Expediente : 10639-2019

Proceso : Ordinario
Cuaderno : Cautelar
Especialista :
Sumilla : MEDIDA CAUTELAR GENERICO

SEÑOR JUEZ DEL SEGUNDO JUZGADO DE TRABAJO TRANSITORIO DE LA

CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA

SOLIS ADAN FORTUNATA, identificada con DNI N° 22744487, con

domicilio en AAHH 23 de Octubre Mz. S, Lt. 03, Distrito de San Juan
de Lurigancho, provincia y departamento de Lima, con domicilio
procesal en Mz. H, Lt. 08, Cooperativa Miraflores, AAHH Flor de
Amancaes, Distrito del Rímac, provincia y departamento de Lima, con
casilla electrónica 79154, a usted digo:

Interpongo MEDIDA CAUTELAR GENÉRICA contra la MUNICIPALIDAD

DISTRITAL DE JESÚS MARÍA, a quien se le deberá notificar a través de su
PROCURADOR en la Av. Mariátegui Nº850- Distrito de Jesús María– Lima;

I. SITUACIÓN LABORAL DEL DEMANDANTE:

Situación : Con vínculo laboral vigente

Fecha de ingreso : 01 de setiembre de 2017
Cargo : Jardinera Obrero Municipal (parques y jardines)
Sueldo : S/. 1150.00 mensuales
Horario de Trabajo : 6 días a la semana de 7 am a 4pm.

II. PRETENSION CAUTELAR

 De conformidad con el art. 615 del Código Procesal Civil, solicito se me
conceda Medida Cautelar GENERICA a fin de que:

a. Se me mantenga como trabajadora en el puesto que he venido

desempeñando como SERENO A PIE (OBRERO MUNICIPAL) de la
Municipalidad de Lima Metropolitana, mientras dure el proceso que sigo
contra la Municipalidad referida.

Dicha medida cautelar la interpongo contra la MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE San Martin

de Porres, a quien se le deberá notificar a través de su PROCURADOR sito en la Av. Alfredo
Mendiola 169- San Martín de Porres– Lima;

III. FUNDAMENTO DE HECHO

3.1. SE ME CONTRATÓ COMO LOCADORA A PESAR DE SER

TRABAJADORA EN LA REALIDAD: la suscrita ingresó a prestar servicios de
manera personal a la demandada como personal Tercero (Locador de
servicios) el 01 de setiembre de 2017, en labores de Obrera municipal de
“Regador por punto de agua”, con el “CARGO ESTRUCTURAL de
OPERARIO” según se detalla en la boleta, subordinada al Municipalidad de
Jesús María y a la GERENCIA DE GESTIÓN AMBIENTAL, todas estas labores
lo realicé de manera personal y continua, siempre bajo la dirección y órdenes
de los responsables de la referida gerencia municipal, cumpliendo un
horario de ocho horas diarias, seis días a la semana, percibiendo una
retribución mensual por el trabajo realizado.

3.2. Segundo periodo (CAS): el 05 de marzo de 2018 fui contratada como

CAS (Contrato Administrativo de Servicios), en la misma labor que venía
desempeñándome como obrera municipal, percibiendo una
remuneración mensual por el trabajo realizado siempre bajo las órdenes y
bajo la supervisión de la misma gerencia de la Municipalidad y cumpliendo
 un horario de seis días a la semana por un día de descanso, trabajando 08
horas diarias.

3.3. En resumen, mi trabajo lo realicé contratada como “locadora” (Tercero) y

luego como CAS a pesar de desempeñarme en labores de obrero municipal,
con todas las características que configuran una relación laboral a plazo
indeterminado en la realidad, siendo que nunca se me pagaron mis
beneficios sociales como trabajadora del régimen Laboral de la actividad
privada Decreto Legislativo 728, que es lo que me corresponde por derecho.

