RESUMEN PROCESO EJECUTIVO

PROCESO EJECUTIVO

PROCESO EJECUTIVO ACTUALIZADO CON EL

CÓDIGO GENERAL DEL PROCESO
PROCESO EJECUTIVO

en esta ocasión vamos a tratar el tema del proceso

ejecutivo actualizado con el código general del
proceso, como ya es sabido a partir del 1 de enero del
2016 comenzó a regir en todo el territorio nacional el
nuevo código, esto trajo algunas modificaciones, las
mas destacadas son el juramento estimatorio, que se
debe hacer, otro de los cambios es que ya no es
necesario comprar póliza de seguro cando se solicitan
medidas cautelares, no obstante el juez o el demandado
la puede exigir en algunos casos, otro de los cambios y
no menos importantes tiene que ver con la constitución
en mora, ante de la expedicon del nuevo código las
empresas tenían que enviar formatos de aviso y pre
aviso, ahora la constitución en mora se da en la
notificación del proceso, como este código se realizo
mas que todo con la intención de integrarlo con las
nuevas tecnologías, en el acapite de notificaciones se
debe incluir el correo electrónico del demandante o
apoderado y el del demandado si lo conoce.

a continuación un breve resumen del procedimiento a

seguir en el proceso ejecutivo.
PRESUPUESTO:
La existencia de un título ejecutivo (art.422 CGP)
DILIGENCIAS PREVIAS:
Requerimiento para constituir en mora.
Notificación de la cesión del crédito al deudor.
Notificación de la existencia de los títulos ejecutivos a
los herederos.
El título ejecutivo existe, pero debe completar
requisitos que establece el artículo 488 respecto de su
exigibilidad o de otras formalidades.
CLASES DE PROCESOS EJECUTIVOS:

Ejecutivo singular
Concurso de acreedores
 Ejecutivo Singular
Obligaciones con garantía personal (créditos
quirografarios).
Obligaciones con garantía real (hipotecas y prendas).
Acción mixta: el acreedor con garantía prendaria o
hipotecaria desea hacer efectiva totalmente la
responsabilidad patrimonial del deudor.
OBLIGACIONES CON GARANTÍA PERSONAL
Demanda Ejecutiva:
Anexo necesario:
El documento ejecutivo o el título que tiene vocación
de serlo (en el evento de diligencias previas).
Otros anexos:
Copia de la demanda y de los documentos que se
adjuntan a la misma, para que sean entregados al
demandado cuando le notifiquen el mandamiento de
pago.
Las pretensiones:
Su contenido depende de la índole de la obligación
cuya efectividad se pretende lograr. Cada una de las
obligaciones de dar, hacer o no hacer implica una
forma diferente de presentar la solicitud.
El subrogado pecuniario
Cuando se demandan obligaciones de dar diversas a dinero, de hacer o de no hacer, existe la facultad para el acreedor de optar por
el subrogado pecuniario, es decir, que en lugar de pedir que se cumpla la obligación en la forma originalmente pactada, solicite que
se le indemnicen los perjuicios compensatorios que el incumplimiento le causó. (Cantidad en que se considera afectado el demandante
por la no entrega del bien o la no ejecución del hecho). Equivale a la suma de dinero en que se valora el objeto de la obligación
incumplida más los intereses que sobre ella se generan. (Art. 428 CGP)

El ejecutante también puede optar por demandar la

obligación en los términos inicialmente pactados y
subsidiariamente solicitar que la ejecución prosiga por
perjuicios compensatorios.
Si el acreedor no está interesado en hacer cumplir la
obligación ni en la forma pactada, ni acudiendo al
subrogado pecuniario, puede optar por la resolución del
contrato. (arts. 1546 CC y 870 C de Comercio) a través
de un proceso ordinario.
Las pretensiones en las obligaciones de dar sumas de
dinero.
Se solicita el pago del capital y de los intereses desde
que se hicieron exigibles hasta que el pago se efectué.
Los intereses constituyen los perjuicios moratorios
(artículo 424 CGP).
Ejemplo: B debe a A $1.000.000 e incurrió en mora
desde el 1 de febrero de 2010. El interés de mora
acordado fue el 2.5% efectivo mensual.
Pretensiones:
“Que se libre mandamiento ejecutivo en favor de A y en
contra de B por la suma de $1.000.000 como capital,
más los intereses de mora a la tasa del 2.5% efectivo
mensual pactada en el contrato de mutuo, desde el 1
de febrero de 2010 hasta la fecha en que se extinga la
obligación. Dicho interés se adecuará mensualmente a
la tasa máxima permitida por la ley en los eventos en
que la supere”.
“Que se condene en costas al ejecutado”.
Las pretensiones en las obligaciones de dar diferentes
de dinero
(Bienes de género diferentes de dinero).
Debe tratarse de bienes muebles, de lo contrario lo que
procede es un proceso abreviado de entrega del
tradente al adquirente.
Se puede:
Solicitar el cumplimiento de la obligación en su forma
original y que la ejecución prosiga también por las
sumas de dinero que en el negocio jurídico se hayan
establecido como perjuicios moratoriOs, desde que la
obligación se hizo exigible hasta que la entrega se
efectúe y si no se fijaron, por la suma que el
demandante estime bajo juramento (art. 426 CGP).
Demandar el cumplimiento de la obligación en la forma
pactada y como petición subsidiaria, que en caso de no
cumplirse la obligación dentro del plazo otorgado por el
juez, siga la ejecución por los perjuicios compensatorios
(comprenden el valor en que se afectó el acreedor por
el no cumplimiento de la obligación, más los intereses
mensuales generados por el incumplimiento).
Demandar directa y principalmente por los perjuicios
compensatorios.
Ej: B se obligó a entregar a A un teléfono Panasonic el
1 de mayo de 2010:
Pretensiones:

(Obligación originalmente acordada).

