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CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPÚBLICA
PRIMERA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL TRANSITORIA
SINOE
SEDE PALACIO DE JUSTICIA,
Secretario De Sala - Suprema:CERRON BANDINI
ROSMARY FELICITA /Servicio Digital - Poder Judicial
del Perú
Fecha: 11/01/2019 10:27:17,Razón: RESOLUCIÓN
JUDICIAL,D.Judicial: CORTE SUPREMA /
LIMA,FIRMA DIGITAL - CERTIFICACIÓN DEL
CONTENIDO

CASACIÓN N° 10538 - 2016

TACNA

La reincorporación de los trabajadores sujetos al

régimen del Decreto Legislativo N° 276 de acuerdo a lo
establecido en el artículo 12° de la Ley N° 27803 s e
efectúa mediante nombramiento, razón por la cual, el
actor debió ser reincorporado en la condición de
nombrado y no de contratado, como indebidamente
dispuso la entidad demandada.

Lima, seis de setiembre de dos mil dieciocho.

LA PRIMERA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL

TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA
REPÚBLICA

VISTA con el acompañado: La causa número diez mil quinientos treinta

y ocho - dos mil dieciséis - Tacna, en audiencia pública de la fecha; y,
efectuada la votación con arreglo a Ley, se ha emitido la siguiente
sentencia:

MATERIA DEL RECURSO:

Se trata del recurso de casación interpuesto por el demandante LUIS
FERNANDO ATENCIO LUNA su fecha doce de mayo del dos mil dieciséis,
obrante de fojas 168 a 172, contra la sentencia de vista de fecha ocho de
marzo del dos mil dieciséis, corriente de fojas 159 a 164, que confirma la
sentencia apelada de fecha treinta de junio del dos mil quince, de fojas 116 a
121, que declara infundada la demanda; en el proceso contencioso
administrativo seguido con la Municipalidad Provincial de Tacna sobre
Reconocimiento del derecho al nombramiento conforme al Decreto
Legislativo N° 276 y al artículo 12° de la Ley N° 2 7803.

FUNDAMENTOS DEL RECURSO:

Por resolución del quince de mayo del dos mil diecisiete, corriente de fojas 24
a 27 del cuaderno de casación, se declaró procedente el recurso de casación
por la causal de infracción normativa del artículo 139° incisos 3) y 5) de la
Constitución Política del Estado, artículo 12° de l a Ley N° 27803,

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modificado por Ley N° 28299 y artículo 28° del Decr eto Supremo N° 005-
90-PCM.

CONSIDERANDO:
Primero: La infracción normativa puede ser conceptualizada como la
afectación de las normas jurídicas en las que incurre la Sala Superior al emitir
una resolución, originando con ello que la parte que se considere afectada por
la misma pueda interponer el respectivo recurso de casación. Respecto de los
alcances del concepto de infracción normativa, quedan subsumidos en el
mismo, las causales que anteriormente contemplaba el Código Procesal Civil
en su artículo 386°, relativas a interpretación err ónea, aplicación indebida e
inaplicación de una norma de derecho material, pero además incluyen otro tipo
de normas como son las de carácter adjetivo.

ANTECEDENTES:
Segundo: Del escrito de demanda de fojas 39 a 46, se advierte que el actor
solicita al órgano jurisdiccional, como pretensión principal, el reconocimiento
a su derecho a ser nombrado conforme al Decreto Legislativo N° 276, tal
como lo dispone el artículo 12° de la Ley N° 27803 y el precedente
administrativo recaído en Resolución de Alcaldía 1469-01 del 26.12.2001 y
Resolución de Alcaldía 1504-01; asimismo, solicita la declaración de nulidad
de acto administrativo contenido en resolución ficta denegatoria de su
solicitud de nombramiento del 11.09.2013. Sustenta su pretensión en que ha
sido trabajador obrero de la entidad demandada desde el año 1989 hasta el
30.11.1996, fecha en la cual fue cesado mediante resolución de alcaldía
1332-96. Dicho cese fue reconocido como irregular por la Ley N° 27803
conforme a la Resolución Suprema N° 034-2004-TR; en atención a ello, eligió
el beneficio de reincorporación, y a la fecha labora en el régimen de la
actividad pública. Sin embargo, producto del cese irregular no fue
incorporado a la carrera administrativa, pese a que mediante resolución de
alcaldía 1469-01 del 26.12.2001 se nombró a 41 obreros de funcionamiento,
situación en la que se encontraba con anterioridad a su cese, pues era y a la

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fecha es obrero de funcionamiento tal como se advertiría de su boleta de

pago.

Tercero: Mediante sentencia de primera instancia se declaró infundada la

demanda interpuesta. Se consideró que el accionante antes de ser cesado
irregularmente, alcanzó el cargo de obrero contratado, siendo repuesto en el
mismo cargo dentro del régimen Laboral de la Carrera Pública. Sin embargo,
de acuerdo a lo establecido por el artículo 28° del Reglamento de la Carrera
Administrativa, aprobado mediante Decreto Supremo N° 005-90-PCM, el
ingreso a la Administración Pública en la condición de servidor de carrera o
servidor contratado para labores de naturaleza permanente se efectúa
obligatoriamente mediante concurso público, no debiéndose ampararse la
demanda interpuesta.

Cuarto: La sentencia de vista confirma la apelada al sostener la Sala

Superior que el ingreso a la carrera administrativa no podrá ser de otra forma
sino a través de un concurso. Además, se determinó que el demandante optó
por el beneficio de la reincorporación, el mismo que en el artículo 12° de la
Ley en mención, refiere tajantemente que se deberá entender como un
nuevo vínculo laboral. Asimismo, las Resoluciones de Alcaldía N° 1469-01 de
fecha veintiséis de diciembre del año dos mil uno y Resolución de Alcaldía N°
1501-01, invocadas por el demandante no sientan ningún tipo de precedente
vinculante, pues únicamente constituyen resoluciones emitidas por la
Alcaldía de la Municipalidad Provincial de Tacna, que no obligan a otras
entidades u órganos jurisdiccionales a emitir decisiones con el mismo criterio.

DELIMITACIÓN DE LA CONTROVERSIA:
Quinto: En atención a lo precedentemente expuesto y en concordancia con
las causales por las cuales ha sido admitido el recurso de casación
interpuesto, se aprecia que la controversia, en el presente caso, gira
alrededor de determinar si la sentencia de vista ha sido expedida en
contravención del derecho al debido proceso y la tutela jurisdiccional efectiva,

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del deber de motivación de las resoluciones judiciales y de las normas

materiales contenidas en el artículo 12° de la Ley N° 27803 y el artículo 28°
del Decreto Supremo N° 005-90PCM; debiéndose determ inar si corresponde
ordenar el nombramiento del demandante luego de haber sido reincorporado
a su centro de trabajo al amparo del artículo 12° d e la Ley N° 27803.

ANÁLISIS DE LA CONTROVERSIA:
Sexto: Habiéndose declarado procedentes las denuncias sustentadas en
vicios in procedendo como vicios in iudicando, corresponde analizar la
existencia de errores de tipo procesal, toda vez que de resultar fundada la
denuncia, dada su incidencia en la tramitación del proceso y su efecto
nulificante, carecería de sentido emitir pronunciamiento respecto de los errores
materiales.

Séptimo: corresponde señalar que el principio del debido proceso contiene el

derecho a la motivación escrita de las resoluciones que garantiza al justiciable
el derecho de obtener de los órganos judiciales una respuesta razonada,
motivada y congruente con las pretensiones oportunamente deducidas por las
partes en cualquier clase de procesos.

Octavo: por lo tanto, habrá motivación de las resoluciones judiciales siempre

que exista fundamentación jurídica, congruencia entre lo pedido y lo resuelto y,
por sí misma, la resolución judicial exprese una suficiente justificación de la
decisión adoptada, aun si esta es breve o concisa. Si bien en el presente caso
se ha declarado la procedencia del recurso de casación por la causal de
infracción normativa de los incisos 3) y 5) del artículo 139° de la Constitución
Política del Estado, se aprecia de autos que la Sala Superior ha empleado en
forma suficiente los fundamentos que le han servido de base para desestimar
la demanda, y que no pueden analizarse a través de una causal in
procedendo, consideraciones por las cuales la causal de infracción normativa
de los incisos 3) y 5) del artículo 139° de la Cons titución Política del Estado
resulta infundada.

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Noveno: el artículo 12° de la Ley N° 27803 , regula las condiciones en la cual

se realizará la reincorporación de los trabajadores cesados irregularmente e
inscritos en el Registro Nacional de Trabajadores Cesados Irregularmente,
norma que establece: "Para los efectos de lo regulado en los artículos 10° y
11° de la presente Ley, deberá entenderse reincorpo ración como un nuevo
vínculo laboral, generado ya sea mediante contratación bajo el Régimen
Laboral de la Actividad Privada o nombramiento dentro del Régimen
Laboral del Servidor Público, a partir de la vigencia de la presente Ley. Para
efectos de la reincorporación o reubicación deberá respetarse el régimen
laboral al cual pertenecía el ex trabajador al momento de su cese" (el resaltado
es nuestro)

Décimo: asimismo, el artículo 28° del Decreto Supremo N° 005-90-PCM- ,

precisa que: "Artículo 28°.- El ingreso a la Administración Públi ca en la
condición de servidor de carrera o de servidor contratado para labores de
naturaleza permanente se efectúa obligatoriamente mediante concurso. La
incorporación a la Carrera Administrativa será por el nivel inicial del grupo
ocupacional al cual postuló. Es nulo todo acto administrativo que contravenga
la presente disposición".

Décimo Primero: en atención a ello, conviene precisar que la norma

contenida en el artículo 12° de la Ley N° 27803 al establecer el respeto del
régimen laboral de los trabajadores reincorporados, no ha introducido ninguna
salvedad porque su razón subyacente es reparar en la mayor medida posible a
los trabajadores que fueron irregularmente cesados. Por ello el beneficio de la
reincorporación genera un nuevo vínculo laboral del trabajador cesado
irregularmente con su ex empleador, el mismo que debe efectuarse en dos
modalidades: a) Contrato del régimen laboral de la actividad privada, al
amparo del Decreto Legislativo N° 728 o b) nombramiento dentro del régimen
laboral del servidor público (Decreto Legislativo N° 276); lo cual se determina

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en atención al régimen laboral al cual pertenecía el ex trabajador al momento

de su cese.

Décimo Segundo: del análisis de los actuados se observa lo siguiente: 1) El

demandante se desempeñaba en calidad de obrero contratado 276 en el
área de limpieza pública de la entidad demandada, conforme a la Resolución
de Alcaldía 465-89, de F.3 y al Informe N°1215-2013 de f.22. 2) El
30.11.1996 fue cesado irregularmente por la causal de excedencia, conforme
a la Resolución de Alcaldía 1332-1996, de f.5. 3) El 02.10.2004 se emite la
Resolución Suprema 034-2004-TR en la cual se le considera como cesado
irregularmente f.9. 4) El 22.10.2010 mediante sentencia de vista, recaída en
el exp. 1366-2007 de f. 16-18, ante la falta de cumplimiento de Resolución
Suprema 034-2004-TR, se dispone que la demandada cumpla con reponer al
demandante en una plaza de similar o igual categoría a que contaba a la
fecha de su cese declarado irregular. 5) El 18.10.2012 se efectúa la
reincorporación del demandante como beneficiario de la Ley N° 27803, en la
Gerencia de Residuos Sólidos, como obrero contratado en plaza 145 con
categoría TS-01, conforme al acta de reincorporación laboral definitiva de
f.14.

