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°:
CUADERNO: PRINCIPAL
ESCRITO N.°: 1
SUMILLA: PROCESO DE AMPARO
Yo, Lorena Beatriz UREÑA DE GUIBERT CORNEJO, identificada con DNI N.°
25608262, con domicilio real en calle S, manzana W, lote 10, urbanización El
Álamo, distrito de Comas, provincia y departamento de Lima, y señalando
domicilio procesal en la casilla electrónica 11067 del ilustre Colegio de
Abogados de Lima, recurro respetuosamente a vuestro despacho para:
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departamento de Lima, representada por su señor alcalde Raúl Díaz
Pérez, de nacionalidad peruana identificado con DNI N.° 40599850.
II. PETITORIO:
2.1. Que se deje sin efecto y/o suspenda la ejecución de la obra “Mall Plaza
Comas” ubicada en las Parcelas B2-B y B2C, ubicadas en la cuadra 6 de
la av. Los Ángeles, urbanización El Retablo, distrito de Comas, provincia
y departamento de Lima.
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subgerente de la Subgerencia de Planeamiento Urbano y Catastro de la
Gerencia de Desarrollo Urbano de la Municipalidad Distrital de Comas
que APRUEBA LA HABILITACIÓN URBANA NUEVA denominada
HABILITACIÓN URBANA COMERCIAL MALL PLAZA COMAS,
ubicado en los inmuebles conocidos como Parcela B2-B y Parcela B2-C,
ambos con la misma dirección: cuadra 6 de la av. Los Ángeles,
urbanización El Retablo, distrito de Comas, provincia y departamento de
Lima.
continuar con alguna ejecución parcial o total de un proyecto que involucre una
habilitación urbana sobre dicha área y de toda obra civil que afecte los derechos
concreto.
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mencionado código establece también en su TÍTULO III CAPÍTULO I, Artículo
37 inciso 23) e inciso 24): que el PROCESO DE AMPARO PROCEDE EN
DEFENSA DE LOS DERECHOS: A GOZAR DE UN AMBIENTE
EQUILIBRADO Y ADECUADO AL DESARROLLO DE LA VIDA, y EL
DERECHO CONSTITUCIONAL A LA PROTECCIÓN DE LA SALUD.
V. FUNDAMENTOS DE HECHO:
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inválido por el principio de irretroactividad y sin demostrar que
garantice la calidad de vida de la población) y peor aún, por construir
sobre un terreno clasificado como unidad de conservación ambiental,
uno de los poquísimos pulmones verdes que tiene el distrito de Comas
para hacer frente a los factores adversos negativos al ambiente: Comas
tiene el aire más contaminado de Lima (departamento) y tiene un déficit
grave de áreas verdes.
5.2.2. Esto no causaría mayor problema si no fuera por el hecho de que Lima
es una de las ciudades más contaminadas de América Latina, por tanto
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las autoridades municipales y el gobierno central deben priorizar la
expansión de áreas verdes. Pero para el caso de Comas es mucho peor,
porque Comas desde el año 2001 es el distrito más contaminado de
Lima (departamento) hasta estos días. Este asunto es grave y no ha
causado mayor preocupación en la ciudadanía de Comas por la escasa
difusión de dicha problemática así como la gran desinformación que se
mantiene hasta estos días sobre la pésima calidad del aire del distrito así
como su incidencia sobre enfermedades de tipo respiratorio. El hecho
de que Comas tiene el aire más contaminado de Lima está debidamente
sustentada en la siguiente documentación:
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como por ejemplo en la nota del diario La República en su edición de
fecha 5 de enero de 2001 edición Año 20, N° 6965.
3.Fuente:http://www.minsa.gob.pe/ocom/prensa/notadeprensa.asp?np_codigo=7788&mes
=8&anio=2009
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DIGESA mediante INFORME N° 0360-2018/DCOVI/DIGESA de fecha
5 de febrero de 2018 afirma que SÍ EXISTIÓ ESA NOTA, solo que fue
borrada porque según ellos era “irrelevante”4.
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retienen esos gases contaminantes; otros factores geográficos como la
ausencia de lluvias (clima subtropical árido inherente a la zona que
ocupa el distrito) no permiten la dispersión de las emisiones
contaminantes. A lo que se suma la contaminación generada por las
actividades humanas propias del distrito tales como emisiones de
industrias y de empresas de metal mecánica, emisiones por transporte y
servicios complementarios a esta actividad, acumulación, quema e
incineración de residuos sólidos, etc.
