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COMITÉ DIRECTIVO

JAIME ALBERTO LEAL AFANADOR

Rector

GLORIA C. HERRERA SANCHEZ

Vicerrector Académico

ROBERTO SALAZAR RAMOS

Vicerrector de Medios y Mediaciones pedagógicas

MARIBEL CÓRDOBA GUERRERO

Secretaria General

LEONARDO URREGO
Director de Planeación

EDGAR GUILLERMO RODRÍGUEZ D.

Escuela de Ciencias Administrativas, Contables, Económicas y de Negocios

MÓDULO CURSO ACADÉMICO LEGISLACION

COMERCIAL Y TRIBUTARIA

La edición de este módulo estuvo a cargo de la Escuela de Ciencias

Administrativas, Contables, Económicas y de Negocios de la Universidad Nacional
Abierta y a Distancia UNAD.

Derechos reservados: ©2005, Universidad Nacional Abierta y a Distancia UNAD

Vicerrectoría de Medios y Mediaciones pedagógicas, Bogotá D.C. Tel (57)1344-
3700 ISBN
 UNIDAD UNO

LA EMPRESA COMO ENTE ECONÓMICO BÁSICO DEL CONTRATO DE

SOCIEDAD

Objetivo General

Identificar la importancia de la empresa como ente económico y generador de

capitales, las obligaciones y deberes de los comerciantes y el contrato de
sociedad.

Identificar el proceso a seguir en la disolución, fusión y transformación de las

sociedades comerciales y analizar la importancia de la propiedad industrial y los
títulos valores para los diferentes entes económicos.
 CAPÍTULO 1

EL ENTE ECONÓMICO DE LA EMPRESA, EL COMERCIANTE Y SUS DEBERES

Objetivo General

Comprender la importancia de la empresa en la actividad económica, sin

necesidad de ubicarla de manera exclusiva en el área comercial, por ser la
organización empresarial una fuente generadora de empleo y movilización de
riqueza. Identificando los órganos de control y fiscalización del estado al servicio
de la empresa y la población en general.

Distinguir los comerciantes de los no comerciantes y conocer los deberes a que

hallan sometidos los primeros, con los consiguientes beneficios que reporta su
cumplimiento.

Objetivo específicos

1. Señalar y analizar los aspectos más relevantes del concepto de empresa.

2. Distinguir las diversas clases de entes económicos para que, de acuerdo

con el sector donde se hallen ubicados, pueda deducirse la normatividad que se
les aplica y los organismos estatales encargados de su inspección, vigilancia y
control.
3. Analizar y comprender la definición de comerciante que trae el código de
comercio y aplicarla tanto a la persona natural como a las personas jurídicas.

4. Relacionar y comprender las principales obligaciones a que se hallan

sometidos quienes ejercen la profesión de comerciantes.
LECCIÓN 1

EL CONCEPTO DE EMPRESA

El Artículo 25 del Código de Comercio define la empresa en la siguiente forma:

Se entenderá por empresa toda actividad económica organizada para la

producción, transformación, circulación, administración o custodia de bienes, o
para la prestación de servirlos. Dicha actividad se realizará a través de uno o más
establecimientos de comercio.

De la anterior definición se puede concluir que cuando la actividad económica

organizada tiene por objeto uno o varios de los enunciados en el Artículo 25 del
C. de Co., y tal actividad se realiza por medio de un establecimiento de comercio,
se está frente a una empresa de naturaleza mercantil, que depende de una
persona jurídica o natural, quienes tendrán la calidad de comerciantes pues los
derechos y las obligaciones que se ejercen y contraen en el desarrollo de la
actividad recaen sobre ellos.

El Artículo 20 del C. de Co., en sus numerales 10 a 18, relaciona varias

empresas, que por el encabezamiento de la norma son mercantiles para todos los
efectos legales. Lo curioso de esto es que en el sector financiero, para mencionar
un caso, existen entes económicos sin ánimo de lucro, como por ejemplo
cooperativas a las que les está permitido realizar actividades de naturaleza
comercial, sin que ello implique que adquieran la calidad de comerciantes,
aunque queden sometidas a la inspección, vigilancia y control de la
Superintendencia Bancaria.

