al segundo de los requisitos mencionados (periculum in mora), ha
sido reiterado pacíficamente por la doctrina y la jurisprudencia, que su
verificación no se limita a la mera hipótesis o suposición, sino a la presunción
grave del temor al daño por violación o desconocimiento del derecho si éste
existiese, bien por la tardanza de la tramitación del juicio, bien por los hechos
del demandado durante ese tiempo tendentes a burlar o desmejorar la
efectividad de la sentencia esperada”.
Así pues, esta Juzgadora pasa a analizar detenidamente y de manera
puntualizada los requisitos materiales o de fondo necesarios a los fines del
otorgamiento de las medidas preventivas innominadas solicitadas en la
presente causa:
PERICULUM IN MORA
DE LA VEROSIMILITUD EN LA FRUSTRACIÓN DE LA PRETENSIÓN
POR EL DECURSO PROCEDIMENTAL.
La urgencia en evitar la frustración del eventual derecho aducido por el
demandante como fundamento de su pretensión, aunado al sustento mismo de
la tutela asegurativa preventiva, a saber, evitar que se frustre o quede ilusoria
la tutela jurisdiccional, es la ratio essendi del presente requisito, en otras
palabras, es la presunción grave de que la ejecución del fallo pueda resultar
ilusoria, en términos del artículo 585 del Código de Procedimiento Civil. Sin
embargo, con el objeto de asegurar la legitimidad del ejercicio de la potestad
jurisdiccional preventiva, se exige del solicitante, la acreditación sumaria de
elementos probatorios, que hagan emerger en el juzgador verosimilitud simple
de la premura en la protección de la situación fáctica, durante el iter procesal.
(…)
PERICULUM IN DAMNI
PELIGRO INMINENTE DE DAÑO
Respecto a la inminencia del perjuicio en la cautela innominada, y con
particular referencia a las providencias “D’ URGENZA”, en la tutela anticipada
del ordenamiento procesal italiano, equivalente a aquella institución del
derecho patrio; ENRICO A. DINI y GIOVANNI MANMONE, en su obra I
PROVVEDIMENTI D’ URGENZA, Nel diritto processuale civile e nel diritto del
lavoro, Settima Edizione. Edit. GIUFFRRÈ EDITORE, Milano, Italia. 1997,
asienta:
(…)Ahora bien, según lo planteado por el sistema dispositivo, recae sobre las
partes a lo largo del desenvolvimiento del proceso la obligación de identificar
señalar y determinar los hechos y elementos alegados que a bien tengan, con
el fin de lograr la pretensión incoada con arreglo a lo establecido en la Ley. En
tal sentido se ha determinado la obligación para el solicitante de una medida
cautelar de allegar a las actas procesales pruebas fehacientes de los requisitos
preceptuados en el artículo 585 del Código de Procedimiento Civil, a fin de
obtener la medida precautelativa solicitada.(…)
CAPITULO IV
DEL PETITORIO
Por todo lo antes expuesto, es por lo que nuestro mandante, nos ha dado
instrucciones, de conformidad con lo establecido en el artículo 548 del Código
Civil, para proceder a demandar como en efecto lo hacemos en este acto, a la
ciudadana______________ identificada ut supra, a:
1) Que convenga la REIVINDICACION DEL INMUEBLE de nuestro
representado ciudadano ______________________ ya identificado; o en su
defecto a ello sea condenada por el Tribunal a su digno cargo.
2) Que la demandada, ciudadana ______________, sea condenada al pago de
los daños y perjuicios, que le condene este Tribunal competente, que le ha
ocasionado y le sigue ocasionando por su conducta maliciosa.
3) En pagar las COSTAS Y COSTOS que el presente procedimiento originario,
y que se solicita sean debidamente estimados por este tribunal en la definitiva.
CAPITULO V
SOLICITUD DE MEDIDA CAUTELAR
CAPITULO VI
DE LA ESTIMACION DE LA DEMANDA
CAPITULO VII
DE LA CITACION DE LA DEMANDADA
CAPITULO VI
DEL DOMICILIO PROCESAL DEL DEMANDANTE: