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I. PARTES
I. HECHOS:
Décimo Noveno: Entre los ACCIONISTAS de Acuario y Mueso del Mar FOSPINA
S.A.S., se celebró un ACUERDO DE ACCIONISTAS.
Los activos de TIKY TIKY, deben ser adquiridos por los accionistas de
FOSPINA S.A.S. o ser adquiridos por FOSPINA S.A.S. y ser contabilizados
como compra de activos.
Por aplicación de los artículos 830 del Código de Comercio y 43 de la Ley 1258 de
2008; y artículo 24 Numeral 5 letra e) de la 1564 de 2012 Código General del
proceso, Artículo 95 de la Constitución Nacional, Artículo 8 de la Ley 153 de 1.887,
y Artículo 233 de la Ley 222 de 1995.
ACUARIO Y MUSEO DEL MAR FOSPINA S.A.S., cobra en las boletas que
expende los derechos de entrada al CENTRO DE ATRACCIONES DEL
ACUARIO, y el derecho de transporte.
El señor JUAN CARLOS OSPINA DE ARMAS, que a la sazón es quién dirige los
destinos de FOSPINA S.A.S., pues se autonombró como DIRECTOR DEL
ACUARIO, inmiscuyéndose directamente en asuntos de la Administración, fue el
DETERMINADOR de la sociedad TAXI MARINO S.A.S., y arrastró con sus
decisiones a sus demás hermanos sin que por ello estén exentos de culpa.
Pero en materia societaria nos fundamentamos en una norma especial como la ley
1258 de 2008, que en su artículo 43 señala:
El proyecto insta a la creación de una nueva sociedad y cuya acta fue aprobada
por unanimidad y firmada por todos los socios, excepto por mi mandante que se
declaró socio ausente. (disidente)
Es claro y patente que los demás socios siendo las mayorías, ejercieron el voto y
se auto-determinaron a darle luz a un proyecto en contravía de los intereses y
derechos tanto de la sociedad ACUARIO Y MUSEO DEL MAR FOSPINA S.A.S.,
como de mi prohijada.
Hay que hacer énfasis, que los hermanos OSPINA DE ARMAS, constituyen
absoluta mayoría, una hegemonía, en relación a las acciones que detenta mi
procurada las cuales constituyen apenas un 14.28% de la capacidad decisoria
dentro de la sociedad. Es decir, ostenta el grado de “socia minoritaria”.
Siguiendo con la adecuación de la norma al caso concreto, se advierte que existe
un claro abuso de las mayorías, dado que cuándo se concretó la decisión en esa
ASAMBLEA CONSTITUTIVA, no se consultó el interés social sino que tal
decisión se orientó a establecer beneficios para los accionistas
mayoritarios.
Dada así las cosas, y bajo los fundamentos de derecho planteados, emerge una
responsabilidad civil, concebida latu sensu como la obligación de reparar, de
resarcir, de indemnizar un daños causado injustamente, , encontrando venero en
la eterna búsqueda de la justicia, de la equidad y solidaridad, para restablecer el
equilibrio alterado con la conculcación de la esfera protegida por la norma, y
siendo así no puede existir duda en el asunto que nos ocupa, que existe una
patente configuración de ABUSO DEL DERECHO Y ABUSO DEL DERECHO DE
LAS MAYORIAS, en contra de mi representada.
Artículo 27 Ley 1258 de 2008, Parágrafo: “Las personas naturales o jurídicas que,
sin ser administradores de una sociedad por acciones simplificada, se inmiscuyan en
una actividad positiva de gestión, administración o dirección de la sociedad,
incurrirán en las mismas responsabilidades y sanciones aplicables a los
administradores”.
“Los administradores deben obrar de buena fe, con lealtad y con la diligencia de un
buen hombre de negocios. Sus actuaciones se cumplirán en interés de la sociedad,
teniendo en cuenta los intereses de sus asociados.
…………………….,
Del mismo tenor, se debe considerar la responsabilidad de los demás socios que
auparon o autorizaron las conductas señaladas en el artículo 1º de la norma citada
arriba.
No obstante, los demás socios no se opusieron a que se llevará a cabo tales
actos que de hecho y ostensiblemente implicaban conflicto de interés o
competencia con nuestra Sociedad FOSPINA S.A.S., de lo cual se colige entonces
que hubo autorización para que tales actos o actividades se ejecutarán a
sabiendas que el acto reñiría y perjudicaría los intereses del ACUARIO Y MUSEO
DEL MAR FOSPINA S.A.S.
Dada así las cosas, por la misma preceptiva legal, Decreto 1925 de 2009, en su
artículo 4, se plasma la responsabilidad solidaria e ilimitada de aquellos socios que
autorizaron el acto respecto del cual existía conflicto de interés o competencia
contrariando la ley, y su culpa por los perjuicios que ocasionen a la sociedad, y a
los socios y a terceros………. (…)
Entre todos los accionistas actuales que conforman y hacen parte de la sociedad
ACUARIO Y MUSEO DEL MAR FOSPINA S.A.S., se celebró un ACUERDO DE
ACCIONISTAS, el cual fue firmado unánimemente, huelga decir, refrendado con
su firma y huella por todos los accionistas y ante Notario Cuarto del Círculo de
Santa Marta.