Como se expresó al comienzo de este capítulo, el concepto de ente económico es

sinónimo de empresa, según lo dispuesto por el Artículo 6o. del Decreto 2649 de
1993, reglamentario de la contabilidad.
En materia laboral, el Artículo 194 del Código Sustantivo del Trabajo, subrogado
por el Artículo 32 de la Ley 50 de 1990, se expresa así en su numeral 1º. Se
entiende como una sola empresa, toda unidad de explotación económica o las
varias unidades dependientes económicamente de una misma persona natural o
jurídica, que correspondan a actividades similares, conexas o complementarias y
que tengan trabajadores a su servicio.

Esta definición corresponde a una figura propia del derecho laboral, conocida
como unidad de empresa, y dicha rama del derecho la trabaja con unos objetivos
específicos.

La Corte Suprema de Justicia, en sentencia de casación laboral fechada el 23 de

noviembre de 1987, manifestó en relación con el tema que se viene tratando, que
siendo el patrono una persona, natural o jurídica y, como tal, un sujeto de
derechos, y la empresa la unidad explotación económica o las varias unidades
dependientes de una misma persona, es la empresa un simple objeto de
derechos, en los términos del artículo 194 del Código Sustantivo de Trabajo.
Siendo ello así, no pueden confundirse los sujetos con los objetos.

LA PERSONALIDA JURÍDICA Y EL ÁNIMO DE LUCRO

Hay entes económicos o empresas que dependen, no de personas naturales sino

de personas jurídicas. Se llama persona jurídica, una persona ficticia, capaz de
ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada judicial y
extrajudicialmente. Las personas jurídicas pueden surgir de diversas maneras:
hay unas creadas o cuya creación ha sido autorizada por una norma jurídica, y
son las que se conocen como personas jurídicas de derecho público; otras surgen
de un acuerdo de voluntades de tipo contractual, que para su celebración
requiere un número plural de personas, dos o más, y son las conocidas como
sociedades, cooperativas, etc.; en el caso de las sociedades su causa es el
contrato de sociedad, y en el caso de las cooperativas su causa es el acuerdo
cooperativo, modalidad contractual establecida por la ley para dar origen a estas
entidades. Existen otras personas jurídicas que no requieren para su creación de
una pluralidad de sujetos, ya que surgen o pueden surgir de la declaración de la
voluntad de una sola persona; tales son los casos de la empresa unipersonal y de
las fundaciones o instituciones de utilidad común.

La expresión "sin ánimo de lucro" hace relación a una persona jurídica que no
distribuye utilidades o excedentes, pues si éstos se obtienen en el desarrollo de la
actividad para la cual fue creada, se destinan a una mejor realización de su
objeto. La Corte Constitucional, en sentencia No. C51 de 1995, refiriéndose a las
asociaciones o corporaciones sin ánimo de lucro, expresa:

No hay que olvidar, por otra parte, que la ausencia del ánimo de lucro se
específica en las personas que son miembros de una asociación o
corporación, pero no de ésta en sí misma considerada.

Algunas de ellas están dedicadas a actividades de alta rentabilidad, que les

permiten acumular riquezas; no están, en consecuencia, en incapacidad para
retribuir normalmente a sus trabajadores...

Si como se dijo, no hay ánimo de lucro por parte de una entidad cuando ésta no
distribuye excedentes o utilidades, fácil será, entonces, decir que el ánimo de
lucro se presenta cuando la entidad distribuye utilidades o excedente*, SI se
hace referencia a personas jurídicas con ánimo de lucro, el panorama que se abre
es el siguiente:

LAS SOCIEDADES

Surgen del contrato de sociedad, del cual se encuentra su definición en el Artículo

98 del C. de Co., y en el 139 del Código de Minas. El primero es un contrato en el
que dos o más personas se obligan a hacer un aporte en dinero, en trabajo o en
otros bienes apreciables en dinero, con el fin de repartirse entre sí las utilidades
obtenidas en la empresa o actividad social. La sociedad, una vez constituida
legalmente, forma una persona jurídica distinta de los socios individualmente
considerados. Este contrato definido por el Código de Comercio es el que sirve de
causa a las sociedades comerciales y a las sociedades civiles, entre las cuales la
única diferencia que vale la pena resaltar es la del objeto. En las compañías
mercantiles el objeto puede ser exclusivamente comercial o mixto, esto es,
mercantil y no mercantil. En cambio, en las sociedades civiles su objeto debe ser
exclusivamente no mercantil.
En cuanto al contrato de sociedad ordinaria de minas, el Código de la materia
lo define así:

La compañía o sociedad ordinaria de minas es un contrato por el cual dos

o más personas que pretendan explorar o explotar el suelo o subsuelo
minero, acuerdan adelantar estas actividades y repartirse las ganancias y
pérdidas resultantes. La sociedad o compañía será una persona jurídica
distinta de los socios y deberá tener como objeto exclusivo o principal, la
exploración o explotación de minas.