5.2.3. Entonces, para evitar que la calidad del aire continúe deteriorándose y
los gases contaminantes sigan expandiéndose a lo largo del distrito y
afectando la salud de los habitantes de Comas, las autoridades
municipales deben poner atención en los terrenos amplios (de varias
hectáreas) cuyos suelos tiene la capacidad de albergar y producir
vegetación durante todas las temporadas del año; la propuesta real y
efectiva, que debía ser asumida como obligación por las autoridades
municipales (Comas y Lima) es gestionar la conservación de los pocos
terrenos como las parcelas (terrenos agrícolas) del valle del rio Chillón
que concentran extensiones considerables de vegetación exuberante,
pues a diferencia de la vegetación en una berma, un jardín o un parque
de una urbanización, los terrenos agrícolas tienen la capacidad de
mantener ecosistemas (flora y fauna) que contribuyen a la sostenibilidad
ambiental del distrito que enfrenta factores adversos al medio ambiente
y a la salud de sus habitantes. Además de que al haberse consolidado el
proceso desordenado de expansión urbana en el distrito, se hace
demasiado difícil encontrar terrenos con suelos fértiles para reubicar la
vegetación que es depredada.
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5.3.1. La superficie sobre la cual se viene construyendo el “Mall Plaza Comas”
es la suma de la Parcela B2-B y la Parcela B2-C, que son subdivisiones de
la Parcela B2, esta a su vez es una de las dos divisiones de la Parcela B
(Área total de 150,317.00 m2), esta última es conocida como cono de
vuelo sur del aeródromo de Collique. Este terreno es una de las pocos
pulmones verdes en Comas que ofrecía elementos importantes para el
medio ambiente del distrito, como vegetación exuberante, microclima,
calidad de terreno, etc.
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5.3.2.3. El valle del río Chillón (zonal 14) (UNIDAD DE CONSERVACIÓN
AMBIENTAL).
5.3.3. Es un hecho de que lo que se conoció como Parcela B (cono de vuelo sur
del aeródromo de Collique) ERA UN TERRENO DE CULTIVO, tal como
lo anota el Plano N° 0895-2007/SBN-GP-PMV elaborado por el ingeniero
José Antonio SÁNCHEZ AIQUIPA de fecha 3 de agosto de 2007, que se
adjunta en los anexos de la presente demanda y por la captura
panorámica de “Google Maps” del año 2008.
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5.4.1. Ya que la empresa MALL PLAZA INMOBILIRIA S.A., no tramitó su
estudio de impacto ambiental, como se expondrá más adelante, no hubo
audiencia pública formal para conocer los detalles e impactos del
proyecto “Mall Plaza Comas”, solo pudimos conocer de ese proyecto a
través de notas en la web, sin tener información relevante para conocer
cuál fue el procedimiento administrativo por parte de las autoridades
ediles para aprobar su construcción. Es así que solicitamos la
documentación formalmente del expediente de habilitación urbana para
conocer el procedimiento administrativo mediante el cual se aprobó la
HABILITACIÓN URBANA para el “Mall Plaza Comas”.
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5.4.3.1. Plano de Ubicación y Localización del Terreno
5.4.3.2. Plano Perimétrico y Topográfico
5.4.3.3. Plano de Trazado y Lotización
5.4.3.4. Memoria Descriptiva
Pero en ningún extremo de la documentación se adjunta el
ESTUDIO DE IMPACTO AMBIENTAL APROBADO, así como el
ESTUDIO DE IMPACTO VIAL APROBADO, que son requisitos
exigidos por ley. El primero por la Ley 27446, modificado por D.L.
1078, y el segundo por la Ordenanza N° 1694 de la Municipalidad
Metropolitana de Lima.
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ESTUDIO DE IMPACTO AMBIENTAL (EIA) y el ESTUDIO DE
IMPACTO VIAL (EIV) tal como se expone en el siguiente listado:
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5.4.4.2.6. Deberá de indicar que el Estudio de Suelos es con fines de
Pavimentación de acuerdo a la Normatividad Vigente.
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5.4.5. Las dos observaciones fundamentales para garantizar que una
habilitación urbana (seguido de las obras civiles) no afecte al medio
ambiente y la salud de la comunidad del distrito, es decir presentar el
ESTUDIO DE IMPACTO AMBIENTAL APROBADO y el ESTUDIO DE
IMPACTO VIAL APROBADO, no fueron subsanadas por la empresa
MALL PLAZA INMOBILIARIA S.A. que se excusa de no atender
dichas observaciones mediante escrito8 de fecha 29 de marzo de 2017
indicando literalmente lo siguiente:
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SGPUC-GDU/MDC suscrito por la ingeniera Lourdes SÁNCHEZ
PÉREZ (que no hace más que transcribir los argumentos indebidamente
impuestos por parte de la co-demandada MALL PLAZA
INMOBILIARIA S.A. y por tanto absolver las observaciones dadas a
esta para opinar a favor de la habilitación urbana) aprueba mediante
RESOLUCIÓN DE SUB GERENCIA N° 047-2017-SGPUC-GDU/MC
de fecha 7 de abril de 2017 la habilitación urbana denominada
"HABILITACIÓN URBANA COMERCIAL MALL PLAZA COMAS",
proyecto que se desarrolla sobre la Parcela B2-B - B2-C de la Parcela B2
del distrito de Comas, la cual se ubica en el ex Fundo Chacra Cerro,
distrito de Comas, provincia y departamento de Lima, que cuenta con
un área total de 38,478.54 m2. SIN QUE EXISTA EIA APROBADO y
EIV APROBADO AL MOMENTO DE DICHA RESOLUCIÓN. En
clara violación a la Ley N° 27446, al D.S. N° 019-2009-MINAM, y a la
R.M. N° 157-2011-MINAM (en lo referido al EIA), así como la Ordenanza
N° 1694 (en lo referido al EIV).