Décimo Tercero: en el caso en concreto, es posible concluir que el

demandante, al haber cesado el 30.11.1996, se encontraba sujeto al régimen
laboral de la actividad pública regulado por el Decreto Legislativo N° 276,
conforme a lo detallado en el considerando anterior; condición que debió
respetarse para efectos de su reincorporación mediante nombramiento, en
aplicación del principio de legalidad, pues la norma que le otorga el derecho a
la reubicación laboral, es clara al señalar que la reincorporación en caso del
régimen laboral del servidor público se efectúa por nombramiento.

Décimo Cuarto: En efecto, el artículo 12° del Decreto Legislativo N° 276

establece como uno de los requisitos para el ingreso a la carrera
administrativa aprobar el concurso público de méritos; sin embargo, el artículo

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12° de la Ley N° 27803, modificado por el artículo 2° de la Ley N° 28299, en

concordancia con el artículo 23° de su Reglamento a probado mediante
Decreto Supremo N° 014-2002-TR, regula un procedimi ento especial de
reubicación laboral, por lo que existe un compromiso por parte del Estado de
resarcir los perjuicios ocasionados en la década de los noventa, producto de
los ceses colectivos. Esto como una medida de desagravio a los trabajadores
cesados irregularmente (para lo cual les ha dado la opción de acogerse a la
reincorporación, después de un proceso de calificación previa). Por ello, el
mismo Estado no puede utilizar argumentos que no resultan válidos, y que
contravienen el espíritu de las normas en mención, las cuales claramente han
establecido que en el caso de los trabajadores sujetos al régimen laboral del
Decreto Legislativo N° 276, la reincorporación se e fectúa en la condición de
nombrado. En consecuencia, las instancias de mérito no han emitido una
sentencia de acuerdo a Ley, incurriendo en las cuales de infracción normativa
invocadas, por lo que debe estimarse el recurso casatorio interpuesto.

DECISIÓN:
Por estas consideraciones, y de conformidad con el Dictamen del señor
Fiscal Supremo en lo Contencioso Administrativo; y en aplicación de lo
dispuesto en el artículo 396° del Código Procesal Civil, modificado por la Ley
N° 29364, declararon: FUNDADO el recurso de casación interpuesto por el
demandante LUIS FERNANDO ATENCIO LUNA su fecha doce de mayo del
dos mil dieciséis, obrante de fojas 168 a 172, en consecuencia, CASARON la
sentencia de vista de fecha ocho de marzo del dos mil dieciséis, corriente de
fojas 159 a 164; y actuando en sede de instancia, REVOCARON la
sentencia apelada de fecha treinta de junio del dos mil quince, de fojas 116 a
121, que declara infundada la demanda; REFORMÁNDOLA, la declararon
FUNDADA; en consecuencia, NULA la Resolución Ficta Denegatoria de su
solicitud de nombramiento de fecha 11 de septiembre de 2013, y
ORDENARON a la demandada expida nueva resolución administrativa
reconociendo al demandante el derecho al nombramiento conforme al
régimen laboral de Decreto Legislativo N° 276 a par tir de la fecha en que fue

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reincorporado a la entidad demandada al amparo del artículo 12° de la Ley

N° 27803; sin costas ni costos; DISPUSIERON la publicación del texto de la
presente sentencia en el Diario Oficial “El Peruano”, conforme a ley; en el
proceso contencioso administrativo seguido por LUIS FERNANDO ATENCIO
LUNA contra la Municipalidad Provincial de Tacna sobre Reconocimiento
del derecho al nombramiento conforme al artículo 12° de la Ley N° 27803;
interviene como ponente la señora jueza suprema Rodríguez Chávez; y, los
devolvieron.

S.S.

RODRIGUEZ TINEO

TORRES VEGA

MAC RAE THAYS

RODRIGUEZ CHAVEZ

TORRES GAMARRA
Clga/Rege