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SENTENCIA
Resolución N° 3
Ate, cuatro de abril
de dos mil diecinueve
I. ANTECEDENTES:
1.1. Mediante escrito de fecha 26 de setiembre de 2018 (fojas 369 a 379) debidamente
subsanada (fojas 384), CARLOS GILBERTO PORTILLAS GUERRERO
interpone demanda contra NESTLE PERU S.A., con la pretensión de aplicación
de la Ley de asignación familiar y al pago de la asignación familiar y sus incidencia
en las gratificaciones, vacaciones y compensación por tiempo de servicios del
periodo por el periodo mayo 2002 a julio de 2018.
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III. FUNDAMENTOS:
3.1. Tutela jurisdiccional efectiva. Los principios y derechos que forman parte de la
función jurisdiccional se encuentran principalmente enunciados en el artículo 139°
de la Constitución Política del Estado de 1993. Entre dicho principios y derechos
que fundamentan el ejercicio de la función jurisdiccional se reconoce el derecho de
la observancia del debido proceso y la tutela jurisdiccional efectiva, la misma que
debe ser concordada con el código adjetivo en la cual se precisa en su artículo 1° lo
siguiente: “Toda persona tiene derecho a la tutela jurisdiccional efectiva para el
ejercicio o defensa de sus derechos o intereses, con sujeción a un debido proceso.”
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3.4. Constituyendo un hecho reconocido que entre las partes ha existido un contrato de
trabajo desde el 01 de mayo de 2002, tal como figura en las boletas de pago,
corresponde reconocer el derecho del demandante a percibir los beneficios sociales
que la Constitución Política y la ley laboral le otorgan a todo trabajador sujeto al
régimen laboral general.
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3.5. Teniendo presente también lo dispuesto por el artículo 23.4 de la Nueva Ley
Procesal del Trabajo (Ley 29497), respecto a que constituye carga de la prueba del
empleador acreditar el cumplimiento de las normas legales, el cumplimiento de
todas las obligaciones contractuales, su extinción o inexigibilidad.
Artículo 2.- Tienen derecho a percibir esta asignación los trabajadores que
tengan a su cargo uno o más hijos menores de 18 años. En el caso de que el hijo
al cumplir la mayoría de edad se encuentre efectuando estudios superiores o
universitarios, este beneficio se extenderá hasta que termine dichos estudios,
hasta un máximo de 6 años posteriores al cumplimiento de dicha mayoría de
edad."
3.7. La norma citada establece que este beneficio será aplicable a aquellos trabajadores
sujetos al régimen laboral de la actividad privada cuyas remuneraciones no se
regulen por negociación colectiva y que tengan hijos menores de edad a su cargo o
hijos mayores de edad que se encuentren cursando estudios superiores; esto último,
hasta un máximo de 6 años desde que adquirió la mayoría de edad, vale decir, hasta
los 24 años. Cabe precisar que el trabajador podrá percibir dicho beneficio una vez
acreditada su paternidad o maternidad a su empleador.
3.8. En este caso, no está en discusión la probanza de la paternidad del demandante para
ser beneficiario de la asignación familiar, pues ha aportado al proceso el certificado
de la partida de nacimiento de sus hijos Gerson Armando Portillas Cruz, Diego
Alexander Portillas Cruz y la copia del documento nacional de identidad de
menores de Carlos Sebastian Portillas Cruz (folio 500, 501 y 05 respectivamente).
Razón por la que peticiona el pago de la asignación familiar de mayo de 2002 a
julio de 2018, siendo que por este periodo de acuerdo a la fecha de nacimiento antes
expuesta, por lo menos uno de sus hijos era menor de edad, en tanto, la asignación
familiar es un beneficio social que apunta a beneficiar a ciertos trabajadores que,
por tener hijos menores de edad o mayores de edad cursando estudios superiores,
puedan obtener en virtud de este mandato legal una ayuda en la manutención de los
gastos familiares
1 De conformidad con el Décimo Segundo considerando de la CAS. LAB. Nº 2630-2009 HUAURA, publicado el
28-02-2011, la interpretación correcta del presente artículo, acorde con los derechos y principios
constitucionales, es que la restricción establecida en la misma respecto a "los trabajadores de la actividad
privada cuyas remuneraciones no se regulan por negociación colectiva", es que éstos no perciban un doble
beneficio por este derecho de asignación familiar otorgado de forma general e imperativa a favor de los
trabajadores del sector privado, se encuentren o no sindicalizados, como consecuencia del que perciban a
raíz del convenio colectivo o del previsto por la ley (derecho mínimo), caso en el cual los trabajadores
percibirán el que le otorgue mayor beneficio en efectivo.