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5.5.1. Es un hecho comprobado que la empresa MALL PLAZA
INMOBILIARIA S.A. NO PRESENTÓ EL ESTUDIO DE IMPACTO
AMBIENTAL APROBADO. Se desprende esto de la carta presentada
por dicha empresa donde esta se excusa de presentar su EIA y EIV
aprobados en respuesta a la exigencia de dichos requisitos por parte de
la Municipalidad de Comas, así como de la RESOLUCIÓN DE SUB
GERENCIA N° 047-2017-SGPUC-GDU/MC de fecha 7 de abril de 2017
en cuyo contenido no se hace mención a ningún estudio de impacto
ambiental aprobado ni estudio de impacto vial aprobado9.
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el primer párrafo del presente documento (obras de construcción de un
centro comercial).
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hace énfasis en las implicancias que tiene dicho sistema de evaluación
sobre los trámites de habilitaciones urbanas y licencias de edificación. En
dicho informe, la Dirección General de Políticas e Instrumentos de
Gestión Ambiental del Viceministerio de Gestión Ambiental, del
Ministerio del Ambiente concluye:
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setiembre de 200910, en el cual figura en la construcción de complejos
comerciales en la parte del SECTOR VIVIENDA, CONSTRUCCIÓN
Y SANEAMIENTO. Hasta que se promulga la Resolución Ministerial N°
157-2011-MINAM (vigente al tiempo de la tramitación de la habilitación
urbana para el “Mall Plaza Comas”)11 a partir de la cual la autoridad
competente para evaluar la aprobación de los estudios de impacto
ambiental referidos a la construcción de complejos comerciales pasan de
la competencia del Ministerio de Vivienda, Construcción y Saneamiento
al Ministerio de la Producción, figurando la construcción de centros
comerciales en el punto 5 del SECTOR -INDUSTRIA, Gobierno Nacional
- Sectorial Ministerio de la Producción.
10. Publicado en el Boletín de Normas Legales del diario oficial El Peruano el 25 de setiembre
de 2009.
11. Con resolución Ministerial N° 159-2017- MINAM de fecha 16 de junio de 2017 se actualiza
el listado de proyectos sujetos al SEIA específicamente para el Ministerio de la Producción. Cabe
resaltar que esta norma se decreta después de que Mall Plaza Inmobiliaria S.A. obtuvo
indebidamente la habilitación urbana para el “Mall Plaza Comas” mediante RESOLUCIÓN DE
SUB GERENCIA N° 047-2017-SGPUC-GDU/MC de fecha 7 de abril de 2017.
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de la ORDENANZA N° 1618 en cuyo Anexo N° 04 CUADRO N° 2
Parámetros Urbanísticos y Edificatorios no señalan la densidad neta
promedio. En todo caso, la empresa debió exigirla a la Municipalidad
Metropolitana de Lima o en su defecto a la Municipalidad distrital de
Comas. Que no se muestre oficialmente la cifra no significa que se
exima de la aplicación de la Resolución Ministerial N° 218-2010-
PRODUCE.
5.6.7. Empero, estos términos debieron ser discutidos por los ahora co-
demandados, antes de la aprobación de la HABILITACIÓN URBANA.
Además que la co-demandada MALL PLAZA INMOBILARIA S.A. no
discute la aplicación de los términos del SEIA para proyectos de
Inversión de tipo Centro Comercial, sino que se limita a señalar que el
SEIA no establece el EIA para los casos de construcción de centros
comerciales, lo cual no es cierto por el hecho de que estaba señalado
claramente en la Resolución Ministerial N° 157-2011-MINAM de fecha
10 de julio de 2011 en el Sector Industria Sector INDUSTRIA, Gobierno
Nacional-Sectorial MINISTERIO DE LA PRODUCCIÓN, punto 5.
