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CORPORACIÓN HIRAM SERVICIOS LEGALES

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Abg. José María Pacori Cari
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MODELO DE DEMANDA DE DESNATURALIZACIÓN DE TERCERIZACIÓN
PARA REPOSICIÓN LABORAL

Por José María Pacori Cari


Socio de la Asociación Española de Derecho del Trabajo y de la Seguridad
Social

ÁREA: DERECHO DEL TRABAJO


LÍNEA: TERCERIZACIÓN

En la presente demanda se muestra como solicitar la desnaturalización de una


tercerización entre una supuesta empresa tercerizadora y una empresa principal,
luego de este pedido de desnaturalización se pide la reposición en la empresa
principal, resulta de importancia revisar la jurisprudencia que se indica en la
fundamentación fáctica (Autor José María Pacori Cari)

Modelo de Demanda de Desnaturalización de Tercerización Laboral

SECRETARIO JUDICIAL :
EXPEDIENTE :
CUADERNO : Principal
ESCRITO : 01-2019
SUMILLA : Demanda de desnaturalización
de tercerización para reposición laboral

SEÑOR JUEZ ESPECIALIZADO DE TRABAJO DE LA CORTE SUPERIOR DE


JUSTICIA DE (…)

(Nombres y Apellidos del Trabajador), con DNI Nro. (…),


con domicilio real en (…), con domicilio procesal en (…), con
domicilio electrónico en la casilla judicial Nro. (…); a Ud.,
respetuosamente, digo:

I.- COMPETENCIA
El Juez Especializado de Trabajo es competente por razón de la materia conforme
al artículo 2, inciso 1, literal a) de la Ley 29497 – Nueva Ley Procesal del Trabajo –
establece que “Los juzgados especializados de trabajo conocen de los
siguientes procesos: 1. En proceso ordinario laboral, todas las pretensiones
relativas a la protección de derechos individuales, plurales o colectivos, originadas
con ocasión de la prestación personal de servicios de naturaleza laboral, formativa

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o cooperativista, referidas a aspectos sustanciales o conexos, incluso previos o
posteriores a la prestación efectiva de los servicios. Se consideran incluidas en
dicha competencia, sin ser exclusivas, las pretensiones relacionadas a los
siguientes: a) El nacimiento, desarrollo y extinción de la prestación personal de
servicios; así como a los correspondientes actos jurídicos.”

II.- DE LOS DEMANDADOS Y SU DIRECCIÓN DOMICILIARIA


1.- (Indicar la denominación de la supuesta empresa tercerizadora),
debidamente representado por su Gerente (…), con domicilio para notificaciones
en (…).
2.- (Indicar la denominación de la supuesta empresa principal), debidamente
representado por su Gerente (…), con domicilio para notificaciones en (…).

III.- PETITORIO
Como pretensión principal, solicito se declare la desnaturalización del Contrato
de Tercerización suscrito entre las demandadas disponiéndose mi reposición en mi
puesto de trabajo en (indicar la denominación de la supuesta empresa
principal) por haberse configurado un despido incausado.

Como pretensión accesoria, solicito se disponga el pago de costos y


costas del proceso.

IV.- FUNDAMENTACIÓN FÁCTICA

IV.1.- DATOS DE LA RELACIÓN LABORAL

Fecha de Ingreso (…)


Fecha de Cese (…)
Motivo del Cese Despido incausado
Cargo Desempeñado (…)
Última Remuneración (…)
Tipo de Remuneración (…)

