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I EL DEUTO DE PECULADO EN LA LEGISLACION
PENAL VENEZOLJ\.NA
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Simón Benarroch Cohán.
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l' EVOLUCION mSTORICA:
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El peculado es uno de los delitos más graves que pueden
!I cometer los empleados públicos, no sólo por los serios perjuicios
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1 que para las administraciones pueden derivarse de la malver-
sación del peculio público y otros valores, sino más aún por la
traición conque se mancha aquel que, investido de función públi-
ca para administrar o custodiar el patrimonio del ente al cual
presta servicios, abusa inicuamente de la comodidad que le ofrece
el cargo y de la confianza depositada en él.
DERECHO ANTIGUO:
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Las Partidas imponían la pena capital al tesorero, recaudador
o Juez que hurtaba u ocultaba maliciosamente alguna cantidad
de fondos públicos. También castigaba a los auxiliares, a conseje-
ros y encubridores. Por otra Ley de las Partidas se disponía que
aquel que, teniendo dinero del Rey o de algÚn pueblo para sala-
rios u otros fines, los empleados en su propia utilidad, cometía
una grave falta, que no era hurto, y debía restituirlo con el
tres tanto.
DERECHO MODERNO:
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En el Código Penal de San Marino del 15 de septiembre de iI
1865 encontramos las características siguientes: en primer término, ii
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la pena varía de acuerdo al monto de lo sustraído, en segundo !
lugar, el núcleo del tipo consiste en "sustraer o distraer", en tercer
lugar, la pena es también de multa si el objeto sustraído o
distraído tiene un valor superior a determinada cantidad (5.000
liras); en cuarto lugar, en uno de los tipos el sujeto activo es el :I
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recaudador, administrador o custodio (artículo 247) y las cosas son ¡,
públicas; en otra hipótesis (artículo 248), el sujeto activo es el
funcionario público y los objetos pueden ser privados; por último,
se toma en cuenta la caución prestada por el sujeto activo para ;l
graduar el monto del daño y de la pena.
El Código Penal de Alemania del l'? de enero de 1872 pre-
senta estas características: primero, la acción consiste en hurtar
o sustraer dineros públicos o privados, o biE?n efectos activos
(artículo 155).
El Código Penal de Austria del 27 de mayo de 1852 establece
una pena variable de acuerdo a la entidad del daño y la acción
consiste en "apropiarse". ,, ,'
El Código Penal de Holanda del 3 de marzo de 1881 tiene \i
estas características: primero, declara expresamente que la fun-
ción que ejerce el sujeto activo puede ser permanente o temporaL
sin que ello importe en la calificación del delito; segundo aumen-
ta la pena en caso de que cometer el delito se haya hecho adul-
teración en los registros (artículo 300).
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59) Los coniueces, asociados, jurados, árbitros, expertos,
intérpretes, testigos y fiscales, durante el ejercicio de sus
funciones.
Esta enumeración de los empleados o funcionarios públicos
es bastante amplia, cuando se vaya a resolver un caso práctico
y real de peculado, sin embargo es preciso tener presente el
principio jurídico segÚn la cual las leyes penales son de in ter-
pretación restrictiva.
CONCEPTO DE SUSTRACCION:
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sentido legal. hace relación a la apropiación definitiva, para
siempre con ánimo de no restituir, con el propósito lucrarse con
lo ajeno.
Por esto es que la doctrina ha considerado casi unánimemente
que no puede haber peculado en el caso de una irregularidad
administrativa en el manejo del dinero público o en la custodia de
las cosas muebles.
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,,I,' En primer término, el Código Penal dice en ese artículo, de
1 manera genérica: "Para los efectos de la ley penal", y por esto
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, I, deberá aplicarse no sólo al título 49, capítulo 19 ("De la falsifica-
,I ción de monedas o títulos de créditos públicos"), sino a todos los
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artículos de la ley penal, entre los cuales está comprendido, natu·
I ralmente el artículo 195, que trata del peculado.
1
:I Segundo lugar, los títulos de Crédito Público pueden ser
convertidos en dinero e incluso usados directamente como si de
I dinero se tratara, para pagar ciertos impuestos.
Pasemos al otro problema de vital importancia a saber: ¿Las
cosas objetos del peculado pueden ser propiedad de los particu-
lares o necesariamente tienen que ser públicas?
Este problema que luego fue resuelto por la Jurisprudencia y
doctrina italiana, se planteó por primera vez a raíz y con motivo
de la definición que dio Carrara del peculado: "El peculado es
la apropiación de una cosa pública cometida por una persona
investida de función pública, a quien, en razón de ella, estaba
consignada la cosa apropiada, con la obligación de conservarla y
restituirla", De esta definifición surge la tesis de que las cosas
objeto del delito de peculado deben ser públicas, pero esta posi-
ción nunca llegó a tener suficiente fuerza dentro de la doctrina.