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"...Artículo 3.- En caso de que el trabajador perciba beneficio igual o superior por el
concepto de Asignación Familiar, se optará por el que le otorgue mayor beneficio
en efectivo." (sic.) (el sombreado y subrayado me pertenece).
3.13. En esa misma óptica, Mario Pasco Cosmópolis2, citando al Maestro Américo Plá
Rodríguez, menciona que el principio protector se plasma en tres reglas: indubio pro
operario, de la norma más favorable y la condición más beneficiosa que PLA define
así: a) la regla del in dubio pro operario: criterio que debe utilizar el juez o el
intérprete para elegir entre varios sentidos posibles de una norma, aquel que sea mas
favorable al trabajador; b) la regla de la norma más favorable: determina que en
caso de que haya más de una norma aplicable, deba optarse por aquella que sea más
2PASCO COSMÓPOLIS, Mario. El principio protector en el derecho procesal del trabajo. Derecho
PUCP, [S.l.], n. 48, p. 149-169, dec. 1994. ISSN 2305-2546. Disponible en:
<http://revistas.pucp.edu.pe/index.php/derechopucp/article/view/6718/6833>. Fecha de acceso: 03
apr. 2019
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3.14. En ese sentido, el Tribunal Constitucional considera que la aplicación del referido
principio está sujeta a las cuatro consideraciones siguientes3:
- Existencia de una norma jurídica que, como consecuencia del proceso de
interpretación, ofrece varios sentidos.
- Imposibilidad lógico-axiológica de dirimir esta duda mediante la utilización de
cualquier método de interpretación admitido como válido por el ordenamiento
nacional.
- Obligación de adoptar como sentido normativo a aquél que ofrece mayores
beneficios al trabajador.
- Imposibilidad del operador de integrar la norma, ya que el principio no se refiere a
suplir la voluntad de éste, sino a adjudicarle el sentido más favorable al trabajador.
3.16. De esta manera no existe trabajador de la actividad privada que, teniendo a su cargo
hijos menores de 18 años o mayores hasta el límite de 24 años, pueda percibir por
concepto de asignación familiar un monto menor al 10% del ingreso mínimo legal,
pues esta regulación contenida en el artículo 1 de la Ley N° 25129, sólo puede
abdicar ante una mejora del mismo, dejando de lado toda posibilidad de supresión
total o de disminución. La norma que fija la asignación familiar determina una
condición mínima que siempre debe respetarse, el pago del 10% de la RMV,
negando validez a la renuncia o disposición por parte del trabajador de los derechos
reconocidos en ellas. No obstante, puede ser mejorada por vía de convenio
colectivo, fijando un monto igual o superior, mas no puede desconocerse en un
convenio colectivo el derecho a su pago como ocurrió en el caso de autos durante el
periodo mayo 2002 a diciembre 2011, ni pactarse un monto menor al mínimo legal
ya establecido, como lo abonado por concepto de asignación familiar al actor desde
enero de 2014.
3.17. No basta que exista una convención colectiva que regule los conceptos
remunerativos para excluir a los trabajadores irradiados con ella de la asignación
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familiar, sino que resulta relevante que aquella convención colectiva contemple un
concepto sustitutorio que lo iguale o mejore.
3.19. Existiendo coincidencia entre los montos acordados en los convenios colectivos, y
los considerados en las boletas de pago de la demandante como pago por la
asignación familiar, así, conforme la información que se registra en las boletas de
pago de mayo 2002 a diciembre 2011 al actor no se le pago suma alguna por
concepto de asignación familiar ( fojas 6 a 189); de enero 2012 a diciembre 2013 se
le pago S/ 67.50 soles y/o S/. 75.00 soles conforme a la remuneración mínima vital
histórica4 (fojas 190 a 235), en enero 2014 a julio 2018 se le canceló en montos
que fluctúan los S/32.10 soles y S/ 45.00 soles (folio 236 a 336).
3.20. Se verifica entonces que los importes acordados en los convenios colectivos no
sustituyen al monto por asignación familiar que fija la Ley N° 25129,
correspondiéndole al actor la aplicación de dicho dispositivo legal pues le ofrece
mayores beneficios; es más al actor no se le ha abonado suma alguna desde su
fecha de ingreso hasta diciembre de 2011 inclusive por cuanto el Sindicato Único de
Trabajadores de Nestle Perú en que se encontraba afiliado no pacto mediante
convenio monto de asignación familiar.