La constitución de esta clase de sociedades se hará por documento público o

privado que deberá inscribirse en el registro minero para ser oponible a terceros.
Igualmente en dicho registro se deberá inscribir la representación legal de la
compañía, las modificaciones a la escritura de constitución y la terminación de la
sociedad. Las normas del Código de Minas (Decreto 2655 de 1988) que se
refieren a las sociedades en comento son los Artículos 139 a 147.

Debe Considerarse que la entidad que surge de la celebración del contrato de

sociedad es la que genéricamente se denomina sociedad o compañía. Ha sido un
error frecuente, incluso de la misma ley, denominar como sociedades a entidades
que no surgen del contrato de sociedad, y es más, a entidades que carecen del
ánimo de lucro, cíemelo de la esencia o de la existencia en el contrato que se
viene mencionando. La pasada legislación cooperativa denominaba a tales
entidades como sociedades cooperativa?; por fortuna, el error fue corregido en la
Ley 79 de 1988, en la que se definen como empresas asociativas sin ánimo de
lucro, que surgen del contrato denominado acuerdo cooperativo. Sin embargo, el
error se presenta también cuando la ley denomina como sociedades de gestión
colectiva de derechos de autor y derechos conexos, a entidades que revisten la
forma de asociaciones o corporaciones civiles y cuya naturaleza es sin ánimo de
lucro. Puede afirmarse, entonces, para concluir, que existen varias formas
asociativas entre las cuales se encuentran las sociedades, entidades con ánimo
de hiero, y otras formas asociativas con ánimo de lucro que no son sociedades,
como por ejemplo: consorcios, uniones temporales, joint ventures, etc., para
encontrar por último aquellas que no tienen ánimo de lucro, como son los casos
de las cooperativas, asociaciones mutualistas, cajas de compensación familiar,
sindicatos y, en general, las denominadas como asociaciones o corporaciones
civiles.

OTRAS FORMAS ASOCIATIVAS CON ÁNIMO DE LUCRO

La Legislación colombiana prevé otras formas asociativas con ánimo de lucro, a

las cuales regula de manera especial por fuera del Código de Comercio, así en las
normas regaladoras se remita a dicho estatuto. Son dos entidades, a saber:

EMPRESAS COMUNITARIAS

La empresa comunitaria es una forma asociativa por la cual un número plural de

personas, que reúnan las condiciones para ser beneficiarías de los programas de
reforma agraria estipulan aportar trabajo, industria, servicios y otros bienes en
común, con el fin de desarrollar todas o algunas de las siguientes actividades: la
explotación económica de uno o varios predios rurales; la transformación,
comercialización o mercadeo de productos agropecuarios, y la prestación de
servicios sin perjuicio de poder dedicarse a otras actividades conexas y
necesarias para el cumplimiento de sus fines, en orden a repartirse entre sí las
ganancias o pérdidas que resulten, en forma proporcional a sus aportes. La
empresa comunitaria tiene como objetivo la promoción social, económica y
cultural de sus asociados. En estas empresas la responsabilidad de los socios está
limitada a sus aportes, y se constituyen mediante documento privado.

No son sujetos del impuesto a la renta y complementarios, y gozarán de los

beneficios y prerrogativas que la ley reconoce a las entidades de utilidad común.
Podrán constituirse o transformarse en sociedades comerciales en los términos
previstos en la ley, conforme al reglamento que para el efecto profiera el Instituto
Colombiano de la Reforma Agraria. Corresponde al Ministerio de Agricultura el
reconocimiento de la personería jurídica de las empresas comunitarias y de las
modificaciones que se presenten al contrato social, así como la expedición de la
certificación sobre su existencia y representación legal. Los libros de contabilidad
que se determine llevar como principales, deberán registrarse en la oficina
regional del Incoder, correspondiente al domicilio de la empresa. La Ley 160 de
1994 (Ley de Reforma Agraria) se refiere a estas entidades en los Artículos 103 y
104. Además, fueron reglamentadas con base en lo dispuesto por la anterior Ley
de Reforma Agraria (Ley 135 de 1961) por el Decreto 561 de 1989.