Complejos comerciales con una superficie superior a 2 500 m2 y con densidad
neta promedio de 1500 hab/ha (Resolución Ministerial N° 218-2010-
PRODUCE),
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GOBIERNOS LOCALES CAPÍTULO I LAS COMPETENCIAS Y
FUNCIONES ESPECÍFICAS GENERALES ARTÍCULO 73.- MATERIAS
DE COMPETENCIA MUNICIPAL la 3. Protección y conservación del
ambiente 3.1. Formular, aprobar, ejecutar y monitorear los planes y políticas
locales en materia ambiental, en concordancia con las políticas, normas
y planes regionales, sectoriales y nacionales y 3.2. Proponer la creación
de áreas de conservación ambiental. (Lo resaltado en negrita y lo
subrayado es nuestro). Es decir, que la Municipalidad de Comas debió
mantenerse en la posición firme de que la HABILITACIÓN URBANA no
puede ser otorgada hasta que la empresa adjunte su Estudio de Impacto
Ambiental y Estudio de Impacto Vial aprobados por las autoridades
competentes (Ministerio de la Producción y Municipalidad
Metropolitana de Lima respectivamente), ya que el incumplimiento de
dichos requisitos acarrearía serios daños al medio ambientes del distrito
de Comas y a la salud de sus habitantes.
5.7.1. Como se vio en los puntos 5.4.5.1 y 5.4.5.2. de la presente demanda los
señores Martín Romero SANTA CRUZ y Mauricio MENDOZA JENKIN
argumentan que el SEIA no establece que las habilitaciones urbanas de los
complejos comerciales deban contar con una certificación ambiental y que el
Estudio de Impacto Vial no es un requisito para solicitar una licencia de
habilitación urbana. Pero luego esos mismos señores desmienten sus
propios argumentos al momento de presentar su solicitud de
aprobación de estudio de impacto vial el 7 de julio de 2017 (casi 3 meses
después de la indebida aprobación de la habilitación urbana para el
“Mall Plaza Comas”) precisando que es para la evaluación del estudio de
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impacto vial del Proyecto "CENTRO COMERCIAL MALL PLAZA COMAS"
e invocando la Ordenanza N° 1694, que trata justamente de:
habilitaciones urbanas y edificaciones. Es decir que los representantes de
MALL PLAZA INMOBILIARIA S.A. tenían pleno conocimiento de que
sus afirmaciones vertidas en la carta de fecha 14 de marzo de 2017
dirigida al alcalde de la Municipalidad Distrital de Comas, de fecha 14
de marzo de 2017 y sellado bajo el número de Exp. 11675 de fecha 16 de
marzo de 2017 eran completamente falsas y estaban cargadas de
incongruencias.
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centro comercial. Esta solicitud no solo es ilegal por incumplir el marco
legal que establece el D.S. N° 002-2009-MINAM, además de ser inválido
por no contar con firma de un encargado que la acredite, sino que fue
respondido por el ciudadano Dylan Ezequiel López Encarnación (DNI
N.° 71337549) residente también del distrito de Comas mediante Carta
Notarial n.° 44999 diligenciada por la Notaría Alzamora de fecha 5 de
abril de 2018 y recibida por CINYDE S.A. el 6 de abril del año 2018.
5.7.4. En febrero de este año 2019 aparece nuevamente un anuncio otra vez SIN
FIRMA y supuestamente elaborado por una empresa llamada “MALL
PLAZA PERÚ S.A.”12 en una bodega de la avenida Los Ángeles donde
se encuentra el terreno materia de construcción del centro comercial,
invocando a un supuesto proceso de participación ciudadana para el
centro comercial “MALL PLAZA COMAS” contradiciendo los
argumentos de los señores apoderados de MALL PLAZA
INMOBILIARIA S.A., pues en ese anuncio se afirma que se viene
aplicando el D.S. No. 002-2009-MINAM, Decreto Supremo que aprueba
el Reglamento sobre Transparencia, Acceso a la Información Pública
Ambiental y Participación y Consulta ciudadana en Asuntos
Ambientales que es parte del Sistema Nacional de Evaluación DEL
Impacto Ambiental (SEIA). El contenido de este panel fue anotado en
una Constatación Policial de la Comisaría de Santa Luzmila (Comas) con
Fecha y Hora de Registro 19/02/2019 01:15:35 Hrs. Reiteramos, el
Ministerio de la Producción RECONFIRMA en su OFICIO N° 2075-
2019-PRODUCE/DVMYPE-I/DGAAMI de fecha 28 de marzo de 2019
que la CO-DEMANDADA empresa MALL PLAZA INMOBILIARIA
S.A. NO REGISTRA INSTRUMENTO DE GESTIÓN AMBIENTAL
ALGUNO EN TRÁMITE O APROBADO en el Ministerio de la
Producción.