Que se libre mandamiento ejecutivo ordenando a B la
entrega a A de un teléfono Panasonic y de los intereses
moratorios estimados por A en el valor del IPC desde el
1 de mayo de 2010 fecha en que debió verificarse la
entrega, hasta el día en que se cumpla con la obligación
acordada.
Que se condene en costa a B.
(Obligación originalmente acordada y en subsidio
perjuicios compensatorios)
Que se libre mandamiento ejecutivo ordenando a B la
entrega a A de un teléfono Panasonic y de los intereses
moratorios estimados por A en el valor del IPC, desde
el 1 de mayo de 2010 fecha en que debió verificarse la
entrega, hasta el día en que se cumpla con la obligación
acordada.
De manera subsidiaria que libre mandamiento ejecutivo
por la suma de $180.000 como perjuicios
compensatorios estimados por A y que corresponden
$170.000 al valor del teléfono y $10.000 a la mora
liquidada sobre $170.000 teniendo como base el IPC
certificado por el DANE, desde el 1 de mayo de 2010
hasta la fecha de la demanda. El valor mensual del IPC
se tendrá en cuenta hasta el día en que se cumpla con
el pago de la suma estimada.
Que se condene en costas a B
(perjuicios compensatorios en forma principal)
Que se libre mandamiento ejecutivo por la suma de
$180.000 como perjuicios compensatorios estimados
por A y que corresponden $170.000 al valor del teléfono
y $10.000 a la mora liquidada sobre $170.000, teniendo
como base el IPC certificado por el DANE, desde el 1
de mayo de 2010 hasta la fecha de la demanda. El valor
mensual del IPC se tendrá en cuenta hasta el día en que
se cumpla con el pago de la suma estimada.
Que se condene en costas a B.
Las pretensiones en las obligaciones de hacer
Sistema similar al de las obligaciones de dar diferentes
de dinero.
Es posible:
Solicitar el cumplimiento de la obligación en su forma
original y que la ejecución prosiga también por las
sumas de dinero que en el negocio jurídico se hayan
establecido como perjuicios moratorios, desde que la
obligación se hizo exigible hasta que la entrega se
efectúe y si no se fijaron, por la suma que el
demandante estime bajo juramento (art. 426 CGP).
Demandar el cumplimiento de la obligación en la forma
pactada y como petición subsidiaria, que en caso de no
cumplirse la obligación dentro del plazo otorgado por el
juez, siga la ejecución por los perjuicios compensatorios
(comprenden el valor en que se afectó el acreedor por
el no cumplimiento de la obligación, más los intereses
mensuales generados por el incumplimiento).
Demandar directa y principalmente por los perjuicios
compensatorios.
Ej: B se obligó frente a A a fabricarle e instalarle una
cocina integral desde el 10 de marzo de 2015 y no ha
cumplido, habiéndose pactado como sanción en caso
de mora el pago de un interés a la tasa del 1.2 del
bancario corriente por cada mes de retardo.
Pretensiones: A (Obligación originalmente acordada y en subsidio perjuicios compensatorios):
Que se libre mandamiento ejecutivo a favor de A y en
contra de B, ordenándole la fabricación y entrega de la
cocina integral con las especificaciones que aparecen
en el contrato de obra que se aporta.
Que se condene a B al pago de perjuicios moratorios,
los cuales se liquidarán al 1.2% de la tasa fijada como
bancario corriente por cada mes de retardo, desde el 10
de mayo de 2015 y hasta el momento en que se
verifique la entrega del objeto acordado.
De manera subsidiaria que se libre mandamiento
ejecutivo por la suma de $10.000.000 de los cuales
$8.200.000 corresponden al valor de la cocina integral
tal como lo estipulan las partes en el contrato que se
aporta como base de ejecución y $1.800.000 al 1.2% de
los intereses bancarios corrientes generados por dicha
suma desde el 10 de marzo de 2015 hasta la fecha de
esta demanda. Sobre dicha suma se continuarán
causando intereses a la tasa pactada hasta que se
cumpla con lo acordado.
(* Para demandar los perjuicios compensatorios de
manera principal remitirse a las obligaciones de dar
diferentes de dinero)
Las pretensiones en las obligaciones de no hacer.
Art. 427 CGP. Art. 1612 CC
Requisito previo: acreditar contravención por los medios
que contempla el artículo 427 C.G.P: inspección judicial
anticipada, interrogatorio de parte, sentencia, prueba
documental.
Si es posible destruir lo hecho y tal destrucción es
necesaria para el objeto que se tuvo en mira al tiempo
de celebrar el contrato, la ejecución se adelanta como
si se tratara de obligaciones de hacer.
Si se opta por los perjuicios compensatorios con
inclusión de los correspondientes moratorios, el proceso
se tramitará como si fuera una obligación de dar dinero.
Ejemplo:
A demanda a B para que cierre un balcón que abrió el
15 de junio de 2015 en el 2º piso con vista al interior del
inmueble del primer piso.
Pretensiones
Que se libre mandamiento ejecutivo en favor de A y en
contra de B, ordenándole la clausura del balcón
construido en el apartamento 201 de la calle 6 No. 4-10
con vista al apartamento 101 de igual nomenclatura.
Que se condene a B al pago de perjuicios moratorios
estimados por A en la suma de $1.000.000, que
corresponden a la inutilización del área observable
desde el balcón desde hace 3 meses cuando se
incumplió la obligación de no hacer
Subsidiariamente que se libre mandamiento ejecutivo
en favor de A y en contra de B, por la suma de
$8.000.000 estimados como perjuicios compensatorios.
(*para demandar los perjuicios compensatorios de
manera principal remitirse a las obligaciones de dar
diferentes de dinero).
MANDAMIENTO EJECUTIVO
En el proceso ejecutivo no hay auto admisorio de la
demanda, pero si una providencia que de proferirse
implica que el juez encontró que la demanda reúne los
requisitos legales. El mandamiento ejecutivo no se dicta
si se dan las razones que justifican la inadmisión o el
rechazo in limine de la demanda o el documento no
reúne los requisitos del título ejecutivo (artículo 422 del
C.G.P.).
MANDAMIENTO EJECUTIVO POR OBLIGACIONES
DE DAR SUMAS DE DINERO.
Ordena pagar la cantidad liquida de dinero (capital)
dentro de los 5 días siguientes, junto con los intereses,
desde la exigibilidad hasta la cancelación de la deuda.
Corren simultáneamente a partir del día hábil siguiente
a la notificación del mandamiento ejecutivo los
siguientes términos:
3 días para pedir reposición del mandamiento ejecutivo.
5 días para cumplir con la obligación .
10 días para proponer excepciones.
El juez debe procurar exactitud en el señalamiento de la
tasa de interés por la cual se libra la ejecución y de la
fecha a partir de la cual se pagararán los intereses.
Pero ante la variación de las tasas, (porque las
especificadas en el título ejecutivo deben ajustarse al
valor máximo que permite la ley o porque en el
documento nada se dice al respecto), el juez podrá
referirse al valor estipulado en el contrato, agregando
que se ajustará mensualmente al máximo permitido por
la ley o en ausencia de estipulación a lo certificado por
la Superintendencia Bancaria, caso en el cual la tasa no
quedará determinada, pero será determinable y se
concretará en el momento en que se liquide el crédito.
El mandamiento ejecutivo podrá proferirse en divisa
extranjera cuando la obligación pactada en esa forma
deba pagarse en moneda colombiana.
MANDAMIENTO EJECUTIVO POR OBLIGACIONES
DE DAR BIENES MUEBLES O BIENES DE GENERO
DIVERSOS DE DINERO.
Art. 432 CGP
El Juez ordenará al demandado que entregue al
demandante los bienes debidos en el lugar que se
indique en el título, si ello fuese posible, o en caso
contrario en la sede del Juzgado, dentro del plazo
prudencial que se fija en el mandamiento ejecutivo y
que empieza a correr a partir de su ejecutoria.
Acto de entrega de los bienes:
- Si el demandante no comparece o se niega a recibir
los bienes sin dar razón válida: se entregan a un
secuestre por cuenta del demandante. Es posible que
continúe el proceso por perjuicios moratorios y costas
del proceso.
- Si el demandante asiste a la diligencia y decide
recibirlos, el juez declaro cumplida la obligación, pero es
posible que continúe el proceso por perjuicios
moratorios y si el ejecutado no estuvo de acuerdo con
su estimación, podrá objetarlos y se regularán a través
de incidentes
- Si el demanda asiste y se niega a recibir los bienes sin
dar una razón valida: el Juez les entregará un secuestre
por cuenta del ejecutante y declarará cumplida la
obligación, siendo posible que continúe el proceso por
los perjuicios moratorios y las costas.
- Si el demanda comparece objeta la naturaleza y
calidad de los bienes: si el Juez lo estima necesario
destinará peritos para que rindan en dictamen, con base
en el cual definirá si la objeción es fundada y en tanto
los entregará un secuestre. Si la decisión es favorable
al demandado, el demandante deberá aceptarlos y el
Juez podrá declarar cumplida la obligación, quedando
la posibilidad de seguir el proceso para el pago de los
perjuicios moratorios. Si los bienes no se entregan en la
cantidad debida, el demandante puede aceptarlos,
expresándolo en la diligencia y seguirá el proceso por
los perjuicios compensatorios correspondientes a la
parte insoluta de la obligación, si se hubiere pedido
subsidiariamente en la demanda y ordenado su pago.
EJECUTIVOS POR OBLIGACIONES DE HACER
Arts. 433 C.G.P (norma general) 434 C.G.P (para la
suscripción de documentos)
El Juez ordenará al deudor que cumpla la obligación
dentro del plazo que fije a su prudente juicio.
Si el demandado ejecuta el hecho dentro del plazo
fijado, debe comunicarlo al Juez para que este fije la
oportunidad para practicar la diligencia de
reconocimiento de lo hecho, dentro de la cual se
determinará si reúne las calidades y exigencias
pactadas.
- Si el demandante no concurre a la diligencia, o no
formula objeciones o acepta expresamente la obra
ejecutada: el juez declara cumplida la obligación.
- Si el demandante concurre y presenta objeciones: lo
realizado se entrega a un secuestre y si es del caso se
designan peritos con el fin de tramitar la objeción como
lo señala el artículo 499 numeral 3.
Si el demando no ejecuta la obra y el demandante no
pidió perjuicios compensatorios e insiste en la
realización de lo encargado: puede solicitarle al Juez
que autorice la ejecución por un tercero a expensas del
deudor, dentro de los cinco días siguientes al
vencimiento del término que tenía el demandado para
realizarla y si el Juez lo ordena deberá aprobar el
contrato, confeccionado para tal efecto, cuidando de
que sus términos no sean gravosos para el patrimonio
del demandado, quien en razón de lo anterior tiene la
posibilidad de controvertir el auto que aprueba la
contratación por su cuenta. Presentada las facturas y
comprobantes, una vez aprobadas por el Juez, la
ejecución seguirá por esa suma de dinero si los gastos
no los ha cancelado el deudor, ya que si este los sufragó
la ejecución sólo puede proseguir por los perjuicios
moratorios.
Si la obligación consiste en suscribir documento, el
mandamiento ejecutivo debe contener la prevención al
demandado de que en caso de no suscribir la escritura
pública o el documento en el término de tres días
contados desde la notificación del mandamiento de
pago, el Juez procederá hacerlo en su nombre.
Realmente el Juez procede a la suscripción, una vez se
haya ejecutoriado la sentencia que ordene seguir
adelante la ejecución, de no ser así se privaría al
