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CORPORACIÓN HIRAM SERVICIOS LEGALES

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EXPEDIENTE : 00343-2019-0-0401-JR-LA-05

ESPECIALISTA : ZEGARRA PALO LEONEL

CUADERNO : PRINCIPAL

SUMILLA : INFORME ESCRITO

SEÑOR JUEZ DEL QUINTO JUZGADO ESPECIALIZADO DE TRABAJO CON SUB ESPECIALIDAD
EN LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE AREQUIPA

JOSE MARIA PACORI CARI abogad patrocinador de ZOILA YRMA DEL


CARPIO SALAS, en el proceso de Nulidad de Resolución
Administrativa que se sigue en contra del GOBIERNO REGIONAL DE
AREQUIPA; a Ud., respetuosamente, digo:

I.- PRETENSIONES

Como pretensión principal, interpongo demanda contenciosa administrativa para que se


declare contrario a derecho el Despido Arbitrario de fecha 02 de Enero de 2019 en contra
de mi persona al estar amparada bajo los alcances de la Ley 24041 para ser trabajadora
contratada permanente del decreto legislativo N° 276.

Como primera pretensión accesoria, SOLICITO se disponga mi reposición y se


reconozca mi derecho a ser trabajador contratado permanente del decreto
legislativo Nro. 276 protegido bajo los alcances de la Ley 24041; a fin de que la
entidad cumpla con emitir resolución de contratada permanente del decreto
legislativo N° 276 a plazo indeterminado.

II.- FUNDAMENTOS DE HECHO Y DERECHO

1.- La Recurrente es Ex – trabajadora del Gobierno Regional de Arequipa bajo los alcances
del Decreto Legislativo N° 276.

2.- Siendo que la misma laboro de forma continua e ininterrumpida desde 11 DE ENERO
HASTA EL 31 DE ENERO DE 2017 EN VIRTUD DEL CONTRATO DE TRABAJO TEMPORAL N°
024-2017-GRA/ORH, en el Proyecto de Inversión MEJORAMIENTO Y CONSTRUCCION DE
LA CARRETERA AYO – HUAMBO, PROVINCIAS CASTILLA Y CAYLLOMA, REGION AREQUIPA
TRAMO AYO – CANCO; SUB TRAMO VARIANTE KM 7+000 AL KM 10+185 MEJORAMIENTO
Y CONSTRUCCION DE LA CARRETERA AYO – HUAMBO, PROVINCIAS CASTILLA Y
CAYLLOMA.

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3.- Mediante CONTRATO DE TRABAJO TEMPORAL N° 049-2017-GRA/ORH desde el 01-
FEBRERO-2017 HASTA 30-ABRIL-2017, en el Proyecto de Inversión MEJORAMIENTO Y
CONSTRUCCION DE LA CARRETERA AYO – HUAMBO, PROVINCIAS CASTILLA Y CAYLLOMA,
REGION AREQUIPA TRAMO AYO – CANCO; SUB TRAMO VARIANTE KM 7+000 AL KM
10+185 MEJORAMIENTO Y CONSTRUCCION DE LA CARRETERA AYO – HUAMBO,
PROVINCIAS CASTILLA Y CAYLLOMA.

4.- Mediante CONTRATO DE TRABAJO TEMPORAL N° 076-2017-GRA/ORH desde el 01-


MAYO-2017 HASTA 31-MAYO-2017, en el Proyecto de Inversión MEJORAMIENTO Y
CONSTRUCCION DE LA CARRETERA AYO – HUAMBO, PROVINCIAS CASTILLA Y CAYLLOMA,
REGION AREQUIPA.

5.- Mediante CONTRATO DE TRABAJO TEMPORAL N° 087-2017-GRA/ORH desde el 01-


JUNIO-2017 HASTA 30-JUNIO-2017, en el Proyecto de Inversión MEJORAMIENTO Y
CONSTRUCCION DE LA CARRETERA AYO – HUAMBO, PROVINCIAS CASTILLA Y CAYLLOMA,
REGION AREQUIPA.

6.- Mediante CONTRATO DE TRABAJO TEMPORAL N° 106-2017-GRA/ORH desde el 01-


JULIO-2017 hasta 31-JULIO-2017, en el Proyecto de Inversión MEJORAMIENTO Y
CONSTRUCCION DE LA CARRETERA AYO – HUAMBO, PROVINCIAS CASTILLA Y CAYLLOMA,
REGION AREQUIPA.