EMPRESAS ASOCIATIVAS DE TRABAJO

Estas empresas aparecen a partir de la vigencia de la Ley 10 de 1991,

reglamentada por el decreto 1100 de 1992. Algunas de las caract’isticas de las
Empresas Asociativas de Trabajo son las siguientes:

- Revisten forma asociativa.

- Tienen como objetivo la producción, comercialización y distribución de
bienes básicos de consumo familiar o la prestación de servicios individuales
conjuntos de sus miembros.

- Sus asociados aportan su capacidad laboral y algunos, además, entregan

servicio de la organización una tecnología o destreza, u otros activos
necesarios para el cumplimiento de los objetivos de la empresa.
- Sus asociados tienen con la empresa una relación típicamente comercial,
por tanto, los aportes de carácter laboral no se rigen por las disposiciones
de Código Sustantivo del Trabajo, sino por las normas del derecho
mercantil.

- La Ley 454 de 1998 las menciona como organizaciones de carácter solidario

lo que da lugar a cambios en lo relacionado con su personalidad jurídica
que la obtenían por la inscripción del documento constitutivo en el registro
mercantil.

- No pueden ejercer funciones de intermediación ni ejercer como em-

pleadores.

- Lo no previsto en la normatividad que las regula se regirá por las

disposiciones del Código de Comercio y demás disposiciones
complementarias.
- Cuando se trate de la producción de bienes se integrarán con un número
de miembros no inferior a tres ni superior a diez. Cuando se trate de la
prestación de servicios el número máximo será de veinte.

- Se identifican con una razón social que deberá ir acompañada de la

expresión "empresa asociativa de trabajo", la cual es exclusiva de este tipo
de empresas.

- En materia de responsabilidad se les aplican las normas de las sociedades

de personas previstas en el Código de Comercio.

- Es procedente tener en cuenta que en virtud de la Ley 383 de 1997

(Reforma Tributaria), Artículo 44, para efectos de los beneficios previstos
en los Artículos 14,15 y 16 de la Ley 10 de 1991, se excluyen las rentas
provenientes del ejercicio de profesiones liberales y los servicios inherentes
a las mismas. Lo anterior, sin lugar a dudas, servirá de base para que los
profesionales se abstengan de constituir empresas asociativas, figura a la
cual habían recurrido con muchísima frecuencia para prestar servicios
inherentes a profesiones liberales y disfrutar de los especiales beneficios
tributarios que se les otorgaba por los mencionados artículos de la Ley 10
 de 1991.
EMPRESA UNIPERSONAL

Ésta es otra entidad de reciente aparición en la normatividad comercial. La Ley

222 de 1995 la regula en sus Artículos 71 a 81, y a ella se hará referencia, de
manera más exhaustiva, en el capítulo 2.

Es bueno advertir que como en la legislación colombiana las sociedades

surgen de la celebración del contrato de sociedad, y en éste uno de los elementos
de la esencia es la pluralidad de personas, no fue posible, entonces, hacer
aparecer a la empresa unipersonal como efecto cuya causa es el contrato de
sociedad. La legislación no trata a la sociedad unipersonal por las razones
expresadas, pero admite que mediante la declaración unilateral de su voluntad
una persona, natural o jurídica, puede crear una empresa unipersonal a la que se
le reconocen muchos de los atributos o cualidades de las sociedades comerciales,
además de hacerle extensivas, para lo no previsto en la Ley 222 de 1995, en
cuanto le sean compatibles, las disposiciones relativas a las sociedades
mercantiles y, en especial, las que regulan la sociedad de responsabilidad
limitada.

LECCIÓN 2

ENTES ECONÓMICOS SIN PERSONALIDAD JURÍDICA Y

CON ÁNIMO DE LUCRO

Existen organizaciones que no dependen de una persona jurídica o de una

persona natural, es decir, son creadas o constituidas sin que haya lugar al
surgimiento de un,¡ persona jurídica distinta de las de sus constituyentes. Dentro
de tales organizaciones se pueden mencionar las siguientes:
CONSORCIOS Y UNIONES TEMPORALES

De éstos se ocupa la Ley de Contratación Pública (Ley 80 de 1993), y para

efectos de misma. La figura del consorcio no sólo se presenta cuando se va a
contratar con administración pública, sino que también se recurre a ella para
corros eventos. Se trata de una forma asociativa distinta de la sociedad y de
otras que tienen como causa un , acuerdo de dos o más voluntades. Algo similar
ocurre con la unión temporal, a la cual también se refiere el Artículo 7o. de la Ley
80 de 1993. Esta norma tiene el siguiente contenido:

De los consorcios y uniones temporales. Para I os efectos de esta ley se

entiende por:

Consorcio: cuando dos o más personas en forma conjunta presentan una

misma propuesta para la adjudicación, celebración y ejecución de un
contrato, respondiendo solidariamente de todas y cada una de las
obligaciones derivadas de la propuesta y del contrato. En consecuencia,
las actuaciones, hechos y omisiones que se presenten en desarrollo de la
propuesta y del contrato, afectarán a todos los miembros que lo
conforman.