demandado de la oportunidad de demostrar a través de
excepciones, que tiene razón en no cumplir o que ya
había cumplido.
Si la escritura pública que va a suscribirse implica la
transferencia de bienes suscritos a registro o la
constitución de derechos reales, es necesario que el
bien se haya embargado previamente. Si el documento
se refiere a bienes muebles, estos debieron
secuestrarse con antelación. Este requisito busca que
antes del mandamiento ejecutivo exista plena certeza
de que el demandado es titular del derecho de dominio
sobre el bien al cual se refiere el documento que debe
ser suscrito.
Si no se puede registrar el embargo o no se perfecciona
el secuestro, el Juez debe dictar una providencia en la
cual niegue el mandamiento de pago y ordene el archivo
de lo actuado sin que lo anterior implique cosa juzgada.
MANDAMIENTO EJECUTIVO POR OBLIGACIONES
DE NO HACER:
El Juez otorga un plazo al demandado para que
destruya lo hecho cuando así lo ha solicitado el
demandante. Si el demandado no destruye lo hecho, se
aplicará el artículo 435 CGP, pudiendo ser contratado
un tercero para que ejecute la destrucción, con la
consiguiente presentación del contrato y continuación
de la ejecución por las cuentas definitivas. Ej: obligación
de no construir un parqueadero frente a la casa para no
afectar la pureza del ambiente en una zona campestre,
pero el municipio construyó una autopista que pasa por
ese frente.
Si el ejecutado considera que ya no es necesaria la
destrucción para obtener la finalidad pretendida con el
contrato, debe proponer la excepción pertinente
continuando vigente el deber de indemnizar los
perjuicios causados por el incumplimiento.
EJECUCIÓN SUBSIDIARIA POR PERJUICIOS
Artículo 437 CGP.
Se presenta cuando habiéndose demandado la
obligación de dar, de hacer o de no hacer en su forma
original, se ha previsto el no cumplimiento en el plazo
señalado por el Juez, mediante la estimación de los
perjuicios compensatorios y de los correspondientes
moratorios para que prosiga la ejecución por una suma
liquida de dinero, caso en el cual el Juez dicta
mandamiento ejecutivo por la obligación solicitada,
aclarando en el mismo auto que si dentro del plazo por
el definido, no se cumple la obligación, la ejecución
proseguirá por los perjuicios estimados, sin necesidad
de un nuevo mandamiento ejecutivo. Ejemplo: el
demandante pide la entrega de una biblioteca
especificada en el título ejecutivo, estimando los
perjuicios moratorios por la no entrega en cien mil pesos
por mes y además expresa que en subsidio y para el
caso en que no se verifique la entrega en el plazo
indicado por el Juez, estima el valor de la biblioteca en
dos millones de pesos y los perjuicios moratorios
equivalentes al IPC mensual.
INCIDENTE DE REGULACIÓN DE PERJUICIOS.
Cuando el ejecutante decide no exigir el cumplimiento
de la obligación en los términos inicialmente pactados o
queriendo el cumplimiento de la obligación en dichos
términos prevé que el demandado no lo hará, puede en
subsidio estimar los perjuicios compensatorios y
moratorios en la demanda (artículo 428 C.G.P.).
Como esa estimación depende del criterio del
demandante, no puede hacerse efectiva en relación con
el ejecutado, sin que este tenga la oportunidad de
cuestionarla, siendo dicha oportunidad el término para
proponer excepciones.
La objeción a la estimación se tramita como incidente,
salvo que se hayan formulado excepciones perentorias,
caso en el cual la objeción se tramita conjuntamente con
esta.
Dentro del trámite de la objeción el demandante deberá
demostrar el monto de los perjuicios, ya que sobre él
recae la carga de la prueba. De no lograrlo el Juez
declarará extinguida la obligación, declaración con la
cual pierde definitivamente el derecho porque el
demandante no tiene posibilidad de demandar la
regulación de perjuicios en un proceso ordinario.
Si se prueba una cuantía inferior a la estimada, el
proceso seguirá por el monto acreditado y el juez podrá
aplicar el artículo 206 C.G.P
CONDUCTAS DEL EJECUTADO FRENTE A LA
NOTIFICACIÓN DEL MANDAMIENTO EJECUTIVO
Cumplir la obligación en el plazo señalado.
Consecuencias:
Condena en costas al ejecutado
Si el demandado prueba que estuvo dispuesto a pagar
y que el acreedor no se allanó a recibir, será exonerado
de las costas. Trámite: Incidental (art. 440 C.G.P.), el
cual no impide la entrega al demandante del objeto de
la obligación.
Pedir durante la ejecutoria reposición del mandamiento
ejecutivo (no es apelable).
Objeto de la reposición: Cuestionar la existencia del
título ejecutivo. (ej: no cumple los requisitos del art. 422
CGP)
Si prospera el recurso se genera condena en costas
para el ejecutante, la obligación de pagar perjuicios,
terminan las medidas preventivas y ejecutoriado el auto
que revoca el mandamiento ejecutivo, el proceso
finaliza.
Los hechos que fundamentan el recurso de reposición
pueden proponerse simultáneamente como
excepciones perentorias.
Si el Juez no libra mandamiento ejecutivo, el ejecutante
puede solicitar reposición del auto, caso en el cual el
ejecutado ya no podrá interponer recurso alguno (no es
posible la reposición de lo que ha sido repuesto, (art.
318 inc.4 C.G.P.).
Guardar silencio.
El Juez dicta sentencia ordenando llevar adelante la
ejecución (art. 539 CGP), el avalúo y remate de los
bienes embargados o de los que en el futuro se
embarguen y la liquidación del crédito (si la ejecución es
por una suma de dinero)
La sentencia se notifica por estado y contra ella no
procede el recurso de apelación.
Pedir regulación de intereses, reducción de la pena,
hipoteca o prenda.
Se tramitan igual que las excepciones perentorias y
conjuntamente con éstas si se propusieron. De lo
contrario se abrirá el trámite de un incidente. Puede
pedirse la reducción de la pena por lesión enorme (art.
1601 C.C.)
Objetar la estimación de perjuicios hecha por el
demandante.
Dentro de los 10 días siguientes a la notificación al
mandamiento ejecutivo, salvo que se hubiese interpuso
recurso de reposición contra el mismo, caso en el cual
los 10 días se contarán desde el auto que negó total o
parcialmente la reposición.
Proponer el beneficio de excusión, (art. 2383 C.C., art.
442 INCISO 3 C.G.P.), p de competencia (art. 1684
C.C., art. 445 C.G.P.) o de inventario (1304 C.C)
Presentar excepciones perentorias.
LAS EXCEPCIONES
En el proceso ejecutivo pueden proponerse
excepciones de mérito, dentro de los 10 días siguientes
a la notificación del mandamiento ejecutivo:
- Anexos: Los documentos relacionados con
aquéllas y puede solicitarse la práctica de otras
pruebas.
- A diferencia de los demás procesos, en el ejecutivo
se deben alegar todas las excepciones, ya que el juez
no puede reconocerlas de oficio. La razón es la
siguiente: si el título ejecutivo aportado crea la suficiente
convicción en el juez para librar el mandamiento de
pago y el demandado una vez notificado, no
excepciona, no sería lógico que sin existir ninguna
circunstancia procesal que varíe la situación inicial, el
juez dude de la suficiencia del título y ordene la práctica
de pruebas.
Por eso el art. 440 CGP ordena al juez en este último
evento, que dicte sentencia disponiendo que siga
adelante la ejecución.
Sin embargo, si durante el transcurso del proceso se
presentan circunstancias que modifiquen el contenido
de la obligación o que la extingan, el juez podría
reconocerlo en el fallo. Ej: abonos al crédito, confusión.
También conserva el juez la facultad de modificar lo
expresado en el mandamiento ejecutivo, cuando el
mismo contiene algún error. Ej: se libró mandamiento
ejecutivo por $5 millones y al dictar sentencia el juez
observa que en el título ejecutivo consta un abono por
$2 millones, la sentencia ordenará seguir la ejecución
por $3 millones, ya que los errores cometidos no atan
definitivamente al juez.
No obstante lo anterior, si el demandado excepciona y
de la práctica de las pruebas surge la existencia de una
excepción diferente a la alegada (ej: se excepciona
inexistencia de la obligación, pero se prueba “pago
parcial”), el juez debe declarar probada la última
excepción. Igual sucede si la excepción es
erróneamente denominada (ej: se propone la excepción
de cosa juzgada cuando lo que realmente se presentó
fue una transacción).
El Fundamento de esta posición radica en que si el juez
puede decretar pruebas de oficio, con mayor razón
puede declarar las excepciones que siendo diferentes a
las alegadas resulten probadas o las inadecuadamente
denominadas.
- Las excepciones de prescripción, compensación y
nulidad relativa tienen que ser alegadas expresamente.
En el proceso ejecutivo no pueden proponerse
excepciones previas, pero los hechos que las
configuren pueden ser el fundamento del recurso de
reposición contra el mandamiento de pago.
Si prospera alguna que no implique terminación del
proceso:
- El Juez adoptará las medidas para que el proceso
pueda continuar.
- Concederá al ejecutante un término de 5 días para
subsanar los defectos o presentar los documentos
omitidos.
El auto que revoque el mandamiento ejecutivo es
apelable en el efecto diferido, salvo que se haya
declarado la excepción de falta de competencia.
Las excepciones en el proceso ejecutivo con garantía
real:
Se aplica el régimen establecido en el proceso ejecutivo
con garantía personal, aclarando que el plazo para
proponerlas no es de 10, sino de 5 días.
El regimen de excepciones varia según sea el origen del
título ejecutivo.
El título ejecutivo puede tener 3 fuentes: el negocio
jurídico unilateral o bilateral (el obligado interviene
directamente en su creación), la expresa determinación
de la ley y la providencia judicial (normalmente una
sentencia de condena).
- El título ejecutivo proviene de un negocio jurídico o de
expreso señalamiento de la ley: proceden todas las
excepciones perentorias.
- El título ejecutivo es una providencia judicial
(sentencia, laudo de condena u otra providencia que
conlleve ejecución): sólo pueden proponerse las
excepciones que taxativamente contempla el art. 100
CGP. Dentro de estos títulos ejecutivos el más común
es la sentencia, aclarando que debe tratarse de una
sentencia condenatoria, que imponga una obligación de
dar, hacer o no hacer y que recaiga sobre bienes.
También es necesario que esa sentencia de condena
no tenga previsto un trámite para su cumplimiento
diverso del proceso de ejecución, como ocurre en el
proceso de restitución de tenencia.
Frente a estos títulos ejecutivos sólo pueden alegarse
las excepciones de pago, compensación, confusión,
novación, remisión, prescripción o transacción, siempre
que estén basados en hechos posteriores a la
providencia; la de (indebida representación de las
partes) y (no se practica en legal forma la notificación o
el emplazamiento).
Excepciones perentorias frente a los títulos valores: Las
excepciones que pueden proponerse están
consagradas en el art. 778 del C. de Comercio y aunque
están redactadas en forma restrictiva, la amplitud de los
numerales 12 y 13 cobija cualquier excepción con la
cual se pueda desconocer la obligación contenida en el
título valor.
Si el ejecutado tacha de falso el documento base de
ejecución, que puede hacerlo dentro del término para
proponer excepciones se tramita con las mismas. De no
proponerse excepciones, la tacha se tramita y se
resuelve como un incidente (art. 270 C.G.P.).