Tal como figura en el siguiente cuadro:

Documento con el que PERIODO CARGO


acredito la prestación de
servicios

AÑO 2017

CONTRATO DE TRABAJO 11-ENERO-2017 hasta 31- PROFESIONAL ADMINISTRATIVO –


TEMPORAL N° 024-2017- ENERO-2017 OFICINA DE LOGISTICA Y PATRIMONIO
GRA/ORH

01-FEBRERO-2017 hasta PROFESIONAL ADMINISTRATIVO –


30-ABRIL-2017 OFICINA DE LOGISTICA Y PATRIMONIO

CONTRATO DE TRABAJO
TEMPORAL N° 049-2017-
GRA/ORH

CONTRATO DE TRABAJO 01-MAYO-2017 hasta 31- PROFESIONAL ADMINISTRATIVO –


TEMPORAL N° 076-2017- MAYO-2017 OFICINA DE LOGISTICA Y PATRIMONIO
GRA/ORH

CONTRATO DE TRABAJO 01-JUNIO-2017 hasta 30- PROFESIONAL ADMINISTRATIVO –


TEMPORAL N° 087-2017- JUNIO-2017 OFICINA DE LOGISTICA Y PATRIMONIO
GRA/ORH

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CONTRATO DE TRABAJO 01-JULIO-2017 hasta 31- PROFESIONAL ADMINISTRATIVO –
TEMPORAL N° 106-2017- JULIO-2017 OFICINA DE LOGISTICA Y PATRIMONIO
GRA/ORH

7.- Mediante RESOLUCION OFICINA DE RECURSOS HUMANOS N° 297-2017-GRA/ORH se


resuelve contratar a la recurrente desde 01-AGOSTO-2017 HASTA 31-DICIEMBRE-2017 en
la PLAZA N° 424 como AUXILIAR DE FORMACION DE NIÑO III la misma que se encontraba
VACANTE, tal como se señala en la misma resolución en el primer considerando.

Documento con el que PERIODO CARGO


acredito la prestación de
servicios

AÑO 2017

RESOLUCION OFICINA DE 01-AGOSTO-2017 hasta CONTRATACION TEMPORAL – PLAZA


RECURSOS HUMANOS N° 31-DICIEMBRE-2017 N° 424, NIVEL REMUNERATIVO SAA
297-2017-GRA/ORH

8.- Mediante CONTRATO DE TRABAJO TEMPORAL N° 013-2018-GRA/ORH desde 01-


ENERO-2018 HASTA 31-ENERO-2018, en el Proyecto de Inversión MEJORAMIENTO DE LA
CARRETERA VARIANTE DE UCHUMAYO, ENTRE EL PUENTE SAN ISIDRO Y LA VIA DE
EVITAMIENTO, DISTRITOS DE SACHACA, YANAHUARA Y CERRO COLORADO, AREQUIPA.

9.- Mediante CONTRATO DE TRABAJO TEMPORAL N° 029-2018-GRA/ORH desde 01-


FEBRERO-2018 HASTA 28-FEBRERO-2018, en el Proyecto de Inversión MEJORAMIENTO DE
LA INFRAESTRUCTURA VIAL DE LA CALLE RAMON CASTILLA Y LA CALLE 9 DEL DISTRITO DE
CHIVAY, CAYLLOMA, AREQUIPA.

10.- Mediante CONTRATO DE TRABAJO TEMPORAL N° 046-2018-GRA/ORH desde 01-


MARZO-2018 HASTA 31-MARZO-2018, en el Proyecto de Inversión MEJORAMIENTO DE LA
CARRETERA VARIANTE DE UCHUMAYO, ENTRE EL PUENTE SAN ISIDRO Y LA VIA DE
EVITAMIENTO, DISTRITOS DE SACHACA, YANAHUARA Y CERRO COLORADO, AREQUIPA.

11.- Mediante CONTRATO DE TRABAJO TEMPORAL N° 053-2018-GRA/ORH desde 01-


ABRIL-2018 HASTA 30-ABRIL-2018, en el Proyecto de Inversión MEJORAMIENTO Y
AMPLIACION DE LA CARRETERA AGRICOLA, OPTIMIZANDO LOS RECURSOS HIDRICOS DE
LA SUB CUENCA DEL RIO ARMA, CONDESUYOS, AREQUIPA.

12.- Mediante MEMORANDO CIRCULAR N° 04-2018-GRA/OLP/ADQ se acredita que la


recurrente laboro el mes de MAYO DE 2018.