3.4. El fundamento principal de la presente medida cautelar es que la demandada ha

despedido a varios compañeros, en algunos casos por exigir sus derechos y acudir
a la vía judicial y en otros casos sin causa alguna, así como otras razones que en
suma, hacen incierta mi continuidad laboral y me exponen a ser DESPEDIDA
sin mayor causa que la voluntad de los encargados del personal de la demandada,
lo que significaría que de seguir con el proceso, puedo ser despedida o lo que es lo
mismo no me renovarían el contrato, lo que en la realidad configura un despido
incausado por ser trabajador a plazo indeterminado según el principio de Primacía
de la Realidad.
3.5. Son por estas razones que se interpone la presente medida cautelar genérica
para que se me mantenga en mi puesto de trabajo hasta que termine el proceso que
he iniciado.

IV. FUNDAMENTOS DE DERECHO

4.1. Artículo 54 de la NLPT referido que el Juez puede dictar medidas cautelares fuera
o dentro del proceso, una medida de reposición provisional, no innovativas,
innovativas, genéricas, entre otros.

4.2. Artículo 611 del CPC referido a que el Juez, atendiendo a la naturaleza de la
pretensión principal y a fin de lograr la eficacia de la decisión definitiva, dicta
medida cautelar en la forma solicitada o en la que considere adecuada, siempre
que de lo expuesto y la prueba presentada por el demandante, se aprecie: la
verosimilitud del derecho invocado; la necesidad de la emisión de una decisión
 preventiva por constituir peligro la demora del proceso o por cualquier otra razón
justificable; y la razonabilidad de la medida para garantizar la eficacia de la
pretensión

4.3. Artículo 629 del CPC donde se tiene: “Además de las medidas cautelares
reguladas en este Código y en otros dispositivos legales, se puede solicitar y
conceder una no prevista, pero que asegure de la forma más adecuada el
cumplimiento de la decisión definitiva…”

4.4. El artículo 610° del CPC señala que: “El que pide la medida debe: 1. Exponer
los fundamentos de su pretensión cautelar; 2. Señalar la forma de ésta; 3.
Indicar, si fuera el caso, los bienes sobre los que debe recaer la medida y
el monto de su afectación; 4. Ofrecer contracautela; y 5. Designar el órgano de
auxilio judicial correspondiente, si fuera el caso. Cuando se trate de persona
natural, se acreditará su identificación anexando copia legalizada de su
documento de identidad personal.”

V. VEROSIMILITUD DEL DERECHO (Fumus boni iuris):

5.1. El presente proceso cautelar busca que se me conserve provisionalmente en mi

puesto de trabajo ya que me corresponde por derecho gozar de una estabilidad
laboral por el motivo de ser obrera municipal (Jardinera), lo que queda acreditado
en la demanda y sus diversos medios de prueba así como en LA JURISPRUDENCIA
VINCULANTE de la Corte Suprema, en la Casación Laboral 7945-2014-Cuzco, de
fecha 29 de setiembre de 2016, establece la obligatoriedad de que los obreros
municipales deban ser contratados bajo el régimen laboral de la actividad
privada regulado por el TUO del Decreto Legislativo Nº72, así dice que:
“Los trabajadores que tienen la condición de obreros municipales, se encuentran
sujetos al régimen laboral de la actividad privada regulado por el TUO del
Decreto Legislativo Nº728 (….) en consecuencia en ningún caso pueden ser
considerados bajo el régimen especial de contratación administrativa de servicios”
por tanto ni otro que no corresponda.

VI. PELIGRO EN LA DEMORA (periculum in mora):

6.1. Respecto a ello, debemos decir que:

  Las remuneraciones que percibo tienen un carácter alimentario, y son los
únicos ingresos económicos en mi hogar, los cuales sirven para la
subsistencia de mi persona y de los que habitamos allí como mi esposo e
hijos, así como para apoyar a mis padres, quienes requieren atención,
medicación y gastos adicionales para mantener su calidad de vida, así como
de alimentación, vestido, vivienda, educación, entre otros, lo que debo
solventar con mis ingresos mensuales.