Unión temporal: cuando dos o más personas en forma conjunta

presentan una misma propuesta para la adjudicación, celebración y
ejecución de un contrato, respondiendo solidariamente por el
cumplimiento total de la propuesta y d«el objeto contratado, pero las
sanciones por el incumplimiento de? las obligaciones derivadas de la
propuesta y del contrato se impondrán de acuerdo con la participación en
la ejecución de cada uno de los miembros de la unión temporalLos
proponentes indicarán si su participación es a título de consorcio o de una
unión temporal y, en este último caso, señalarán los términos y extensión
de la participación en la propuesta y en su ejecución, los cuales no podrán
 ser modificados sin el consentimiento previo de la entidad estatal
contratante.

Los miembros del consorcio y de la unión temporal deberán designar la persona

que, para todos los efectos, representará al consorcio o unión temporal y
señalarán las reglas básicas que regulen las relaciones entre ellos y su
responsabilidad. En los casos en que se conformen sociedades bajo cualquiera de
las modalidades previstas en la ley con el único objeto de presentar una
propuesta, celebrar y ejecutar un contrato estatal, la responsabilidad y sus
efectos se regirán por las disposiciones previstas en esta ley para los consorcios.
Vale la pena resaltar esta última parte, pues la Ley de Contratación
administrativa establece una responsabilidad solidaria como la prevista para los
consorcios, asi se trate de sociedades, en cualquiera de las modalidades que
tiene previstas la ley, y los socios que las conforman.

CUENTAS DE PARTICIPACIÓN

El Código de Comercio define la participación como un contrato por el cual dos o

más, personas que tienen la calidad de comerciantes se interesan en una o varias
operaciones mercantiles determinadas, que deberá ejecutar uno de ellos en su
nombre y bajo su, crédito personal, con cargo de rendir cuenta y dividir con sus
partícipes las ganancias o pérdidas en la proporción convenida. La participación,
denominada también sociedad accidental, no constituirá una persona jurídica y,
por tanto, carecerá de nombre, patrimonio social y domicilio. Su formación,
modificación, disolución y liquidación podrán ser establecidas con los libros,
correspondencia, testigos o cualquiera otra prueba legal.

El gestor será reputado único dueño del negocio en las relaciones externas de la
participación. La responsabilidad del partícipe no gestor se limitará al valor de su
aportación; sin embargo, los partícipes inactivos que revelen o autoricen que se
conozca su calidad de tales, responderán ante terceros en forma solidaria con el
gestor.
GRUPO DE INTERÉS ECONÓMICO

Contrato de colaboración en virtud del cual personas naturales o jurídicas se

unen, poniendo a disposición de un ente moral, una serie de elementos propios,
con miras al logro de una meta de índole eminentemente económica, que se
realiza a través del desarrollo, la facilitación, el mejoramiento o el
acrecentamiento de una actividad específica, conservando cada una de las partes
vinculadas su autonomía y condición propias'.

Los autores de la anterior definición propugnan la teoría de la personalidad

jurídica del grupo de interés económico, esto es, que una vez celebrado el
contrato surge una persona jurídica distinta de las de sus integrantes o
asociados. La anterior posición no es aceptada por algunos tratadistas. La falta de
claridad en este punto ha hecho que en muchos casos se constituyan sociedades
comerciales, cuando lo que se busca es crear grupos de interés económico.