ETAPA PROBATORIA. 30 días

ALEGACIONES Se concede el término común de 5 días
para que las partes las presenten.
LA SENTENCIA EN EL PROCESO EJECUTIVO.
se pueden presentar 3 posibilidades, cada una de las
cuales tiene un tratamiento particular
- Sentencia totalmente favorable al demandado: Pone
fin al proceso; debe ordenar la condena en costas y la
indemnización de perjuicios que haya sufrido con
ocasión del proceso y de las medidas cautelares. No es
necesario que se hayan practicado medidas cautelares
para que se generen perjuicios, estos los puede causar
la sola existencia del proceso.
Este es uno de los eventos en que por expresa
disposición de la ley, el juez puede imponer una
condena en concreto, concretándose la liquidación
como lo prevé el art. 383 C.G.P. El trámite se destina
exclusivamente a concretar el monto de la condena, no
a discutir si existe derecho a ella, porque éste surge por
expresa disposición de la ley y lo determina la
circunstancia objetiva de haber prosperado las
excepciones perentorias. El ejecutado tiene la carga
probatoria del valor de los perjuicios.
Si existió temeridad o mala fe en el ejecutante el juez
puede condenar también al pago de los perjuicios
generados por tal situación, los cuales no estarían
cubiertos por la caución de que trata el art. 599 CGP.
- Éxito parcial de las excepciones
Prosigue la ejecución en la forma en que corresponda:
remate, suscripción de documento, entrega del bien,
etc. por ejemplo; si se trata del cobro de sumas de
dinero, se dispone el avalúo y remate de los bienes y se
condena en costas, siempre que haya lugar a estas
últimas. No hay lugar al pago de perjuicios a favor del
ejecutado porque el proceso debe seguir su curso.
- Desestimación de las excepciones
La sentencia ordena llevar adelante la ejecución en la
forma en que corresponda, condena al ejecutado en las
costas del proceso y ordena que se liquiden.
La ley no menciona la posibilidad de condenar al
ejecutado al pago de perjuicios cuando propuso
excepciones sin fundamento alguno, pero el juez podrá
hacerlo si se presentó temeridad o mala fe (art. 79
C.G.P.).
La cosa juzgada frente a la sentencia que resuelve
excepciones en un proceso ejecutivo:
Salvo unas pocas limitaciones en el proceso ejecutivo
pueden proponerse todas las excepciones, de allí que
no sea posible ignorar la sentencia que en este proceso
se profiere, tratando de adelantar con posterioridad
procesos ordinarios para desconocer lo que ya se
decidió en el ejecutivo. Si se dejaron de proponer
algunas
excepciones o no prosperan las propuestas, precluye
definitivamente toda posibilidad de impugnación por
hacer la sentencia tránsito a cosa juzgada, salvo la
posibilidad del recurso de revisión.
Lo anterior también aplica en las sentencias que
ordenan seguir adelante la ejecución cuando el
demandado no propuso ninguna excepción.
Si se trata de obligaciones perentorias temporales,
como la de “no exigibilidad de la obligación”, la
sentencia que así lo declara no genera efectos de cosa
juzgada material.
MEDIDAS EJECUTIVAS
Art. 599 CGP
Desde que se presenta la demanda pueden solicitarse
embargos o secuestros, peticiones que deben
formularse en escrito separado y con las cuales se
forma un cuaderno especial. Con lo anterior se busca
independizar el trámite de las medidas cautelares, que
es un aspecto relacionado, pero diverso del proceso
ejecutivo.
El embargo y secuestro de bienes que el demandante
denuncie como de propiedad del demandado, puede
decretarse desde antes del mandamiento ejecutivo
(Cuando el documento que sirve como base de recaudo
aun no es título ejecutivo, porque falta la práctica de
alguna de las diligencias previas y se ha pedido alguna
de éstas) y con mucha más razón si el documento reune
las condiciones de título ejecutivo caso en el cual con el
mandamiento ejecutivo se decretarán las medidas
cautelares si el demandante lo solicita, aclarando que
posteriormente dentro del trámite del proceso el
demandado también puede solicitarlas.
Las medidas preventivas no se pueden decretar de
oficio, salvo que se trate de un proceso ejecutivo con
título hipotecario o prendario.
Cuando se trate de bienes sujetos a registro, estos
deberán embargarse antes de proceder a su secuestro,
lo que se prueba con el certificado del registrador en
dande conste tal embargo. El anterior certifado no se
requiere cuando se trate del embargo de mejoras,
porque la posesión no es objeto de inscripción en
nuestro sistema.
El Juez debe limitar las medidas cautelares a lo
necesario, para evitar el abuso del derecho a litigar por
el embargo excesivo. El valor de los bienes embargados
no puede exceder el doble del crédito cobrado, sus
intereses y las costas prudencialmente calculados.
Lo anterior no aplica cuando los bienes son
embargados en un proceso con garantía hipotecaria o
prendaria, debido a la indivisibilidad de tales garantías
o cuando se trate de un solo bien, o éste admite división,
pero ésta supone notable disminución de su valor o de
su negociabilidad. Ejemplo: el embargo de una finca
valorada en $200 millones que garantizó una obligación
inicial de $150.000 millones, aunque el saldo a la fecha
es de $5.000.000.
El embargo de un vehículo valorado en $70 millones por
una obligación de $1 millón.
El embargo de 2 máquinas que son autónomas, como
objetos, pero complementarias en su función.
Si lo embargado es dinero, el juez debe limitar el monto
del embargo al valor del crédito que se cobra más un
50%, entendiéndose por crédito que se cobra, el capital
con todas las pretensiones anexas a él (intereses,
multas, cláusulas penales).
Es posible solicitar medidas preventivas adicionales
cuando la duración del juicio haga insuficientes los
bienes embargados.
Al momento de practicar la diligencia de secuestro, el
juez (se entiende que esta facultad también la tiene
quien actua como comisionado), puede limitar de oficio
los secuestros si observa que el valor de los bienes
denunciados excede notoriamente el del crédito, o
dentro de la diligencia surgen pruebas que así lo
evidencian, como facturas, libros de contabilidad, etc:
por eso es útil que en los despachos comisorios se
incluyan los datos referentes al valor del crédito
cobrado, para que el comisionado pueda dar
cumplimiento a la norma.
No puede confundirse la posibilidad que tiene el juez de
limitar los embargos y secuestros a lo necesario, con la
reducción de embargos que consagra el art. 600 CGP,
instrumento mediante el cual el demandado trata de
restablecer el equilibrio en los casos en que el juez no
lo pudo hacer oportunamente dentro de la diligencia,
petición que sólo es posible efectuar cuando se ha
hecho el avalúo de los bienes o sea, necesariamente
después de la sentencia.
El art. 600 ordena que se de traslado de la petición al
demandante por 3 días, quien puede pedir que el
desembargo recaiga sobre bienes diferentes de los
señalados por el ejecutado y así lo dispondrá el juez si
Con ello se facilita la licitación. Para determinar si
existe o no, exceso en los embargos, se aplica el criterio
del art. 599, inciso 4. CGP
Si los embargos fueron exagerados o abusivos, el juez
además de la reducción puede condenar al pago de
perjuicios al ejecutado.
No hay lugar a reducir embargos cuando se ha
embargado el remanente, frente a esa circunstancia
basta que el juez niegue de plano el trámite de la
solicitud por improcedente, sin más consideraciones.
LAS CAUCIONES
CAUCIÓN PARA SOLICITAR MEDIDAS
PREVENTIVAS.
Las medidas preventivas de embargo y secuestro
solicitadas antes de la ejecutoria del mandamiento
ejecutivo, requieren que previamente se preste una
caución que responda por los perjuicios que se puedan
ocasionar al ejecutado y a terceros.
Inexplicablemente el art. 599 CGP no exige caución
cuando la medida cautelar se solicita después de la
ejecutoria del mandamiento de pago, cuando la
posibilidad de causar eventuales daños es la misma.
Esta garantía puede ser: bancaria, en dinero, en póliza
judicial; ésta última por su agilidad y menor costo se
emplea mas frecuentemente.
El monto de la caución debe ser equivalente al 10% del
valor actual de la ejecución, por lo que no es necesario
que el Juez la fije, basta aportarla tomando ese criterio
matemático.
El problema de la norma surge cuando se trata de
ejecuciones diversas a las exclusivamente dinerarias en
las cuales se piden cautelas Ej. Obligaciones de dar
diferentes de dinero o de hacer. Para efectos de la
caución debe realizarse un estimativo integral del monto
de la pretensión.
La caución se cancela cuando el ejecutante pague el
valor de los perjuicios liquidados o precluya la
oportunidad para liquidarlos o consigne el valor de la
caución a órdenes del Juzgado o el de los perjuicios si
es inferior de lo cual se concluye que todas las medidas
decretadas antes de la ejecutoria del mandamiento de
pago, no importa si se practicas después de dicha
oportunidad, están amparadas por la garantía.
CAUCIÓN PARA IMPEDIR EMBARGO Y
SECUESTRO.
Desde que se formule la demanda, es decir, desde
antes de notificarse el mandamiento ejecutivo e incluso
antes de proferirse, puede el ejecutado acudir al
proceso y solicitar que se señale caución para evitar ser
embargado. Esta facultad la conserva durante el
desarrollo del proceso. El demandado puede elevar la
solicitud, aunque no se hayan solicitado o decretado
medidas cautelares o aunque estén decretadas y no se
hayan practicado.
La caución puede prestarse en dinero efectivo, garantía
bancaria o póliza de compañía de seguros por el monto
que el juez señale y su finalidad es garantizar el pago
del crédito y de las costas dentro de los 3 días
siguientes a la ejecutoria de la sentencia que desestime
las excepciones, o del auto que acepte el desistimiento
de ellas o de la sentencia que ordene llevar adelante la
ejecución.
Si por la demora del proceso la garantía se hace
insuficiente el ejecutante puede solicitar el reajuste de
su valor.
CAUCIÓN PARA LEVANTAR EMBARGOS Y
SECUESTROS.
La única caución admisible es la consignación de la
suma de dinero que para garantizar el pago del crédito
y de las costas señale el juez, suma que se considera
embargada por todos los efectos.
La caución no se fijas en consideración al valor de los
bienes embargados, sino al valor total del crédito y de
las costas, ya que la caución no es para reemplazar el
bien afectado. Es importante anotar que con esta
caución también se impiden nuevos embargos, a no ser
que su valor se torne insuficiente para garantizar el
pago de la obligación.
IMPROCEDENCIA DE LA CAUCIÓN.
No se admite ninguna clase de caución cuando los
bienes sean perseguidos en varias ejecuciones o esté
embargado el remanente, caso en el cual sólo será
posible si se acredita la cancelación de otros embargos
y secuestros.
REMATE DE BIENES Y PAGO AL ACREEDOR
En el remate, aun contra la voluntad del propietario se
efectúa la transferencia del derecho real embargado.
El artículo 741 del C.C. en el inciso 3º. dispone:
“en las ventas forzadas que se hacen por decreto
judicial a petición de un acreedor, en pública subasta, la
persona cuyo dominio se transfiere es el tradente y el
juez su representante legal”; es decir, el remate se
asimila a una tradición.
Lo anterior es un error ya que contradice normas del
mismo C.C. como el art. 742 que señala que la tradición
debe ser hecha voluntariamente por el tradente y por su
representante y en el remate no existe voluntad del
propietario, ni representación del juez.
El remate es mas bien un modo atípico de adquirir el
dominio.
En el remate no se transfieren mas derechos, ni
distintos a los que el ejecutado o su garante tenía sobre
el bien que se remata.
Requisitos para que se dicte el auto señalando fecha
para el remate:
Que exista sentencia ejecutoriada que decrete el avalúo
y remate de los bienes.
Que se hayan embargado y secuestrado los bienes.
Que exista avalúo de los bienes
Que respecto de los bienes que se vayan a rematar no
existan peticiones de desembargo sin resolver.
Que se haya liquidado el crédito y las costas.
Que se presente solicitud de persona habilitada para
ese efecto.
Desde el señalamiento de la fecha para el remate, hasta
su aprobación, se observan las siguientes etapas en la
actuación:
Medidas preparatorias del remate.
La subasta
Remate por comisionado
Medidas posteriores a diligencia de remate.
MEDIDAS PREPARATORIAS DEL REMATE AVALUÓ DE LOS BIENES