12. La razón social MALL PLAZA PERÚ no existe en el Registro Único de Contribuyentes
(RUC). La razón social que existe es MALL PLAZA INMOBILIARIA.
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5.7.5. Estas cuestiones nos llevan a la pregunta ¿Por qué la empresa MALL
PLAZA INMOBILIARIA S.A. no hizo los trámites necesarios para
tener un Estudio de Impacto Ambiental aprobado con el cual
formalizar la aprobación de su Habilitación Urbana para? La respuesta
a esa interrogante es el hecho inequívoco e irrefutable de que COMAS
TIENE EL AIRE MÁS CONTAMINADO DE LIMA y UN DÉFICIT
ENORME DE METRO CUADRADO DE ÁREA VERDE POR
HABITANTE. No es que la empresa no cuente con el presupuesto para
contratar la consultoría de una empresa especializada en consultorías
ambientales (para enero de 2017 la empresa MALL PLAZA
INMOBILIARIA tenía un capital de S/. 28’001,00.00), sino que
difícilmente conseguirían la aprobación por parte del Ministerio de la
Producción PARA TRANSFORMAR ESA UNIDAD DE
CONSERVACIÓN AMBIENTAL (PARCELA B) EN UNA ZONA
URBANA y por el hecho de que Comas tiene un déficit grave de áreas
verdes y a su vez tiene el aire más contaminado de Lima.
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CONVERTIDA EN URBANIZACIÓN YA QUE ELLO
CONLLEVARÍA A GENERAR DAÑOS IRREPARABLES AL MEDIO
AMBIENTE DE COMAS.
5.8.1. El entonces alcalde, Miguel Ángel Saldaña Reátegui, inició a partir del
año 2016 una campaña para promocionar el proyecto del centro
comercial, sin siquiera atender la exigencia del D.S. N° 002-2009-
MINAM que establece en su artículo 33°.- Las audiencias públicas son
abiertas a la participación de todos los ciudadanos, quienes deberán identificarse
previamente con el respecto documento de identidad, y observar los
procedimientos establecidos para su correcto desarrollo así como el artículo
34°.- Las audiencias públicas son obligatorias como parte de la etapa de
revisión del EsIA detallado; En el caso de los EsIA semidetallados, la
Autoridad de Administración y Ejecución podrá disponer audiencias
públicas en la Resolución de clasificación del proyecto o cuando el Plan
de Participación Ciudadana del proponente así lo considere.
5.8.3. El mismo señor Miguel Ángel Saldaña Reátegui reconoció en el año 2005
en la nota del diario La República en su edición del sábado 22 de enero
de 2005 que el distrito de Comas tiene el aire más contaminado de Lima
y que ese grave problema NO SE HA SOLUCIONADO y PERSISTE
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hasta esos días por el hecho de que no se han aumentado las áreas verdes
ni reducido las fuentes de generación de contaminantes.
5.8.4. El reciente alcalde electo del distrito de Comas, Raúl Díaz Pérez, en
lugar de revisar si la aprobación de la Habilitación Urbana de la
empresa ha pasado por una correcta intervención municipal, es decir
que se haya verificado correctamente los requisitos establecidos por ley
para que se determine la Habilitación Urbana, acude a los inmuebles del
proyecto “Mall Plaza Comas” el 29 de enero del año en curso para
promocionar el centro comercial y “apadrinar” el negocio poniendo la
primera piedra. No conociendo nosotros hasta ahora una publicación
oficial de actuación de oficio para revisar si la anterior gestión hizo un
procedimiento administrativo debido y acorde con la normatividad
respectiva para aprobar la habilitación urbana del “Mall Plaza Comas”.
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de consulta popular para validar dicho cambio de zonificación que tiene
implicancias en la vida de los vecinos del distrito. Basta ver las
ordenanzas que validan el cambio de uso de suelos de la Parcela B:
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5.10.1. El proyecto “Mall Plaza Comas” significa la eliminación uno de los pocos
terrenos agrícolas extensos (que cumple la función de pulmón verde13)
que quedan y que forma parte del ecosistema de valles del río Chillón y
que es parte del territorio del distrito den Comas. Que al ser reemplazada
por cemento, suprime la capacidad de retención de contaminantes de
esas tierras y por consiguiente, al haber tránsito de vehículos
motorizados y un tránsito inmenso de personas en ese terreno, expandirá
enormemente los gases contaminantes y agravaría aún más la pésima
calidad de aire que tiene el distrito de Comas, el distrito más
contaminado de Lima. Finalmente el perjuicio a la salud humana, en base
a la evidencia científica, es que este tipo de contaminación genera
complicaciones asmáticas, enfermedades bronquiales e –inclusive– hasta
muerte prematura. Esta problemática ha sido difundida por distintos
medios locales de comunicación, como se ve en la nota de 8 de mayo de
2014 del diario Perú21.