 También es porque ya se vence el plazo de mi contratos temporales y

siendo que sigo una demanda contra la Municipalidad, es posible que me
despidan como a otros trabajadores, acrecentando la posibilidad de que
no se me contrate en agosto, setiembre u octubre de este año, asimismo
cabe resaltar que por mi edad, me es difícil salir al mercado laboral y poder
conseguir un trabajo digno, que me permita subsistir.

 Asimismo se nos ha advertidos todos los trabajadores que si iniciamos o

continuamos con su demanda por reconocimiento de vínculo laboral como
trabajador a plazo indeterminado, DECRETO LEGISLATIVO 728, nos
despedirían del trabajo o no nos renovarían, lo que ya ha sucedido con varios
trabajadores de la demandada; así como también se busca que en caso se
me contrate será mediante el régimen de la actividad privada regulada por
el TUO DEL DECRETO LEGISLATIVO Nº 728.

 Por ello, considero que en caso de no ser atendida mi solicitud se afectará

gravemente la manutención de mi familia porque tengo compromisos
económicos (préstamos, medicamentos, estudios, pagos, pasajes,
alimentos, entre otros) y en la actualidad me es difícil colocarme en el
mercado en el área que me desempeño.

VII. RAZONABILIDAD DE LA MEDIDA:

7.1. Fundamentamos la razonabilidad de la medida en lo siguiente:

  Que el proceso tiene una duración mayor a 18 meses en las dos instancias,
lo cual hace peligrar gravemente mi subsistencia y la de mi familia en
caso de ser despedida y no ser aceptada la presente medida cautelar.

 Fundamento la razonabilidad en el hecho de que no pretendo sacar

algún provecho económico injusto, sino que simplemente quiero
trabajar y que me paguen por el trabajo que realizo. Solo pido que
me conserven y/o repongan provisionalmente, según sea el caso
hasta que se resuelva de manera definitiva mi situación, sin perjuicio
incluso de que la demandada se oponga o apele la medida cautelar
en caso lo plantee.

 Que la medida es temporal hasta que se resuelva de modo definitivo mi

condición de trabajador estable, pero que requiere ahora un
pronunciamiento para tutelar en el tiempo el derecho reconocido.

VIII. PROPORCIONALIDAD Y EFICACIA DE LA CONTRACAUTELA: Al amparo

del inciso 4 del artículo 610 del CPC, ofrezco contracautela en la cantidad que
su despacho considere conveniente.

IX. MEDIOS DE PRUEBA.

1. Copia legalizada de mi DNI.

2. Los medios de prueba que obran en la Demanda y anexos ingresados a su
despacho con hoja de cargo de expediente y anexos.

3. Copia de la resolución de Auto Admisorio de la demanda.

X. ANEXOS:

1.- Copia Legalizada de mi D.N.I (Anexo 1-A)

2.- Copia de la Demanda y anexos ingresados a su despacho con hoja de cargo de

expediente y anexos (Anexo 1-B)

3.-. Copia de la resolución del Auto Admisorio de la demanda (Anexo 1-C)

 POR TANTO:

A usted, señor Juez, solicito se me otorgue la medida cautelar.

Primer otrosí digo: En ejercicio de mi derecho a la defensa reconocido en el artículo 139°

inciso 14 de la Constitución Política, designo como abogado al doctor Dany Robins
CHÁVEZ SANTOS, con Registro de CAL N°65102 y señalo domicilio procesal en Mz. H,
Lt. 08, Cooperativa Miraflores, AAHH Flor de Amancaes distrito del Rímac, provincia y
departamento de Lima, con casilla electrónica 79154.

Segundo otrosí digo: Autorizo a las personas de JUAN JOSÉ CASTRO TORRES,
identificado con DNI N° 41586045 y a la Srta. Luz Helen Matías Vílchez con DNI Nº
75409208 para que realice las diligencias y seguimiento del presente proceso dentro de
los límites que la ley permita. Asimismo, la persona señalada también estará autorizada
para recoger la sentencia que expedirá su Despacho en la oportunidad correspondiente.

Lima, 10 de julio de 2019

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SOLIS ADAN FORTUNATA
DNI N° 22744487