- Requisitos
Que existan bienes embargados y secuestrados
Que se haya notificado el mandamiento de pago y haya
vencido el plazo para el cumplimiento de las
obligaciones.
Sentencia que así lo disponga: aunque existan bienes
embargados desde antes de dictarse el mandamiento
ejecutivo, para su avalúo necesario que así lo disponga
la sentencia. Esto resulta lógico, porque si la sentencia
negara que se prosiga la ejecución, se incurriría en
gastos innecesarios y en pérdida de tiempo.
- No es necesario practicar el avalúo en los siguientes
eventos:
Si es dinero lo embargado
Si se trata de muebles que se cotizan en Bolsa de
Valores
En los casos del artículo 595 numerales 7 a 10:
- Semovientes, bienes depositados en bodegas
- Almacenes o establecimiento similares
- Cosechas pendientes.
- Empresa industrial o minera
Cuando el demandante pida que el crédito se cancele
con el producto de la administración una vez
consignado por el secuestre en la cuenta de depósitos
judiciales.
- Importancia del avalúo.
Sin el avalúo no es posible el remate, porque constituye
la base para conocer la consignación que permitirá
garantizar la seriedad de la oferta.
-Quien realiza el avalúo.
El ejecutante: debe presentarlo dentro de los 10 días
siguientes a la ejecutoria de la sentencia o de la
notificación del auto que ordene cumplir lo dispuesto por
el superior o a la fecha en que quede consumado el
secuestro.
Puede contratar a entidades especializadas para esa
labor o un perito avaluador de la lista oficial de auxiliares
de la justicia.
El ejecutado: 10 días para hacerlo, vencidos los 10 días
que tiene el ejecutante puede hacerlo en igual forma.
Perito avaluador designado por el juez: si las partes no
lo aportaron dentro de la oportunidad que tuvieron para
ello, salvo que se trate de inmuebles o vehículos
automotores, caso en el cual se aplicarán las reglas
previstas para estos:
Si es un inmueble: avalúo catastral incrementado en un
50%, salvo que quien lo aporte no se considere idóneo
para establecer sin precio real, caso en el cual con el
avalúo debe presentarse dictamen.
Si es un vehículo: el valor fijado para calcular el
impuesto de rodamiento incrementado en un 50%, si
quien lo aporta no se considera idóneo para valorarlo
podrá acompañarse como dictamen el precio que figure
en una publicación especializada.
LIQUIDACIÓN DEL CRÉDITO Y LAS COSTAS
Antes de fijar fecha para la subasta, el juez debe
verificar que esta realizada la liquidación del crédito y
las costas aclarando que no es esta la oportunidad
definitiva para liquidar su monto ya que posteriormente
pueden hacerse las liquidaciones a que haya lugar.
No obstante lo anterior la liquidación es importante
porque es el requisito para determinar la suma que debe
consignar el acreedor (que puede ser postor) cuando se
le adjudica el bien en la diligencia de subasta.
La liquidación del crédito y de las costas son dos
operaciones diversas, la primera determina el valor
actual de la obligación (capital, intereses y otros
accesorios por los cuales se haya ejecutado la
obligación) e incluso actualiza con la devaluación de la
moneda en el caso de una sentencia de condena donde
se impuso esa obligación.
La liquidación de las costas conlleva la fijación de los
gastos del proceso, previo señalamiento de las
agencias en derecho por parte del juez.
¿Quien presenta la liquidación del crédito?
- Las partes, preferencialmente el demandante,
quien puede hacerlo dentro de los 10 días siguientes a
la ejecutoria de la sentencia que ordena que prosiga la
ejecución o a la notificación del auto de observancia a
lo dispuesto por el superior.
- Prelucido el anterior plazo, el ejecutado adquiere la
facultad de liquidar el crédito, pero si no lo hace, dentro
del mismo término podría presentar la liquidación el
ejecutante, con lo cual se configura una extensión de su
oportunidad para tal efecto.
- Vencidos los 20 días, las partes pierden la
oportunidad de presentar la liquidación
Presentada la liquidación se da traslado por 3 días,
dentro de los cuales se podrá formular objecciones y
acompañar las pruebas que estime necesarias, vencido
este término el juez define si aprueba o modifica la
liquidación por auto apelable, que no impide el remate
porque la discusión de presentarse, sería en torno a la
obligación, ni tampoco impide la entrega de dineros al
ejecutante, de allí que tampoco se deba paralizar el
proferimiento del auto aprobatorio del remate, porque la
orden de entregar dineros se imparte en él.
Si se presenta objeción a la liquidación y el remate del
bien se hace por parte de un tercero, no se afecta el
proceso por cuanto el dinero del remate se consigna a
órdenes del despacho. Tampoco cuando el remate se
hace por el acreedor (por cuenta del crédito), ya que se
espera la decisión de la apelación para saber si hay
reintegro del precio o pago de algún excedente, definido
lo cual se dicta auto aprobatorio del remate.
El juez conserva la autonomía para aprobar o no la
liquidación, sin que interese quien la haya elaborado
Influencia de las medidas cautelares en la diligencia de
remate:
- El secuestro de los bienes asegura que no habrá
oposición en la diligencia de entrega. Al secuestre le
basta recibir la orden de entrega para que la cumpla y
si no lo hace el juez procederá a la entrega sin admitir
oposiciones (artículo 456 C.G.P).
- Si realizado el secuestro hay oposiciones
pendientes el juez no puede proferir orden de remate,
mientras aquellas no queden definitivamente resueltas,
porque si se definen en sentido desfavorable al opositor
se tendrá certeza de la entrega del bien y si se declara
que el opositor tiene derecho a proseguir con la
posesión se podrá rematar el derecho de dominio sin
posesión (siempre que se trate de bienes sujetos a
registro), en caso de que asi lo pida el ejecutante
(artículo 686 num. 3). Si el ejecutante no insiste en el
remate del bien se levanta el embargo y no será posible
seguir persiguiéndolo en el proceso ejecutivo.
- Si lo embargado es dinero, proferida la sentencia
favorable al ejecutante se procederá a su entrega, hasta
concurrencia del valor liquidado y si se trata de sueldo,
renta o pensión periódica se ordena la entrega al
acreedor de lo retenido y se dispone que en lo sucesivo
se le entregará el dinero hasta cumplir totalmente la
obligación
AUTO QUE FIJA FECHA PARA REMATE
Requiere petición de parte (art. 448 C.G.P.). Puede
solicitarlo el demandante, el demandado o el tercero
que embargó el remanente. El demandado puede estar
interesado en que el remate se realice prontamente, con
el fin que con el producto de la subasta se cubra la
obligación y se le entreguen los remanentes. El tercero
al tener esta posibilidad queda protegido de maniobras
de las partes en detrimento de sus intereses.
El ejecutante puede pedir señalamiento de la fecha,
siempre que se hayan embargado, secuestrado y
avaluado los bienes, aunque no esté en firme la
liquidación del crédito. En firme, cualquiera de las partes
puede pedir el remate.
El auto que señala fecha para el remate respetará los
término mínimos para su realización, no pudiendo
celebrarse antes de 10 días contados a partir de aquel
en que se fije el aviso.
El aviso expresará:
- La fecha y hora en que se inicia la licitación
- Los bienes materia del remate.
- El avalúo de cada bien o grupo de bienes.
- La base de licitación en relación con cada bien.
- El porcentaje que debe consignarse para ser
postor.
El término de 10 días no se cuenta desde la fecha del
auto que ordena el remate, ni desde su ejecutoria, sino
desde el momento en que el secretario fija el aviso en
lugar público de la secretaria, aviso que también debe
publicarse por una vez en un periódico de amplia
circulación nacional en el lugar y en una radiodifusora
local si la hubiere.
La publicidad del remate tiene por fin garantizar los
derechos del deudor y del acreedor, mientras más
interesados se presenten a la subasta, habrá más
posibilidades de que el resultado del remate beneficie a
las partes.
Con la copia o constancia de publicación del aviso,
deberá allegarse un certificado de tradición y libertad del
inmueble actualizado, expedido dentro de los cinco días
anteriores de la fecha prevista para la diligencia de
remate.
DEPOSITO PARA HACER POSTURA.
- Postor es la persona interesada en solicitar la
adjudicación de un bien que sale a remate.
Para garantizar la seriedad de su oferta, el postor debe
hacer una consignación equivalente al 40% del avalúo
del bien. La razón de esta consignación es darle
seriedad a su intervención, porque de no ser así,
podrían presentarse múltiples personas con el fin de
obstaculizar la diligencia.
- Existe una excepción a la obligación de consignar
para hacer postura y se presenta cuando el
acreedor, de mejor derecho o único ejecutante
pretende rematar por cuenta de su crédito que ya está
liquidado. No tendrán que hacer ningún depósito si la
obligación en su favor tiene un valor superior al 40% del
avalúo, si es inferior debe consignar la diferencia.
Si son varios los ejecutantes del mismo derecho, los
que quieran participar en la subasta,
independientemente del valor de sus créditos, deben
consignar el 40% del valor del avalúo.
Lo anterior es lógico porque si existen varios acreedores
de similar derecho (quirografarios y uno de ellos fuera
exonerado de consignar por el hecho de presentarse
como postor, en caso de adjudicársele el bien
subastado, “el precio pagado” por el no sería repartido
proporcionalmente entre las acreencias reconocidas.
Por la misma razón el acreedor favorecido debe
consignar la diferencia que resulte entre el valor de
adjudicación y el 40% ya entregado; no se toma en
cuenta la liquidación de su crédito porque existiendo
varios acreedores de similar derecho desaparecen las
prorrogativas que establece el artículo 526 y queda el
acreedor en iguales condiciones a la de un tercero.
- Los acreedores de igual derecho pueden concurrir
libremente a la diligencia de subasta en igual de
derechos con los terceros, por eso cuando el artículo
529 del C.P.C. señala que cuando son varios los
ejecutantes los que pretenden hacer postura,
presentarán autorización escrita de los otros,
entendiendose que la autorización hace referencia a
que se les otorgue los beneficios que se preveen para
el ejecutante unico en materia de consignaciones, pero
no significa que sin ese permiso no puedan hacer oferta.
- La consignación no vincula al postor interesado en
el remate, ya que este puede no presentarse a la
licitación o presentarse y guardar silencio, sin que por
ello se vean afectados sus intereses. El postor es
vinculado con base en la oferta que hace en la licitación,
ya que una vez formulada no puede retirarse.
LA SUBASTA
- El día y hora señalados para el remate se abre la
licitación, procediendo el secretario del juzgado a
anunciar en voz alta las ofertas que se efectúan y luego
de dos horas como mínimo, el juez procederá a
adjudicar el bien al mejor postor.
- Si se rematan inmuebles que se han dividido en
lotes y para el pago al acreedor es suficiente el precio
obtenido por el remate de algunos de ellos, la subasta
se limita a estos.
- Si la cosa rematada tiene carácter de litigiosa el
rematante será cesionario del derecho litigioso.
- En la misma diligencia se devolverán los títulos de
las sumas depositadas a quienes las consignaron,
excepto la que corresponda al remantante, que se
reservará como garantía de sus obligaciones.
- De lo ocurrido en la diligencia de remate se
extiende un acta, cuyo contenido esta determinado por
el artículo 452 CGP.
- Remate por comisionado: si los bienes se
encuentran en sitios diferentes a aquel en el que se
adelanta el proceso, se puede llevar a cabo el remate
por intermedio de un juez comisionado, ya que puede
resultar mas eficaz su remate en el sitio donde se
encuentran por el conocimiento que de ellos se tenga.
La solicitud puede elevarla cualquiera de las partes.
- El juez comisionado solo puede adelantar las
diligencias propias del remate, desde el señalamiento
de la fecha hasta el vencimiento del término para
consignar, lo cual debe remitir al juez comitente para
que este apruebe, impruebe, declare nulo, señale nueva
fecha en relación con el remate.
MEDIDAS POSTERIORES AL REMATE
El rematante debe consignar el saldo del precio
descontada la suma que consignó para hacer postura,
dentro de los 3 días contados a partir del primer día hábil
siguiente a la adjudicación, prorrogable por 6 meses por
acuerdo de las partes. Si vence el término legal
acordado sin que se haya cancelado el saldo, el
rematante pierde la suma que consignó.
Si se trata de un acreedor del mejor derecho deberá
consignar la diferencia entre el valor de liquidación del
crédito y el de adjudicación.
Debe consignar además el 3% delvalor final del remate
para el Fondo Rotatorio del Ministerio de Justicia
Sanción por no pago: - pérdida del 20% para Fondo
Rotarorio del Ministerio en el otro renglón de Justicia
- Si el rematante es acreedor: el 20% se abona al
crédito.
- Improbación del remate.
Si quien remató no es acreedor privilegiado debe
consignar las costas causadas en interés general de los
demás acreedores, a menos que exista saldo del precio
suficiente para su pago.