6.1.2. La Acción de Amparo, que procede contra el hecho u omisión, por parte de
cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnera o amenaza los demás
derechos reconocidos por la Constitución, con excepción de los señalados en el
13. Entendiéndose pulmón verde como una zona rica en vegetación, término aplicado
mayormente en relación a una zona urbana.
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inciso siguiente. No procede contra normas legales ni contra resoluciones
judiciales emanadas de procedimiento regular.
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1) El derecho a gozar de ese medio ambiente y
2) El derecho a que ese medio ambiente se preserve”.
El derecho a gozar de ese medio ambiente
-“En su primera manifestación, esto es, el derecho a gozar de un medio ambiente
equilibrado y adecuado, dicho derecho comporta la facultad de las personas de
poder disfrutar de un medio ambiente en el que sus elementos se desarrollan e
interrelacionan de manera natural y armónica; y, en el caso en que el hombre
intervenga, no debe suponer una alteración sustantiva de la interrelación
que existe entre los elementos del medio ambiente. Esto supone, por tanto, el
disfrute no de cualquier entorno, sino únicamente del adecuado para el
desarrollo de la persona y de su dignidad (artículo 1° de la Constitución). De
lo contrario, su goce se vería frustrado y el derecho quedaría, así, carente de
contenido”.
El derecho a que ese medio ambiente se preserve
-“Pero también el derecho en análisis se concretiza en el derecho a que el medio
ambiente se preserve. El derecho a la preservación de un medio ambiente sano y
equilibrado entraña obligaciones ineludibles, para los poderes públicos, de
mantener los bienes ambientales en las condiciones adecuadas para su
disfrute. A juicio de este Tribunal, tal obligación alcanza también a los
particulares, y con mayor razón a aquellos cuyas actividades económicas
inciden, directa o indirectamente, en el medio ambiente”.14
14. STC N.° 0048-2008-PI/TC, sentencia de fecha 1 de abril de 2005, fundamento 17, demanda
de inconstitucionalidad interpuesta por José Miguel Morales Dasso, en representación de cinco
mil ciudadanos, contra los artículos 1°,2°,3°,4° y 5° de la Ley N.° 28258-Ley de Regalía Minera-,
sus modificatorias y las demás normas que por conexión sean materia de la causa.
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inconstitucionales sus artículos 1 º y 2º, que pretendían modificar los
límites y reducir el Parque Metropolitano Humedales de Villa María de
Chimbote. En esta sentencia de fecha 6 de noviembre de 2002, en la que
se desarrolla ampliamente el tema ambiental desde la perspectiva
constitucional, se dijo en el fundamento 7:
-“que el inciso 22) del artículo 2 de la Constitución Política del Estado reconoce:
"(...) en calidad de derecho fundamental, el atributo subjetivo de 'gozar de un
ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo' de la vida de la persona". Del
mismo modo, a partir de la referencia a un medio ambiente "equilibrado", el
Tribunal Constitucional "considera que es posible inferir que dentro de su
contenido protegido se encuentra el conjunto de bases naturales de la vida y su
calidad, lo que comprende, a su vez, sus componentes bióticos, como la flora y la
fauna; los componentes abióticos, como el agua, el aire o el sub suelo; los
ecosistemas e, incluso, la ecósfera, esto es, la suma de todos los ecosistemas, que
son las comunidades de especies que forman una red de interacciones de orden
biológico, físico y químico. A todo ello, habría que sumar los elementos sociales
y culturales aportantes del grupo humano que lo habite".15
15. STC N.° 0018-2002-AI/TC Caso Colegio de Abogados del Santa contra la Ordenanza
Municipal N.º 016-2001-MSP, emitida por la Municipalidad Provincial del Santa-Chimbote,
sentencia de fecha 6 de noviembre de 2002.
16. La Constitución Comentada. Análisis Artículo por Artículo. Obra colectiva escrita por 117
destacados juristas del país. 2005. Ediciones Gaceta Jurídica S.A.
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Vladimir Paz de la Barra en 1988, en que se ordenó la suspensión de la
tala de árboles y se paralizaran las obras civiles, en aquella oportunidad
se dijo:
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MALL PLAZA y OFICIO N° 2075-2019/PRODUCE/DVMYPE-
I/DGAAMI 28 MAR 2019.
6.4.3. La Ley 28611, Ley General del Ambiente, en su artículo 24°.-Del Sistema
Nacional de Evaluación Ambiental, inciso 24.1 señala que toda
actividad humana que implique construcciones, obras, servicios y
otras actividades, así como las políticas, planes y programas públicos
susceptibles de causar impactos ambientales de carácter significativo,
están sujetos de acuerdo a Ley, al Sistema Nacional de Evaluación de
Impacto Ambiental - SEIA, el cual es administrado por la Autoridad
Ambiental Nacional. LA LEY N.° 28611 NO DISCRIMINA SI LA
INVERSIÓN ES PÚBLICA O ES PRIVADA, O SI EL PROYECTO SE
EJECUTA SOBRE UN TERRENO DE PROPIEDAD PRIVADA, sino
que es una ley de alcance global para cualquier actividad humana en el
territorio peruano que pueda causar impactos ambientales negativos.