3.21. Se tomara en cuenta los montos abonados que igualan o superen el 10% del ingreso
mínimo legal histórico conforme a la boletas de pago aparejadas en la demanda. Tal
como se aprecia en el siguiente cuadro:
4 En la boleta de abril 2012 (fojas 196) se le reintegra el monto dejado de percibir por los meses de enero a marzo
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ASIG.FAM SEGÚN
MES – AÑO R.M.V
10% RMV CONVENIO
abr-00 a ago- 03 410.00 41.00 no se pacto
sep-03 a dic-05 460.00 46.00 no se pacto
ene-06 a sep-07 500.00 50.00 no se pacto
oct-07 a dic-07 530.00 53.00 no se pacto
ene-08 a nov-10 550.00 55.00 no se pacto
dic-10 y ene-11 580.00 58.00 no se pacto
feb-11 a jul-11 600.00 60.00 no se pacto
Se pago al
no estar
afiliado a
ningún
sindicato
hasta di-
ago-11 a may-12 675.00 67.50 2013
S/19.20 por
con cónyuge
o
conviviente
y S/12.90
Jun-2012 a abr-16 Entre por cada
May-16 a mar-18 750.00 y Entre 75.00 hijo menor
Abri-18 a la fecha 930.00. y 93 .00 de edad
TOTAL
ASIGNACIÓN ASIGNACIÓN
ASIGNACIÓN FAMILIAR PAGADA FAMILIAR
REMUNERACIÓN FAMILIAR SEGÚN SEGÚN BOLETAS PENDIENTE POR
MES-AÑO MINIMA VITAL 10% R.M.V. DE PAGO PAGAR FOLIOS
may-02 410.00 41.00 0.00 41.00
jun-02 410.00 41.00 0.00 41.00
jul-02 410.00 41.00 0.00 41.00
ago-02 410.00 41.00 0.00 41.00
sep-02 410.00 41.00 0.00 41.00
oct-02 410.00 41.00 0.00 41.00
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3.23. De conformidad con lo señalado por el Decreto Ley No. 25920, corresponde el pago
de intereses legales a partir del día siguiente de aquel en que se produjo el
incumplimiento y hasta el día de su pago efectivo. Y en el caso de autos se aprecia
que la demandada ha pagado en parte la asignación familiar solicitada por el
demandante por el periodo demandado, correspondiendo ordenar el pago de los
intereses legales, por ser un derecho accesorio que sigue la suerte del principal, los
mismos que a tenor de la norma prevista en el artículo 3 del Decreto Ley No. 25920
debe computarse a partir del día siguiente en que se produjo el incumplimiento.
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Tiempo
Asignación Reintegro de Remuneración
Fam. al mes de Asignación 1/6 Computable Total a reintegrar
Mes Días
Periodo Familiar Gratificación por A.F. en C.T.S.
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3.26. Por el reintegro de las gratificaciones de fiestas patrias y navidad, por el periodo 01
de mayo de 2002 al 31 de julio de 2018, la demandada debe cancelar la suma de
S/. 1,412.99 (mil cuatrocientos doce soles con noventa y nueve céntimos),
conforme el siguiente cuadro:
Reintegro Total a
Tiempo de reintegrar por
Periodo
Asignación A.F. en
Meses Familiar Gratificación
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3.28. Sumados los extremos calculados, obtenemos el monto total de S/.10,223.39 (diez
mil doscientos veintitrés soles con treinta y nueve céntimos), más los intereses
financieros y legales respectivos, que se liquidarán en ejecución de sentencia.
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RESUMEN
REINTEGRO POR PAGO DE
ASIGNACION FAMILIAR : S/. 8,020.42
INCIDENCIA DEL
REINTEGRO EN CTS: S/. 789.98
INCIDENCIA DEL
REINTEGRO EN
GRATIFICACIONES S/. 1,412.99
TOTAL S/. 10,223.39
3.29. El artículo 410° del Código Procesal Civil, señala que “Las costas están
constituidas por las tasas judiciales, los honorarios de los órganos de auxilio
judicial y de los demás gastos judiciales realizados en el proceso”; siendo así, no
corresponde ordenar el pago de costas procesales por cuanto el demandante en su
calidad de trabajador y por la cuantía de los beneficios que reclama se encuentra
exonerada de este pago, y no ha efectuado el pago de aranceles judiciales.
3.30. El artículo 411° del indicado Código señala que “son costos del proceso el
honorario del abogado de la parte vencedora, más un cinco por ciento destinado al
Colegio de Abogados del Distrito Judicial respectivo para su Fondo Mutual y para
cubrir los honorarios de los abogados en los casos de Auxilio judicial”. Y en este
caso, se advierte que el demandante ha sido asesorado por un abogado particular
habiendo incurrido en gastos para el pago de sus honorarios, razón por la que
corresponde ordenar el pago de los costos del proceso.
IV. DECISIÓN:
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