IV.2.- JUSTIFICACIÓN DEL CONTENIDO DEL PETITORIO


(Los hechos que se narren tienen que buscar acreditar la existencia de la
desnaturalización de la tercerización para lo cual deberá de tenerse en cuenta el
Sexto Considerando de la Casación Laboral 8992-2017 Lambayeque, emitida por
la Segunda Sala de Derecho Constitucional y Social Transitoria de la Corte
Suprema de Justicia de la República que indica: “Sexto: Para que no se
desvirtúe la figura jurídica de Tercerización, tienen que presentarse en forma
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conjunta los cuatro requisitos del primer párrafo del artículo 2° de la Ley N°
29245, esto es: 1) que la empresa tercerizadora asuma los servicios
prestados por su cuenta y riesgo; 2) que cuente con sus propios recursos
financieros, técnicos o materiales; 3) que sean responsables por los
resultados de sus actividades; y, 4) que sus trabajadores estén bajo
exclusiva subordinación. Asimismo, el segundo párrafo del artículo
mencionado indica determinados indicios, a partir de los cuales se debe
analizar la existencia de autonomía empresarial, a saber: la pluralidad de
clientes, contar con equipamiento, inversión de capital y retribución por obra
o servicio; sin embargo, éstos deben ser evaluados ponderadamente en cada
caso concreto, considerando la actividad económica, los antecedentes, el
momento de inicio de la actividad empresarial, el tipo de actividad delegada y
la dimensión de las empresas, principal y tercerizadora (artículo 4° del
Decreto Supremo número 006-2008-TR). Respecto al indicio del equipamiento
propio para determinar la autonomía de la tercerizadora, se debe señalar que
se entiende que ésta cuenta con equipo propio cuando: (i) son de su
propiedad; (ii) se mantiene bajo su administración y responsabilidad; y, (iii)
en cuanto resulte razonable, la tercerizadora use equipos o locales que no
sean de su propiedad, siempre que los mismos se encuentren dentro de su
ámbito de administración o formen parte componente o vinculada
directamente a la actividad o instalación productiva que se le haya entregado
para su operación integral (artículo 4.3 del Decreto Supremo número 006-
2008-TR). Igualmente y entre otros, deben evaluarse, en su caso, otros
indicios destinados a demostrar que el servicio ha sido prestado de manera
autónoma y que no se trata de una simple provisión de personal: la
separación física y funcional de los trabajadores de una y otra empresa; la
existencia de una organización autónoma de soporte a las actividades objeto
de la tercerización; y, la tenencia y utilización por parte de la empresa
tercerizadora de habilidades, experiencia, métodos, secretos industriales,
certificaciones, calificaciones o, en general, activos inteligibles volcados
sobre la actividad objeto de tercerización, con los que no cuente la
principal.”; por ejemplo:)

1.- La codemandada (…), en su calidad de presunta empresa principal, suscribió


un contrato de tercerización con la codemandada (…), empresa supuestamente
tercerizadora, para que brinde los servicios de (…)
2.- (…)

V.- FUNDAMENTACIÓN JURÍDICA

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1.- El artículo 2 de la Ley 29245 – Ley que regula los servicios de tercerización –
establece los siguiente: “Se entiende por tercerización la contratación de empresas
para que desarrollen actividades especializadas u obras, siempre que aquellas
asuman los servicios prestados por su cuenta y riesgo; cuenten con sus propios
recursos financieros, técnicos o materiales; sean responsables por los resultados
de sus actividades y sus trabajadores estén bajo su exclusiva subordinación.
Constituyen elementos característicos de tales actividades, entre otros, la
pluralidad de clientes, que cuente con equipamiento, la inversión de capital y la
retribución por obra o servicio. En ningún caso se admite la sola provisión de
personal. La aplicación de este sistema de contratación no restringe el ejercicio de
los derechos individuales y colectivos de los trabajadores.”
2.- El artículo 3 de la Ley 29245 – Ley que regula los servicios de tercerización –
indica que “Constituyen tercerización de servicios, entre otros, los contratos de
gerencia conforme a la Ley General de Sociedades, los contratos de obra, los
procesos de tercerización externa, los contratos que tienen por objeto que un
tercero se haga cargo de una parte integral del proceso productivo.”
3.- El artículo 5 de la Ley 29245 – Ley que regula los servicios de tercerización –
que indica “Los contratos de tercerización que no cumplan con los requisitos
señalados en los artículos 2 y 3 de la presente Ley y que impliquen una simple
provisión de personal, originan que los trabajadores desplazados de la empresa
tercerizadora tengan una relación de trabajo directa e inmediata con la empresa
principal, así como la cancelación del registro a que se refiere el artículo 8 de la
presente Ley, sin perjuicio de las demás sanciones establecidas en las normas
correspondientes.”

VI.- MONTO DEL PETITORIO


Estando a la naturaleza del petitorio no es cuantificable en dinero.

VII.- MEDIOS PROBATORIOS


(Indicar los medios de prueba documentales, declaraciones de parte,
declaraciones de testigos, pericias o inspecciones judiciales que acreditan la
desnaturalización de la tercerización, por ejemplo:).

1.- La exhibición que harán las codemandadas del contrato de tercerización


celebrado con el objeto de acreditar la falta de requisitos para la existencia legal de
una tercerización.
2.- Acta de Inspección Laboral de fecha (…) con el objeto de acreditar el uso de
materiales de la empresas principal por parte de la empresa tercerizadora.
3.- (…)

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VIII.- ANEXOS
(Adjuntar los medios de prueba documentales que se ofrecen, por ejemplo:)

1-A Copia del Documento Nacional de Identidad


1-B Acta de Inspección Laboral de fecha (…)
1-C (…)

POR LO EXPUESTO:
A UD. pido admitir a trámite la presente demanda.

PRIMERO OTROSI.- Si bien no es requisito de la demanda, estando al artículo 2,


numeral 1, literal a) de la Ley 29497 – Nueva Ley Procesal de Trabajo, a la
presente demanda le corresponda la vía del proceso ordinario.

San Martín, 31 de agosto de 2019

(Firma del Trabajador Demandante)


(Firma del Abogado del Demandante)

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