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Tal como se presenta en el siguiente cuadro:

Documento con el que PERIODO CARGO


acredito la prestación de
servicios

AÑO 2018

CONTRATO DE TRABAJO 01-ENERO-2018 hasta 31- PROFESIONAL ADMINISTRATIVO –


TEMPORAL N° 013-2018- ENERO-2018 OFICINA DE LOGISTICA Y PATRIMONIO
GRA/ORH

CONTRATO DE TRABAJO 01-FEBRERO-2018 hasta PROFESIONAL ADMINISTRATIVO –


TEMPORAL N° 029-2018- 28-FEBRERO-2018 OFICINA DE LOGISTICA Y PATRIMONIO
GRA/ORH

CONTRATO DE TRABAJO 01-MARZO-2018 hasta 31- PROFESIONAL ADMINISTRATIVO –


TEMPORAL N° 046-2018- MARZO-2018 OFICINA DE LOGISTICA Y PATRIMONIO
GRA/ORH

CONTRATO DE TRABAJO 01-ABRIL-2018 hasta 30- PROFESIONAL ADMINISTRATIVO –


TEMPORAL N° 053-2018- ABRIL-2018 OFICINA DE LOGISTICA Y PATRIMONIO
GRA/ORH

MEMORANDO CIRCULAR N° Mayo 2018 PROFESIONAL ADMINISTRATIVO –


04-2018-GRA/OLP/ADQ OFICINA DE LOGISTICA Y PATRIMONIO

13.- Mediante RESOLUCION OFICINA DE RECURSOS HUMANOS N° 285-2017-GRA/ORH se


resuelve contratar a la recurrente desde 01-JUNIO-2018 HASTA 31-DICIEMBRE-2018 en la
PLAZA N° 146, TECNICO ADMINISTRATIVO III - NIVEL REMUNERATIVO STD, cabe destacar
que en la RESOLUCION OFICINA DE RECURSOS HUMANOS N° 285-2017-GRA/ORH no se
indica quien es el funcionario que ocupa de manera permanente la plaza, así mismo no
se indica las razones por las cuales se suple la plaza.

Documento con el que PERIODO CARGO


acredito la prestación de
servicios

AÑO 2018

RESOLUCION OFICINA DE 01-JUNIO-2018 hasta 31- CONTRATACION TEMPORAL – PLAZA


RECURSOS HUMANOS N° DICIEMBRE-2018 N° 146, TECNICO ADMINISTRATIVO III -
285-2017-GRA/ORH NIVEL REMUNERATIVO STD

DENTRO DE ESTE CONTEXTO MI DERECHO SE ENCUENTRA FUNDAMENTACION


LEGALMENTE EN LO SIGUIENTE:

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A.- SOBRE LA DESNATURALIZACION DE LOS CONTRATOS DE TRABAJOS TEMPORAL EN
PROYECTOS DE INVERSION.

1.- Conforme a lo señalado en la CASACION N° 465-2017 MOQUEGUA en el considerando


DECIMO SEPTIMO se indica – “Por otro lado, debe precisarse que NO RESULTA
RAZONABLE QUE LAS LABORES PRESTADAS POR EL DEMANDANTE EN LA CITADA SUB
GERENCIA DE PROGRAMACIÓN E INVERSIONES DEL GOBIERNO REGIONAL DE MOQUEGUA,
POR MÁS DE TRES AÑOS CONTINUOS, SEAN DE NATURALEZA TEMPORAL, EN TANTO QUE
LA REFERIDA DEPENDENCIA FORMA PARTE DE LA ESTRUCTURA ORGÁNICA DE LA ENTIDAD
DEMANDADA Y POR CONSIGUIENTE REQUIERE DE PERSONAL QUE DE MANERA CONTINUA
Y SUBORDINADA se encargue de realizar diversos trámites y labores relacionados con la
ejecución de obras y proyectos de inversión que realiza el indicado Gobierno Regional;
labor que es inherente a sus funciones, en observancia del inciso 8° del artículo 192º de
la constitución política del Perú, que establece que los gobiernos regionales son
competentes para fomentar las inversiones y el financiamiento para la ejecución de
proyectos y obras de infraestructura de alcance Regional, en concordancia con lo previsto
en el inciso h) del artículo 91 de la Ley N° 27867- Ley Orgánica de Gobiernos Regionales.”

En ese sentido, la recurrente ha laborado por 18 meses de forma ininterrumpida para la


demandada, de los cuales 10 meses se la contrato en distintos proyectos de inversión,
desnaturalizando la contratación temporal; así mismo, es necesario indicar la recurrente
desempeñaba funciones en el Área de Logística y Planeamiento la misma que forma parte
de la estructura organiza de la demandada y en consecuencia requiere personal de
manera continua y subordinada.