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sistema único y coordinado de identificación, prevención, supervisión,
control y corrección anticipada de impactos ambientales negativos y
regula la debida aplicación de los criterios, instrumentos y
procedimientos de la evaluación de impacto ambiental, así como el
aseguramiento de la participación ciudadana. Dicho Sistema SEIA es
dirigido por la autoridad del Ministerio del Ambiente, conforme lo
establece el Decreto Legislativo 1013, Ley de Creación, Organización y
Funciones del Ministerio del Ambiente.
6.4.5. La citada Ley 27446 establece que toda Entidad a cargo de un proyecto
de obra desde su diseño técnico y respaldo financiero debe acreditar
previamente la respectiva certificación ambiental:
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El SEIA se rige por los principios establecidos en la Ley Nº 28611, Ley General
del Ambiente, y por los principios siguientes:
a) Indivisibilidad:
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-Categoría I Declaración de Impacto Ambiental DIA, impactos ambientales
negativos leves,
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constitucional, así como las entidades sin fines de lucro cuyo objeto sea
la defensa de los referidos derechos”.
6.5.3. Se trata de una demanda sobre violación del derecho al medio ambiente
y a derecho a la salud, por tanto el tema de la representación se flexibiliza
en virtud de la protección del mencionado derecho.
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PRESENTE. En ese sentido, el Tribunal Constitucional se ha pronunciado
en la RESOLUCIÓN RECAIDA en el Expediente 0023-2009-PA/TC:
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047-2017-SGPUC-GDU/MC y la RESOLUCIÓN DE LICENCIA DE
EDIFICACIÓN N° 391-2017-SGOP-GDU/MC, es decir vía de amparo
anular actos administrativos, tal acción también es válida. El proceso de
amparo contra resoluciones administrativas es perfectamente viable
cuando con ella se vulneran derechos constitucionales. Así lo ha resuelto
el Tribunal Constitucional en el Expediente N.° 01387-2009-PA/TC, en
los seguidos por el Consorcio DHMont & CG & M S.A.C. contra
Proinversión y otros, en su sentencia de fecha 11 de mayo de 2009:
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que existe una afectación grave al medio ambiente y a la salud de la
comunidad afectada.
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la salud y la seguridad de las personas. Consecuentemente, el ejercicio del
derecho a la libertad de empresa, para estar arreglado a derecho, ha de hacerse
con sujeción a la ley y, por ello, dentro de las limitaciones básicas que se derivan
de la seguridad, la higiene, la salud, la moralidad o la preservación del medio
ambiente."
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a vivir en un ambiente equilibrado y a la protección a la salud para
supuestamente traer desarrollo económico y puestos de trabajo al distrito
de Comas. El ejecutar dicho proyecto inmobiliario significa la eliminar
uno de los tres pulmones verdes del distrito de Comas, el distrito más
contaminado de Lima y que tiene un déficit grave de áreas verdes.
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dicho proceso manifieste verdaderamente la tutela de urgencia
(sumarización del proceso).17
6.9.1.2.4. 4. No se hayan agotado las vías previas, salvo en los casos previstos por
este Código y en el proceso de hábeas corpus; Se invoca para la
presente demanda la tutela de urgencia.
17. Exp. No. 01387-2009-AA Sentencia de fecha 11 de mayo de 2009 (Caso DHMont)
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6.9.1.4. Artículo 51.- Juez Competente y plazo de resolución en Corte Es competente
para conocer del proceso de amparo, del proceso de hábeas data y del proceso
de cumplimiento el Juez civil o mixto del lugar donde se afectó el derecho, o
donde tiene su domicilio principal el afectado, a elección del demandante.
VII. ANEXOS
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7.3. Declaración jurada de domicilio diligenciada por el notario de Lima
Amador Tito Villena el 16 de mayo de 2019 que acredita que tengo
vivencia real, física y permanente en mi domicilio ubicado en la Calle
C Mz. W Lote 10 Etapa 1, del distrito de Comas, provincia y
departamento de Lima, República del Perú.
7.4. Certificado literal de la Partida N.° 12962706 (Parcela B2-B) del Registro
de Propiedad Inmueble de la SUNARP.
7.5. Certificado literal de la Partida N.° 12962710 (Parcela B2-C) del Registro
de Propiedad Inmueble de la SUNARP.
