Boletin Laboral 1

B O L E T I N L A B O R A L N ° 11
    NOVIEMBRE 2018                                   
2 Cuentos chinos laborales
El Dr. Carlos Cornejo, socio del Estudio Cornejo & Santiváñez, nos
presenta un análisis de la supuesta flexibilización laboral necesaria
para mejorar la competitividad del pais.

4 Jurisprudencia relevante
Resumen de las últimas sentencias con mayor impacto en la
jurisprudencia laboral peruana:

- Casación Laboral N° 11453-2017-Lima

- Casación Laboral N° 18749-2016-Lima
- Casación Laboral N° 2283-2017-Lima

5 Normas laborales
Las normas laborales del mes de noviembre son:

- Diabetes no es causal de despido

- Disposiciones para venezolanos con PTP
- SIVISE: aprobación o modificación de contrato laboral de personal
extranjero

6 Actualidad laboral
Recuento de las principales noticias del mes de noviembre en
»» p.4 »» p.5 materia laboral

»» p.6

Cornejo & Santiváñez Laboralistas | Noviembre 2018

 Boletin Laboral
C U E N TO S C H I N O S
LABORALES
    POR CARLOS CORNEJO                    
H ace unos años, el periodista
argentino Andres Oppenheimer
escribió el libro “Cuentos Chinos”
para reseñar y explicar algunas
inexactitudes de la relación
de América Latina con los
países desarrollados. El citado
libro cuestionaba una serie de
afirmaciones que se realizaban
sobre la citada relación y que
se asumían como verdades
absolutas.
En ese sentido, y parafraseando
el título del libro de Oppenheimer,
corresponde cuestionar varias
de las afirmaciones que se han
realizado durante los últimos
días a partir de lo señalado
en un documento emitido
por el Consejo Nacional de
Competitividad y Formalización,
según el cual nuestra legislación
laboral no es competitiva, y
no genera inversión ni empleo
productivo.
Y es que, a partir de lo señalado
en el citado documento, hay
quienes han afirmado la necesidad
de realizar modificaciones a la
legislación laboral vigente con
la finalidad de hacerla menos
onerosa para el empleador y
generar competitividad a nuestro
país.
Cornejo & Santiváñez Laboralistas | Noviembre 2018
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Así pues, se ha señalado
que nuestra legislación laboral
sobre contratación y despido ”(...) el problema no
es rígida, porque no es posible está en la legislación
contratar de manera temporal
para actividades permanentes, y laboral, sino en la
porque la ejecución de despidos jurisprudencia laboral, y
arbitrarios se sanciona con la
reposición en el trabajo y con el específicamente en un
pago de indemnizaciones por pronunciamiento del
daños y perjuicios (lucro cesante
emergente, moral y punitivos), lo Tribunal Constitucional
que en nuestra opinión es total y que data del año 2002,
absolutamente falso.
Ciertamente, lo anterior el cual establece -con
es falso pues la doctrina más carácter vinculante- que
autorizada señala que los
contratos de trabajo temporales el daño generado por la
solo pueden celebrarse para ejecución de un despido
atender necesidades de servicios arbitrario, incausado
que también sean temporales, y
no para atender necesidades de o fraudulento, debe
servicios que sean permanentes.
Y es que lo anterior solo sería ser reparado con
aceptable en economías en las la reposición en el
que exista “pleno empleo”, que no
es el caso de la economía peruana, trabajo, y con el pago
en la que se enfrenta una tasa de de hasta cuatro (4)
desempleo de 6% y una tasa de
65% de sub – empleo. indemnizaciones por
Adicionalmente, corresponde daños y perjuicios (...)”.
señalar que nuestra legislación
laboral vigente regula nueve (9)
contratos de trabajo temporales,
 Boletin Laboral
cuatro (4) de los cuales son
“desvirtuados”, es decir, temporales
por exclusiva y cuestionada
decisión del legislador: el
contrato por inicio o incremento
de actividades, por reconversión
e m p re s a r i a l, p o r s e r v i c i o
intermitente y de temporada.
Estos dos (2) últimos contratos
de trabajo, por expreso mandato
legal contenido en el artículo
53° de la Ley de Productividad y
Competitividad Laboral, pueden
ser de duración indefinida.
En el mismo orden de ideas,
debe señalarse que nuestra
legislación laboral vigente,
acogiendo la postura de la
Organización Internacional de
Trabajo y lo establecido en el
Protocolo Americano de San
Salvador, establece que el daño
generado por la ejecución de
despido arbitrario se repara con
el pago de una indemnización
por despido arbitrario, que es
justamente lo que pretende y
espera un sector importante del
empresariado local.
Cornejo & Santiváñez Laboralistas | Noviembre 2018