B.- DESNATURALIZACIÓN DE LA SUPLENCIA POR APLICACIÓN DE LA LEY 24041 EN LA CORTE


SUPREMA
1.- La regla general la encontramos en la Casación 000061-2014 Piura que indica: “No se
encuentran comprendidos dentro de los alcances del artículo 1 de la Ley 24041 los
servidores públicos contratados por suplencia quienes prestan servicios en forma temporal
mientras retorne el titular.” También tenemos la Casación 009101-2013 Ayacucho que
indica: “El artículo 1 de la Ley 24041, no protege a aquellos trabajadores que habiendo
sido contratados bajo los alcances del Decreto Legislativo 276, desempeñaron diversos
cargos por suspensión o licencias sin goce de haber concedidas a otros servidores de la
entidad, pues las funciones así desempeñadas por el accionante, en este caso concreto,
no tienen el carácter de permanente, debido a la prestación de servicios, a través de
contratos de suplencia, en reemplazo de otros servidores públicos; así como al haberse
establecido que el actor, además, ostentó un cargo de confianza al cese de funciones,
expresamente excluido de sus alcances, según el artículo 2 de la Ley 24041.” Por último,
tenemos la Casación 006284-2013 Ayacucho que indica en su sumilla: “El actor no puede
alegar que le corresponde la aplicación del artículo 1° de la Ley N° 24041, en mérito de
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haber laborado bajo un contrato de suplencia, en una plaza vacante en donde el titular
fue cesado temporalmente por un período de doce meses.”

2.- De la lectura de estas Casaciones podemos hacer una interpretación a contrario sensu
conforme a la cual en el caso que el servidor suplente acredite que no suplía a nadie
durante su contratación por más de un año ininterrumpido de servicios se encuentra
protegido por el artículo 1 de la Ley 240411, interpretación que tiene mayor sustento en
la Casación 005010-2016 Huaura que señala: “Se cumple con los presupuestos del artículo
1 de la Ley 24041, si antes de firmar los contratos administrativos de servicios y de
suplencia temporal, respectivamente, los contratos por servicios no personales efectuados
por más de 1 año y en laborales permanentes se habían desnaturalizado, en aplicación
del principio de primacía de la realidad, además, por el principio de continuidad para la
realización de las mismas funciones (médico cirujano) no resultaba viable realizar otras
contrataciones que vulneren los derechos constitucionales del trabajador, en desmejora
de su contratación laboral, lo cual no significa reconocimiento de estatus de servidora
pública nombrada.” Asimismo, en la Casación 015571-2013 Junín se indica: “El contrato
de suplencia que prevé el artículo 38 inciso c) del Decreto Supremo 005-90-PCM, es uno
de naturaleza accidental, celebrado entre un empleador y un trabajador con el objeto de
que éste último sustituya a un trabajador nombrado, cuyo vínculo laboral se encuentra
suspendido por alguna causa justificada prevista en la legislación, no obstante dicha
figura no operaría en el caso concreto, puesto que es la propia entidad Edil quién señala
que los trabajadores al que suple la actora fueron destituidos, y estando a que la figura de
destitución implica el fin del vínculo laboral; no ajustándose al ordenamiento legal que se
imponga dicha sanción por un tiempo determinado, se presume la contratación en plaza
permanente.”

En consecuencia, al haber sido contratada mediante RESOLUCION OFICINA DE RECURSOS


HUMANOS N° 297-2017-GRA/ORH, en la plaza N° 424, la misma que se encontraba
vacante al momento de su contratación, esta se vio desnaturalizada; por otro lado, la
contratación mediante RESOLUCION OFICINA DE RECURSOS HUMANOS N° 285-2017-
GRA/ORH, en la plaza 146, también se ha visto desnaturalizada al no indicar en la misma
a quien se suple y las razones de la suplencia.

1
El art. 1 de la Ley 24041 establece “Los servidores públicos contratados para labores de naturaleza
permanente, que tengan más de un año ininterrumpido de servicios, no pueden ser cesados ni destituidos
sino por las causas previstas en el Capítulo V del Decreto Legislativo 276 y con sujeción al procedimiento
establecido en él, sin perjuicio delo dispuesto en el artículo 15 de la misma ley.”

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III.- CONCLUSIONES

1.- La demanda debería declararse fundada, al existir una desnaturalización en la


Contratación temporal en Proyectos de Inversión y en la contratación por Suplencia de
Plaza Vacante y Plaza Reservada sin indicación del funcionario a la que le pertenece,
desde el 11 de enero de 2017 hasta el 31 de diciembre de 2018, haciendo una sumatoria
de 18 meses, siendo que toda vez la recurrente ha laborado de forma ininterrumpida en
el Área de Logística y Adquisiciones del Gobierno Regional de Arequipa, contraviniendo
lo señalado en la Ley N° 24041 y lo señalado en la Casación N° 465-2017 MOQUEGUA,
Casación 000061-2014 Piura, Casación 006284-2013 Ayacucho, Casación 015571-2013
Junín.

IV.- ANEXOS

1-A Casación N° 465-2017 MOQUEGUA

1-B Casación 015571-2013 Junín

POR LO EXPUESTO:

A UD. pido tener presente lo expuesto.

Arequipa, 05 de septiembre de 2019.