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EL CONCRETO, Áreas verdes en la capital, donde se muestra la
Organización Mundial de la Salud (OMS) establece que la cantidad
recomendada de metros cuadrados de vegetación por habitante es de
10 a 15 metros cuadrados.
8.3. Impresión de tres publicaciones que dan cuenta de que Lima es una de
las ciudades más contaminadas de Latinoamérica: Lima es la octava
ciudad más contaminada de América Latina, diario Gestión, 9 de junio
de 2019; Lima es la segunda ciudad más contaminada de América Latina,
diario Correo 17 de junio de 2018; Lima es la ciudad más contaminada
de Latinoamérica, portal Wayka 30 de noviembre de 2017.
8.6. Copia simple del recorte periodístico del diario La República de fecha
5 de enero de 2001, edición Año 20 N° 6965.
8.7. Copia simple del Informe Técnico N° 03 de marzo de 2005 del Instituto
Nacional de Estadística e Informática (INEI) y suscrito por el director
técnico Alejandro Vílchez y el investigador Shirley Holguín.
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8.9. INFORME N° 0360-2018/DCOVI/DIGESA de fecha 5 de febrero de 2018
en el cual la DIGESA reconoce que SÍ EXISTIÓ LA NOTA de prensa en
la página web de la DIGESA de fecha 22 de agosto de 2009 donde informa
QUE LOS DISTRITOS MÁS CONTAMINADOS
ATMOSFÉRICAMENTE SON EL DISTRITO DE COMAS Y CERCADO
DE LIMA y además reconoce implícitamente que para el año 2018 el
distrito de Comas sigue teniendo el aire más contaminado de Lima/
Impresión del correo electrónico de fecha 1 de agosto de 2017 (horas 12:11
pm.) suscrito por la Dirección General de Salud Ambiental e Inocuidad
Alimentaria dirigido al ciudadano Dylan López Encarnación, en la cual
confirma que Comas es el distrito más contaminado de Lima.
8.12. Ordenanza N.° 1015 por el alcalde Luis Castañeda Lossio el 20 de abril
de 2007 y publicada en el diario oficial El Peruano el 14 de mayo de 2007.
8.14. Ordenanza 1455-MML suscrita por el secretario general del Concejo José
Alberto Danos Ordoñez el 9 de setiembre de 2010.
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8.15. Ordenanza N° 1618-MML suscrita por la alcaldesa Susana Villarán de la
Puente el 24 de julio de 2012.
8.18. Copia del inicio del expediente 11675 de fecha 16 de marzo de 2017 que
contiene la SOLICITUD de la empresa MALL PLAZA INMOBILIARIA
S.A. para la HABILITACIÓN URBANA del predio de su propiedad
denominado Parcela B2-B, ubicada en la Av. Los Ángeles y B2-C,
ubicada en la Av. Los Ángeles, en el distrito de Comas, provincia y
departamento de Lima. presentado ante el Alcalde de la Municipalidad
Distrital de Comas. La carta está firmada por Mauricio Mendoza Jenkin
y Martín Romero Santa Cruz, representantes de MALL PLAZA
INMOBILIARIA S.A./FUHU para el “Mall Plaza Comas”.
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8.21. TUPA 2017 de la Municipalidad Distrital de Comas, exigencia 3.1.1.3
Licencia de Habilitación Urbana Modalidad C, inciso 11 exige el Estudio
de Impacto Ambiental aprobado, según sea el caso.
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de la Ley N° 27446, aprobado mediante Decreto Supremo N° 019-2009-
MINAM.
8.30. Carta notarial n.° 44999, diligenciada por la notaría Alzamora Torres, a
CINYDE S.A.C. recibida por esta el 6 de abril de 2018.
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8.34. Impresión de nota periodística del diario Gestión de fecha 13 de octubre
de 2017 donde el alcalde de ese entonces Miguel Ángel Saldaña Reategui
muestra su consentimiento al Mall Plaza en el cono de vuelo sur del
aeródromo de Collique (Parcela B) y además promueve la conversión de
zonas agrícolas a centros comerciales en Comas.
8.36. Fotografías del año 2019 donde se muestra al señor alcalde Raúl Díaz
Pérez promocionando con el logo de la Municipalidad de Comas al
proyecto Mall Plaza Comas.
8.42. Carta de Mall Plaza Comas (Exp. 182069-17 07 de julio de 2017), firmada
por su representante Mauricio Mendoza Jenkin, donde solicita el Estudio
de Impacto Vial. Trámite a destiempo, por cuanto ya el 7 de abril de 2017
la Municipalidad de Comas le había otorgado la habilitación urbana.
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8.49. Nota periodística web titulada Lima: Más de cinco mil muertes por
contaminación del aire, de fecha 8 de mayo de 2014. Diario Perú21.
POR TANTO:
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