APROBACIÓN DEL REMATE

Art. 455 C.P.C.
Se dicta un auto aprobatorio del remate, el cual ordena:
Cancelar los grávamenes prendarios e hipotecarios
Cancelar el embargo y secuestro.
La entrega por el secuestre del bien al adjudicatario. Si
en los 3 días siguientes a la orden no lo hace, lo hará el
juez sin atender ninguna oposición y no podrá ejercer
derecho de retención (el producto del remate, está
afectado el pago de lo que se le adeuda).
La entrega del producto del remate al acreedor hasta
concurrencia del crédito y de las costas y del remanente
al ejecutado, si no está embargado.
REMATE DESIERTO
– INVALIDO – FALLIDO – IMPROBA
DO
No se presenta postor interesado.
Las actuaciones anteriores al remate tienen vicios
No hubo diligencia
No hubo consignación del resto de dinero en los 3 días
siguientes.
El segundo remate se hará por el 50% del avalúo y el
tercero y siguientes por el 40% como precio base.
Se remata nuevamente con las mismas condiciones de
la anterior subasta
Se fija nueva fecha donde las condiciones serán las
mismas que se tenían para la subasta fallida
Se fija otra oportunidad y las condiciones para el remate
serán iguales.
EL PAGO DE LA OBLIGACIÓN
- El proceso ejecutivo termina cuando exista el
pago total de la obligación. El ejecutado tiene derecho
a ponerle fin en esa forma en cualquier estado del
proceso hasta antes de rematarse el bien, una vez
abierta la licitación termina ese derecho.
- ¿cómo se efectúa el pago?
Si existen liquidaciones efectuadas, quien va a pagar
debe acompañar con la solicitud la consignación en el
Banco Agrario y si cubre la totalidad del crédito y de las
costas finalizará inmediatamente el proceso, pero si se
han causado nuevos costos habrá lugar a la
reliquidación, que podrá hacer cualquiera de las partes
y una vez aprobada el deudor debe cancelar el saldo
dentro de los 10 días siguientes a la ejecutoria del auto
que la aprueba.
Si no se ha practicado ninguna liquidación, quien solicita
la terminación del proceso por pago puede presentarla
(incluidas las costas), acompañada de título de
consignación a órdenes del juzgado.
De la liquidación se da traslado por 3 días al ejecutante
y el juez la aprobará si la encuentra ajustada a la ley.
INTERVENCIÓN DE TERCEROS ACREEDORES EN
EL PROCESO EJECUTIVO INICIADO CON
GARANTÍA PERSONAL
Los terceros acreedores intervienen en los procesos
ejecutivos
Sobre la base de que el patrimonio de una persona
responde por la totalidad de las obligaciones que
adquiera y de que excepto los casos de prelación legal,
todos los acreedores están en igualdad de
circunstancias.
Si un acreedor embarga y secuestra bienes de
propiedad del deudor, estos no sólo servirán de garantía
para la obligación que demandó, sino para todas las que
haya adquirido el deudor, de allí que los acreedores del
ejecutado puedan concurrir al proceso iniciado por
cualquiera otro para que sobre los bienes embargados
y secuestrados y que son garantía común, se paguen
sus acreencias respetando el privilegio que pueda tener
cada crédito.
El CGP. regula la intervención de los terceros
acreedores en forma diferente para el proceso ejecutivo
con garantía personal y para el ejecutivo con garantía
real. En el primer tipo de proceso pueden presentarse
las siguientes circunstancias:
Citación de acreedores con garantía real
Acumulación de demandas.
Acumulación de procesos
Acumulación de embargos.
CITACIÓN DE ACREEDORES CON GARANTÍA REAL
(562 C.G.P.)
Es posible el embargo por un tercero de un bien que
tiene prenda o hipoteca, ya que estos gravámenes no lo
sacan del comercio.
Este es un caso de citación forzosa, pero no de
comparecencia forzosa; es necesario notificar a los
acreedores con garantía real de la existencia del
proceso, para que así una vez efectuado el remate, el
juez pueda dictar el auto aprobatorio del mismo, de allí
que la falta de citación sólo afecte la actuación surtida
con anterioridad al remate.
No se trata de comparecencia forzosa porque el
acreedor no está obligado a concurrir al proceso; si no
lo hace, se ordenará una vez rematado el bien, la
cancelación de dicha garantía, pero la exigibilidad del
crédito no se afectará por tal circunstancia. La citación
debe surtirse de oficio una vez el juez se entere de la
existencia de los gravámenes (que puede ser desde la
presentación de la demanda) sin que exista un término
preciso para ordenarla.
La citación al proceso genera como consecuencia la
exigibilidad de los créditos que gozan de la garantía.
 La notificación a los terceros acreedores se hace en
forma personal directa o indirecta.
Los terceros acreedores gozan de dos alternativas:
- Hacer valer sus créditos en proceso ejecutivo
separado con garantía real, lo cual implicará que se
levanten las medidas cautelares vigentes respecto del
bien gravado en el proceso ejecutivo con garantía
personal, para lo cual cuentan con un plazo perentorio
de 30 días, vencido el cual caduca esta posibilidad y de
llegar a instaurarse dicho proceso estaría viciado de una
nulidad insubsanable ya que se le habría dado al asunto
un trámite diferente al que legalmente le corresponde.
- Presentar demanda dentro del proceso ejecutivo en
el cual se le citó, disponiendo para ello de un término
que vence con la ejecutoria del auto que fija fecha y hora
para el remate de bienes.
Si el acreedor es notificado a través de curador ad litem
éste sólo tiene la opción de formular la demanda en
forma separada en el Juzgado donde se le citó. Si la
demanda hipotecaria es competencia de un juez de
rango superior, la demanda deberá ser presentada ante
éste y el inferior seguirá conociendo de la instaurada
con base en la garantía personal.
Si se trata de hipoteca, el juez oficiará al notario para
que expida una copia de la escritura que preste mérito
ejecutivo. El problema se presenta cuando la hipoteca
es abierta, ya que a la escritura deberá adjuntarse el
título ejecutivo, cuya consecución es improbable,
habida cuenta de la dificultad en la localización del
acreedor. Si el curador no logra obtener el título
ejecutivo deberá abstenerse de iniciar el proceso
poniendo de presente la situación al despacho para
evitar futuras responsabilidades.
Si los acreedores citados son varios y unos acumulan
sus demandas al proceso donde fueron citados y otros
adelantan ejecución separada ante otro juzgado
haciendo valer la garantía, los primeros pueden
prescindir de su intervención en éste, antes de que
expiren los 5 días siguientes a la notificación de la
citación que se les haga en el segundo proceso,
solicitando al juez que remita a este último proceso la
actuación correspondiente a sus créditos para que
continúe su trámite.
Ej:
A: deudor
B: acreedor con garantía personal
C: acreedor con garantía real de 1º grado sobre un
inmueble.
D: acreedor con garantía real de 2º grado sobre el
mismo inmueble.
E: acreedor con garantía real de 3º. Grado en el mismo
bien.
B demanda a A (juzgado1) y embarga el inmueble, C, D
y E son citados al proceso. C inicia un proceso ejecutivo
hipotecario independiente (Juzgado 2) y D y E
acumulan sus demandas donde fueron citados.
D y E son citados nuevamente al hipotecario y dentro
de los 5 días siguientes a su citación, pueden definir que
continuarán tramitando el pago de sus créditos en el
Juzgado.
INTERVENCIÓN DE TERCEROS ACREEDORES
CON GARANTÍA PERSONAL (PRIVILEGIADA O NO)
Art. 463 C.G.P
ACUMULACIÓN DE DEMANDAS