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Y es que el problema no
está en la legislación laboral,
sino en la jurisprudencia
laboral, y específicamente en un
pronunciamiento del Tribunal
Constitucional que data del
año 2002, el cual establece -con
carácter vinculante- que el daño
generado por la ejecución de un
despido arbitrario, incausado o
fraudulento, debe ser reparado
con la reposición en el trabajo,
y con el pago de hasta cuatro
(4) indemnizaciones por daños
y perjuicios, por lo que no se
lograra absolutamente nada con
la modificación de la legislación
laboral vigente, pues el problema
no se resuelve incrementado el
importe de la indemnización por
despido arbitrario y reservando la
reposición solo para los casos de
despido nulo, esto es, para el caso
de despidos discriminatorios que
afecten derechos fundamentales,
sino variando el criterio
jurisdiccional vinculante antes
mencionado.
En ese sentido, debe señalarse
que la solución al problema y
a la necesidad de mejorar la
competitividad del país, no pasa
por la modificación de la legislación
laboral, pues la legislación
laboral sobre contratación ya
es lo suficientemente flexible
para atender las necesidades
y expectativas del sector
empresarial; como también lo
es aquella sobre el despido, la
misma que reconoce la validez
de ejecutar despidos arbitrarios,
estableciendo la obligación de
pagar una suma de dinero por
concepto de indemnización por
despido arbitrario.
Es pues, necesario, denunciar
lo que en nuestra opinión son
“cuentos chinos” para dar espacio
a un dialogo alturado que intente
resolver el problema, generando
trabajo decente, competitividad
y crecimiento económico, lo que
según estudios serios realizados
en países de la Organización
para la Cooperación y el
Desarrollo Económicos (OCDE) es
perfectamente posible.
 Boletin Laboral
JURISPRUDENCIA
R E L E VA N T E
   ALERTAS                                
L a Segunda Sala de Derecho
Con s t i t u ci o n al y S o ci a l
Transitoria de la Corte Suprema de
Justicia de la República, mediante
Casación N°11453-2017-Lima del
17 de octubre del 2018, establece
que las comisiones tienen carácter
irrenunciable, pues forman parte de
la remuneración del trabajador.
La Corte Suprema señala que
“la comisión es una suma de dinero
que integra la remuneración del
trabajador, es decir, tiene naturaleza
remunerativa; en tal sentido, la
demandada no puede sostener que
pactó con la demandante sobre
derechos disponibles”.
En el caso concreto, la Corte
Suprema considera que el concepto
de remuneración comprende no
solo la remuneración ordinaria, sino
todo otro pago que se le otorgue
al trabajador, cualquiera sea su
forma o denominación; y, concluye
–de manera controvertida– que
las comisiones son derechos
indisponibles e irrenunciables.
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L a Segunda Sala de Derecho
Constitucional y Social
Transitoria de la Corte Suprema de
Justicia de la República, mediante
Casación N° 18749-2016-Lima, del
4 de julio del 2018, establece que
el promedio de horas laboradas por
un trabajador a tiempo parcial se
determina en función de los días
que comprenda su jornada laboral.
La Corte Suprema señala que “si
estuvo sometido a una jornada de
5 días o 6 días, las horas laboradas
se promediarán conforme a
esa jornada y, si ésta arroja un
promedio de más de 4 horas diarias,
la trabajadora tiene derecho a
beneficios sociales”.
En el caso concreto, la Corte
Suprema considera que, el cálculo
del promedio de horas diarias
laboradas por un trabajador a
tiempo parcial se debe realizar
sumando las horas laboradas en
la semana y dividiéndolas entre
el número de días de su jornada
laboral semanal.
L a Segunda Sala de Derecho
Constitucional y Social
Transitoria de la Corte Suprema de
Justicia de la República, mediante
Casación Laboral N° 2283-2017-
Lima, del 14 de noviembre del
2018, establece que, para imputar
la comisión de una falta grave
consistente en actos de violencia
y faltamiento de palabra en
agravio de otro trabajador, el
empleador debe acreditar dichos
hechos, considerar los antecedentes
disciplinarios del trabajador y
valorar si estos se produjeron por
provocación.
En el caso concreto, la Corte
Suprema considera que la
carga de la prueba de la
acreditación de causa justa de
despido corresponde al empleador;
y que el empleador no acreditó la
existencia de actos de violencia
y faltamiento de palabra, lo que
es reforzado porque los citados
hechos se produjeron en virtud de
la provocación de otro trabajador.
 Boletin Laboral 5