El art. 24 de la Ley 1258 permite a los accionistas realizar acuerdos, los cuales
pueden versar sobre cualquier tema, siempre y cuando sea licito.
En cumplimiento de lo que dice la Ley, tal ACUERDO versa sobre objeto lícitos,
consta por escrito y fue firmado por todos y obviamente depositado en las oficinas
del domicilio donde funciona el ACUARIO Y MUSEO DEL MAR FOSPINA S.A.S.,
por lo tanto está debe estar produciendo sus efectos.
Pues bien, tal ACUERDO firmado por los ACCIONISTAS DEL ACUARIO Y
MUSEO DEL MAR FOSPINA S.A.S., antes FOSPINA S.A.S., se comprometieron
y se obligaron A HACER Y A NO HACER, entre varios asuntos lícitos, lo
siguiente:
A.-) DE LA CLAUSULA QUINTA: Se ha incumplido y no se reparten las
utilidades ni tampoco se guardan las provisiones de la manera como se pactaron.
B.-) DE LA CLAUSULA SEXTA: Todos los socios acordaron que las actividades
como nado con delfines, terapia con delfines y foto con delfines y otra especies,
etc; harán parte de los ingresos de la sociedad FOSPINA S.A.S., hoy ACUARIO Y
MUSEO DEL MAR FOSPINA S.A.S.
Esto ingresos han tomado otro destino que no son las arcas del ACUARIO Y
MUSEO DEL MAR FOSPINA S.A.S.
Conforme al artículo 206 del Código General del Proceso, estimo la indemnización
de los Daños y perjuicios sufridos, discriminado en los siguientes conceptos:
Señor juez esta estimación no incluye los perjuicios que se causen con
posterioridad a la presentación de la demanda conforme al artículo 206 del C.G.P,
excepto el lucro cesante consolidado ya estimado, y pedimos la actualización
monetaria de la condena entre la fecha de la sentencia y el día del pago conforme
al artículo 284 C.G.P.
IV. PRETENSIONES
1º) Que se declare que la decisión tomada por los socios mayoritarios del
ACUARIO Y MUSEO DEL MAR FOSPINA S.A.S., de fundar un nuevo ente
societario denominado TAXI MARINO S.A.S., que consta en el Acta o
Documento Privado No. 0001 DE ASAMBLEA CONSTITUTIVA del 15 de
Octubre de 2013, es nula absolutamente.
5º) Que se ordene que la lancha denominada CAPI III TAXI MARINO, entre a
ser parte de los ACTIVOS del ACUARIO Y MUSEO DEL MAR FOSPINA S.A.S.,
por ser el ACUARIO Y MUSEO DEL MAR quién ha sufragado todos los
gastos y tiene la titularidad del Contrato de Leasing Financiero con el Banco
de Bogotá, mediante el cual se adquirió la motonave CAPI III.
V. REQUISITO DE PROCEDIBILIDAD
VII. PRUEBAS
Como sustento de lo expresado en esta demanda, se solicitan las pruebas que
se describen a continuación:
C.) Copia autenticada por todos los socios de FOSPINA S.A.S. del
ACUERDO DE ACCIONISTAS suscrito entre las partes. Este acuerdo
está vigente y fue firmado por todos los socios y autenticado ante
Notario.
F.) Copia simple del INFORME DE GESTION del año 2013, de la señora
MERCEDES OSPINA DE VILLA, Representante Legal, presentado a la
ASAMBLEA GENERAL ORDINARIA, y en dónde da cuenta del Leasing
Banco de Bogotá por la compra del CAPI III y de una alianza que
desconoce mi poderdante.
K.) Respuesta por parte de señora Gerente de A & M del MAR FOSPINA
S.A.S., calendada Enero 7 de 2014 al Derecho de petición presentado por
mi prohijada. A página (4), párrafo resaltado se prueba que autorizó el
pago de comisiones por 18% sin autorización de los ACCIONISTAS, y a
página (5) párrafo resaltado declara la existencia del cargo de DIRECTOR
que ocupa el señor JUAN CARLOS OSPINA DE ARMAS.
L.) Copia simple del Listado de auxiliares por cuenta contable del ACUARIO
Y MUSEO DEL MAR FOSPINA S.A.S., en donde se constata el pago de
COMISIONES sin la autorización de la ASAMBLEA GENERAL DE
ACCIONISTAS. A diciembre 31 de 2013, se pagó la suma de
$64.704.109.oo.
O.) Copias simples del Libro Diario, ACUARIO Y MUSEO DEL MAR
FOSPINA S.A.S., 2 y 3 de Enero; 1º y 3 de Febrero; 1º de y 5 de Marzo de
2014; y en donde se puede apreciar que el mantenimiento y combustible lo
paga FOSPINA S.A.S. a la lancha CAPI III TAXI MARINO.
P.) Copias simples de las conclusiones y recomendaciones entregadas por
la analista financiera MARIELLY TORRES, Contador Público, Especialista
en Finanzas, contratada por mi representada.
VIII. Anexos
3. Una copia de la demanda y sus anexos por cada uno de los demandados.
Atentamente;
_____________________________
JAIME ALBERTO PARADA IBARRA
C.C. No. 8.718.446 de Barranquilla
T.P. No. 77.999 del C. S de la J.
APODERADO.