Todos los acreedores que quieran hacerlo pueden
concurrir al proceso ejecutivo iniciado por uno de ellos,
con el fin de hacer valer sus derechos y si son créditos
privilegiados que se declare que gozan de alguna
preferencia para el pago. (art. 2495 C.C.).
La comparecencia de los terceros no supone que se les
haya citado; basta que un tercero se entere por
cualquier medio de la existencia del proceso contra el
deudor común para que formule su demanda, la primera
de las cuales se puede presentar, aun antes de que se
notifique el mandamiento ejecutivo al ejecutado.
Una vez presentada la primera demanda de tercería
debe hacerse el emplazamiento en forma general y
abstracta de “todos los que tenga créditos con títulos de
ejecución contra el deudor, para que comparezcan a
hacerlos valer”.
Los terceros acreedores se pueden presentar hasta la
ejecutoria del auto que fija la fecha para la diligencia de
remate.
Una vez formulada la demanda se le da el mismo
trámite de la inicial, pero el nuevo mandamiento
ejecutivo se notificará por estado y en el se dispondrá
además la suspensión del pago a los acreedores y el
emplazamiento de todos los que tengan títulos de
ejecución contra el deudor para que los hagan valer
mediante la acumulación de demandas dentro de los 5
días siguientes a la expiración del emplazamiento.
Aquí se consagran dos términos: para la presentación
de la primera demanda de tercero y para la
presentación de los demás acreedores.
Si precluye el término anterior los acreedores deberán
iniciar procesos ejecutivos independientes y embargar
el remanente u otros bienes, lo que puede afectar
negativamente sus posibilidades de recuperación del
crédito.
El segundo mandamiento ejecutivo no conlleva la
suspensión total del proceso, sino exclusivamente de
los actos procesales que puedan perjudicar a los
terceros acreedores.
Las actuaciones correspondientes a cada demanda se
tramitan en cuaderno separado, pero si se formulan
excepciones se decidirán en una sola sentencia con las
de la primera demanda si no hubieren sido resueltas.
Se dicta una sola sentencia que ordene llevar adelante
la ejecución respecto de la primera demanda (si aún no
tiene fallo) y de las acumuladas.
Antes de la sentencia cualquiera de los acreedores
puede solicitar que se declare que su derecho goza de
preferencia o que se desconozca el crédito de otros
acreedores, solicitud que se tramita como un incidente
y se resuelve en la sentencia. Lo anterior constituye una
legitimación extraordinaria a un acreedor para que
proponga excepciones. Ej: pago, confusión, novación,
prescripción, etc.
El término para hacer uso de esta legitimación
extraordinaria va desde el vencimiento del plazo para
que el ejecutado presente excepciones, hasta antes de
la sentencia que ordene llevar adelante la ejecución.
También puede acumular otras demandas ejecutivas el
mismo ejecutante, lo cual sólo se justifica si ha vencido
el plazo para reformar la demanda, que también le
permite incluir nuevas pretensiones.
ACUMULACIÓN DE PROCESOS EJECUTIVOS.
Art. 464 C.G.P.
La diferencia entre la acumulación de demandas y de
procesos estriba en que en la primera existe un solo
proceso al cual concurren los distintos acreedores que
hasta ese momento no habían adelantado ninguna
actuación judicial y en la segunda existen varios
procesos de ejecución separados que se reúnen para
adelantarlos conjuntamente.
Requisitos para acumular procesos:
Que existan un demandado común.
Que se hayan notificado el mandamiento ejecutivo
(casos del artículo 148 CGP) o que quien pida la
acumulación pretenda seguir total o parcialmente los
bienes del demandado
Que se eleve la solicitud por el ejecutante del proceso
que se pretende acumular o el ejecutado
No son acumulables procesos seguidos ante jueces de
diferente jurisdicción.
Los embargos y secuestros practicados en proceso
acumulados surtirán efectos respecto de todos los
acreedores.
Presentada la solicitud se sigue el trámite previsto en
los arts. 149 y 150 del C.G.P, incidente de acumulación
que tramitará el juez que conoce del proceso más
antiguo o el que primero practicó el embargo de bienes.
La petición estará acompañada del certificado que
demuestre la existencia de los demás procesos y una
vez reunidos se dará traslado a las partes para que
formulen sus puntos de vista frente a la solicitud de
acumulación y luego se resolverá sobre ésta.
Decretada la acumulación los procesos se tramitarán
conjuntamente, pero en cuaderno separado. El auto que
decrete la acumulación dispondrá que se emplace a
todos los acreedores que tengan títulos ejecutivos para
hacer valer contra el deudor quienes deberán
comparecer dentro del término que define el art. 463
C.G.P.
Efectuada la acumulación, los embargos y secuestros
beneficiarán a todos los acreedores.
ACUMULACIÓN EMBARGOS EN PROCESOS DE
DIFERENTE JURISDICCIÓN.
SI EL EMBARGO SE PRACTICO EN UN PROCESO
CIVIL
Supuesto: en proceso ejecutivo laboral o de jurisdicción
coactiva se decretó el embargo de bienes embargados
en un proceso civil.
Trámite: - Comunicación inmediata al Juzgado
Civil (oficio)
- El proceso civil se adelantará hasta el remate de
los bienes, pero antes de la entrega de su producto al
ejecutante, se solicitará al juzgado laboral o fiscal, la
liquidación definitiva y en firme del crédito que ante el
se cobra y de las costas y con base en ello se hará la
distribución entre todos los acreedores, según la
prelación que la ley sustancial establece
- Se comunica la distribución al juzgado laboral o al
de jurisdicción coactiva.
- Los acreedores pueden solicitar reposición, apelar
dentro de los 10 días siguientes al de remisión del oficio
por correo certificado o al de su entrega por el
subalterno del juzgado.
- Los gastos para el embargo, secuestro, avalúo y
remate de los bienes en el proceso civil, se cancelan
con el producto del remate y con preferencia a los
créditos laborales y fiscales.
SI EL EMBARGO SE PRACTICÓ EN UN PROCESO
LABORAL O FISCAL.
En el proceso civil puede pedirse el embargo del
remanente o de los bienes que se lleguen a
desembargar.
PERSECUCIÓN EN PROCESO CIVIL DE BIENES
EMBARGADOS EN OTRO.
Embargo de los bienes que se lleguen a desembargar y
el de los remanentes del producto de los embargados.
Solicitud para suspender proceso: debe estar suscrita
también por los acreedores que pidieron las medidas.
Los mismos acreedores pueden solicitar el remate y
hacer las publicaciones.
La orden de embargo se comunica por oficio al juez que
conoce del primer proceso, cuyo secretario dejará
testimonio del día y hora de recibo, momento desde el
cual se entiende consumado el embargo a menos que
exista otro y así lo hace saber al juez que libró el oficio.
Practicado el remate de todos los bienes y cancelado el
crédito y las costas, el juez remitirá el remanente al
funcionario que decretó el embargo.
Cuando el proceso termine por desistimiento o
transacción, o si después de hecho pago a los
acreedores hay bienes sobrantes, estos o todos los
perseguidos, según el caso, se considerarán
embargados por el juzgado que decrete el embargo del
remanente o de los bienes que se desembarguen a
quien se remitirá copia de diligencia de embargo y
secuestro para que surta efectos en el 2º proceso. Si los
bienes están sujetos a registro se comunica al
registrador que los bienes continuan embargados en el
proceso.
Se remite avalúo, del cual el juez debe dar traslado.