NORMAS LABORALES
   INFORMATIVO                                    

Se incorpora el Capítulo V a la Ley 28553,

Ley General de Protección a las Personas Ley 30867,
con Diabetes. Entre otras disposiciones, publicada el 9 de
la citada norma dispone que la diabetes o noviembre del 2018, en
sus secuelas no son impedimento para la el Diario El Peruano.
contratación o motivo de cese de una
relación laboral.

Se dispone que los ciudadanos

venezolanos que obtuvieron el Permiso Resolución de
Temporal de Permanencia - PTP, se Superintendencia
encuentran en la obligación de actualizar la N° 333-2018-Migraciones,
información proporcionada a Migraciones publicada el 10 de
a través de su Portal Web, dentro de un noviembre del 2018, en
plazo no mayor a los 30 días calendarios el Diario El Peruano.
siguientes a la variación del dato materia de
actualización.

Se establece normativa complementaria Resolución Ministerial

para la aprobación, prórroga y N° 291-2018-TR,
modificación de contratos de trabajo de publicada el 14 de
personal extranjero, a través del Sistema noviembre del 2018, en
Virtual de Contratos de Extranjeros el Diario El Peruano.
(SIVICE). La administración del SIVICE
estará a cargo de la Dirección de Migración
Laboral del MINTRA.

Cornejo & Santiváñez Laboralistas | Noviembre 2018

 Boletin Laboral
A C T UA L I D A D
LABORAL
   NOTICIAS                            
C arlos Oliva, titular del MEF,
señaló que la política de
competitividad preservará los
derechos fundamentales de
trabajadores e incrementará la
productividad laboral. El Gobierno
está intentando recuperar 20
posiciones en el ranking Doing
Business del Banco Mundial.
E l empleador del trabajador
que hubiera cometido falta
grave ocasionándole un perjuicio
económico, podrá solicitar a la
entidad depositaria, la retención
de su CTS, advirtió la gerente legal
de BDO en Perú, Carina Dávila.
Para llevar a cabo esa medida, será
necesaria la previa interposición
de la demanda de indemnización
por daños y perjuicios.
Cornejo & Santiváñez Laboralistas | Noviembre 2018
6
L a SBS informó que las cajas
municipales de ahorro y crédito
captaron depósitos de CTS por
S/ 3,673 millones a septiembre del
2018. Ello representó un crecimiento
de 17% respecto al similar período
del 2017. Las cajas municipales son
las que ofrecen mejores tasas de
interés y servicios diferenciados.
E l Ministerio de Economía y
Finanzas del Perú apunta
a que los trabajadores puedan
utilizar todos sus gastos para
deducir el Impuesto a la Renta y
así reducir los índices de evasión
tributaria. Para aplicar esta
medida, será necesario que todos
los restaurantes, bares y hoteles
utilicen comprobantes de pago
electrónicos.
S egún el INEI, el empleo en
zonas urbanas ha crecido un
2.6% en el año móvil octubre 2017
- setiembre 2018 (12.9 millones);
sin embargo, esta cifra realmente
se sostiene por la informalidad. De
estos trabajadores, 4.3 millones
tenían empleo formal, lo que
significa una caída de 0.7%.
M igraciones informó que los
ciudadanos venezolanos
que ingresaron de manera regular
al Perú hasta el 31 de octubre
del 2018, podrán presentar
su solicitud de PTP hasta el
último día del 2018, y que no es
indispensable contar con la ficha
de canje internacional emitida
por la Interpol al momento de
acudir a la cita.
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