Prueba de todo esto es la opinión de Pessina quien afirma que
"El peculado comprende también la sustracción (o la distracción)
del dinero privado, siempre que el empleado público hubiese teni-
do la posesión a causa de sus funciones"; esto mismo lo sostienen
Ipallomenti, Magno y Manzini.
Existen varios ejemplos de peculado donde las cosas sustraí-
das no son propiedades del Estado sino de los particulares:
Si un empleado de Correos sustrae cartas a él confiadas por
razón de su empleo para apropiarse de valores en ella conteni-
dos, comete peculado; si su intención se limita o contrae a apro-
piarse de la correspondencia en sí. cometerá el delito sancionado
en el artículo 189 del Código Penal Venezolano.
También hay peculado en el caso de que el empleado postal
sustraigp y se aproveche o apropie de billetes de banco conteni-
dos en las cartas, en contravención a lo dispuesto en leyes espe-
ciales sobre la materia.
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Por último existe también peculado cuand0 ' el cartero sustrae
las estampillas selladas o nuevas de los sobres de las cartas, ya
que la entrega de lo principal (cartas) a que está obligado involu-
cra para él la obligación de entregar lo accesorio (estampillas).
En todos estos casos se puede precisar sin equívocos que ni
el dinero que una persona envía a otra por correo ni las estam-
pillas o sellos comprados por una persona para franquear las
cartas que remite. pueden ser considerados cosas propiedad del
Estado, sino de los particulares, y sin ' embargo hay peculado
cuando el funcionario a quien se le ha confiado por razón de su
cargo los sustrae.
Si por alguna reforma se desea sancionar con mayor pena
la sustracción de bienes públicos que aquella de bienes privados,
se debe agregar un tipo delictual de manera que el peculado,
se refiera, en una figura, a cosas públicas. y en otra figura, a
cosas privadas; es esto lo que hizo en Italia con el Código Hocco ,I
de 1930, en el cual se creó la figura llamada "Malversación".
(artículo 315 de dicho Código).
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REFERENCIAS AL SUJETO ACTIVO:
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El Código Penal Venezolano, trae una referencia específica
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en relación al sujetó activo. Para cometer peculado no basta con
que el sujeto activo sea funcionario público, sino además es
necesario que este funcionario esté encargado en virtud de sus
funciones de la recaudación, custodia o administración de los
dineros u otros objetos muebles por él sustraídos. ,I
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ji EL DOLO EN EL PECULADO:
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El peculado es un delito cuya existencia depende de que haya
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dolo. Algunos ven la necesidad del dolo como comprendida en el
l' concepto mismo de sustracción, lo cual no es del todo cierto por·
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,1 que es posible una sustracción culposa, así por eiemplo, encon°
!j tramos que González Roura, opina al hablar de "Sustracción" se
I,, quiere decir "No solamente que debe haber apoderamiento sino
que el propósito ha de ser fraudulento; por lo que queda excluido
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el caso de aplicación privada sin ánimo de fraude. La última
parte es acertada, pero pensamos que ello no se debe a que el
concepto de sustracción lleve implícita la necesidad del dolo;
lo que ocurre es ' que no hay peculado en la aplicación privada
si~ ánimo de fraude, no porque no haya sustracción, sino porque
no hay dalo.
PECULADO CULPOSO:
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PENA: . I
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El Código Penal Venezolano establece para el peculado la
pena de presidio de tres a diez años. Se establecen también dos
causas de atenuación: si el perjuicio no es grave, o si fuera entera-
mente reparado antes de ser sometido a juicio al culposo, se le
impondrá prisión de tres a veintiún meses.
Algunos Códigos no establecen una pena fija, sino que la
hacen variar segÚn que lo sustraído tenga un valor mayor o
menor de determinadas cantidades. Esta orientación no es acon-
sejable ya que si por ejemplo, se establece pena de presidio de
uno a tres años si lo sustraído tiene valor inferior a Diez Mil
(10.000) bolívares, y de tres a seis años si tiene ese valor o más
nos encontramos con que el que sustrae algo con valor de Nueve
mil novecientos noventa y nueve (9.999) bolívares, si se le aplica
el término medio de la pena, se le castigará con dos años de pre-
sidio, y si el objeto vale un bolívar más, la pena será de cuatro
años y seis meses; más del doble de la pena por una diferencia
de una unidad en el valor del objeto sustraído.
A) Peculado y Hurto.
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BIBLIOGRAFIA
12. González Roura Octavio : Derecho Penal: II Tomo, parte especial. - [luenos
Aires. - 1925.
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