OBLIGACIONES CON GARANTIA PRENDARIA O

HIPOTECARIA
De conformidad con el art. 2410 del C.C. la hipoteca
supone siempre una obligación principal a la que
accede y según el art. 2457 del C.C. la hipoteca se
extingue junto con la obligación principal, de allí que la
garantía hipotecaria sólo pueda existir en función de
una obligación cuyo cumplimiento asegura, por eso es
un derecho real accesorio.
La hipoteca puede ser abierta o cerrada.
Abierta
- Establece un término de vigencia de la garantía (ej:
garantiza obligaciones hasta por 15 años).
- Puede o no definir un máximo de cuantía que ampara
(ej: es garantía de obligaciones que se contraigan hasta
por $40 millones, aunque el avalúo del bien sea
superior: $ 100 millones).
- No se concreta dentro de la escritura el monto de
ninguna obligación, pero define que las mismas
constarán en títulos valores, contratos y en general,
títulos ejecutivos que suscriba el hipotecante o un
tercero a quien este ampare con la garantía y cuya
identidad debe aparecer claramente establecida.
Cerrada
La escritura pública contiene además del contrato de
hipoteca, una cláusula que define las condiciones del
contrato de mutuo.
Objeto del proceso con título hipotecario: el pago de una
obligación en dinero con el producto de los bienes
gravados con hipoteca o prenda. De allí que este
proceso tenga una doble finalidad:
- El pago de una obligación en dinero
- La venta en pública subasta del bien objeto de la
garantía.
Lo primero implica vincular al deudor o sujeto pasivo de
la obligación cuya efectividad se busca y lo segundo el
propietario del bien cuando las dos calidades no
coinciden en la misma persona.
Requisitos de la demanda:
- Los requisitos propios de toda demanda. Art. 82
C.G.P..
- El título ejecutivo
- El documento donde conste la prenda o la escritura
pública que protocolizó la hipoteca
¿A quien debe demandarse en un proceso ejecutivo con
título prendario o hipotecario?
Al actual propietario del bien y además contra el
deudor,. Lo anterior basados en las siguientes razones:
La hipoteca y la prenda son derechos reales accesorios
de garantía, dependen de la obligación cuya existencia
se quiere asegurar.
El proceso ejecutivo con título hipotecario busca la
efectividad de la obligación y es requisito de toda
demanda ejecutiva que se dirija contra el deudor.
El art. 2440 C.C. faculta al propietario de un inmueble
sometido a hipoteca para enajenarlo sin limitación y el
2454 para hipotecarlo en garantía de una obligación
ajena.
La vinculación del deudor es permanente y la del tercero
adquirente es accidental, si éste enajena el bien no es
vinculado al proceso .
Podría decirse que existe un litisconsorcio necesario por
la relación material que es objeto del proceso lo que se
hace evidente cuando el deudor enajena el bien, ya que
sigue ostentando la calidad de obligado, de allí que si
se pretende obtener la efectividad tanto de la obligación,
como de la garantía necesariamente deben ser
demandados tanto el propietario como el deudor.
La hipoteca y la prenda no se hacen efectivas por el solo
hecho de estar constituidas, sino porque el deudor
incumplió.
Demandar a ambos es una manera de evitarles
perjuicios. El Art. 2453 C.C. señala que si el garante
paga se subroga en los mismos términos que el fiador y
si es desposeido será plenamente indemnizado,
consecuencias que requieren la posibilidad para el
deudor de intervenir previamente y haber sido vencido
en el proceso.
La obligación entre garante y deudor no es solidaria, ya
que si expresamente no se ha estipulado, el garante no
se obliga personalmente.
Simultáneamente con el mandamiento ejecutivo se
decreta el embargo y secuestro del bien dado en
garantía, sin que se requiera petición de parte, ni
prestación de caución.
Si se demanda al actual propietario y al deudor, ambos
estarán habilitados para proponer excepciones si no se
formulan excepciones dentro de ese plazo, se dictará
sentencia que ordene proseguir la ejecución para lo cual
se decretará el remate del bien dado en garantía.
El trámite del remate sigue los mismos lineamientos del
ejecutivo con base en garantías personales.
En este proceso no aplica el levantamiento o la
reducción del embargo, porque la garantía hipotecaria
es indivisible.
Desierta la licitación puede el acreedor dentro de los 5
días siguientes pedir que se le adjudique el bien para el
pago del crédito y de las costas, por el precio que sirvió
de base, si el valor de la adjudicación es superior al del
crédito, el acreedor deberá consignar a órdenes del
Juzgado la diferencia en el término de 3 días.
Si efectuado el remate la obligación no se extingue, el
acreedor puede, perseguir otros bienes del ejecutado,
siempre que sea el deudor de la obligación (no
simplemente el garante) y a partir de ese momento el
proceso se convierte automáticamente en un ejecutivo
singular sin garantía real.
Ahora el ejecutante cuenta con más facilidades para
objeter el pago, de allí que no sea preciso que se libre
un nuevo mandamiento ejecutivo, ni que deba prestar
caución en relación con los nuevos bienes que está
embargado.
Pero es necesario aclarar, que dada la calidad de
ejecutivo singular con garantía personal que toma el
proceso se deberá admitir la intervención de otros
acreedores con garantía personal.
LA CITACIÓN DE TERCEROS ACREEDORES EN EL
EJECUTIVO CON GARANTÍA HIPOTECARIA O
PRENDARIA
La ley autoriza que a este proceso sean citados
únicamente los acreedores con garantía real,
únicamente.
La citación debe surtirse personalmente, en forma
directa o indirecta mediante curador, quien está
facultado para solicitar por conducto del juzgado que se
le entregue copía del documento en que consta la
existencia del gravamen a favor de la persona que va a
representar
Término para presentar la demanda:
Si el tercero comparece en virtud de su citación directa,
debe presentarla en un plazo de 5 días si el tercero está
representado por un curador, tendrá un plazo de 10 días
para presentar la demanda, término que corre desde el
momento en que se efectúa la notificación personal.
Si hecho el pago al demandante y a los acreedores que
concurrieron sobra dinero se retendrá el saldo, para que
sobre él puedan hacen valer sus créditos los que no
hubieran concurrido mediante proceso ejecutivo que se
tramitará a continuación del mismo expediente y deberá
iniciarse dentro de los 60 días siguiente al mencionado
pago, vencidos los cuales se entregará al ejecutado el
saldo.
El saldo se inmoviliza por 60 días no sólo a favor de los
acreedores hipotecarios que no comparecieron, sino
también de todos los quirografarios, ya que el privilegio
que se deriva de la hipoteca se extingue con el remate
del bien y a partir de allí los acreedores hipotecarios
quedan en igualdad de condiciones que los acreedores
no privilegiados.
en enero 31, 2017
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