JOINT VENTURE

Contrato mediante el cual varias empresas se agrupan para la realización de un

negocio en común, el cual busca la obtención de beneficios, asumiendo los
riesgos que acarrea su ejecución. Los joint ventures son formas asociativas, pero
no son sociedades, ni siquiera de hecho, aunque con esta última guarden notorias
similitudes. La figura del Joint venture o compartir el riesgo es bastante utilizada
para emprender grandes proyectos, en los cuales se requiere aportación de
tecnología; tal es el caso de la exploración y explotación minera. En Colombia, el
Estado utiliza esta figura para compartir el riesgo con compañías multinacionales
en la exploración y explotación petrolera y, además, contratos para la explotación
de las telecomunicaciones por parte de, por ejemplo, Telecom.
LAS EMPRESAS Y LOS PROCESOS CONCÚRSALES

Uno de los aspectos más importantes de la reforma al Código de Comercio (Ley

222 de 1995) es el atinente a la unificación del régimen de los procesos
concúrsales*. Al tema se refieren los Artículos 89 a 225 de la aludida reforma. El
trámite concursar podrá consistir en un concordato o acuerdo de recuperación de
los negocios, o en un concurso liquidatorio de los bienes que conforman el
patrimonio del deudor.

La competencia está dada a la Superintendencia de Sociedades, la cual asume la

función jurisdiccional en uso de la facultad concedida en el Artículo 116, inciso 3o.
de la Constitución Política. Será competente de tañera privativa para llevar a cabo
los trámites de los procesos concúrsales de todas las personas jurídicas, llámense
sociedades, cooperativas, corporaciones, fundaciones O sucursales extranjeras,
siempre que no estén sujetas aun régimen especial de intervención o liquidación.
Los jueces civiles especializados, o en su defecto, los jueces civiles del circuito,
tramitarán los procedimientos concúrsales de las personas naturales.

El Decreto Extraordinario 1080 de 1996 resolvió la contradicción que se

presentaba entre los Artículos 90 y 214 de la Ley 222 de 1995, en torno a la
competencia para tramitar los procesos concúrsales, pero la Corte Constitucional
declaró "exequibles varios artículos del Decreto 1080, mediante sentencia C180
de 10 de abril de 1997, en la que entre otras cosas, expresa: "...se advierte la
existencia de un conflicto normativo en la Lev 222 de 1995, en lo relativo a la
competencia atribuida tanto a la Superintendencia de Sociedades como a los
jueces para tramitar los procesos concúrsales, pues ésta se regula en forma
distinta en dos disposiciones que resultan contradictorias. En consecuencia,
corresponde al mismo legislador ordinario corregir tal yerro.

Lo anterior quiere decir que los procesos concúrsales que antes eran privativos de
los comerciantes, hoy en dia se hacen extensivos a personas no comerciantes,
como es el caso de las denominadas entidades Sin Ánimo de Lucro.

Para la admisión del trámite concursal se tendrán en cuenta los siguientes

supuestos: 1. que el deudor se encuentre en graves y serias dificultades para el
cumplimiento oportuno de las obligaciones * que alude el Artículo 91 de la Ley
222 de 1995 y 2. si teme razonablemente que llegue a la situación atada en el
numeral 1.

El concordato tendrá por objeto la recuperación y conservación de la empresa

como unidad de explotación económica y fuente generadora de empleo, así como
la protección adecuada de los créditos. En cambio, la liquidación obligatoria busca
realizar los bienes del deudor, para atender en forma ordenada el pago de las
obligaciones a su cargo.

REQUISITOS SUSTANCIALES Y REQUISITOS FORMALES DEL

CONCORDATO

REQUISITOS SUSTANCIALES

Cuando el deudor solicite la apertura del concordato, deberá reunir los siguientes
requisitos: 1. No estar sujeto al régimen de liquidación forzosa ni otro especial; 2
.Haber obtenido autorización del máximo órgano social, salvo que los estatutos
dispongan otra cosa; 3. estar cumpliendo sus obligaciones en cuanto al registro
mercantil y la contabilidad de sus negocios y cualquier otra formalidad que señale
la ley.

REQUISITOS FORMALES

Cuando la solicitud sea presentada por el deudor o por su apoderado, deberá

contener la fórmula de arreglo con sus acreedores y una memoria explicativa
de las causas que lo llevaron a su situación de crisis. La solicitud deberá ir
acompañada de:

1. Documento que acredite la existencia, representación legal y domicilio.

2. Los estados financieros debidamente certificados, correspondientes a los

tres últimos ejercicios y los dictámenes respectivos, si existen.

3. Un estado de inventario con corte en el mes anterior a su presentación, en

el cual, previa comprobación de su existencia, se detallen y valoren sus activos y
pasivos, con indicación precisa de su composición y de los métodos para su
valuación. En dicho estado o en sus notas, se detallará por lo menos:

a) La ubicación, discriminación y gravamen que soportan sus bienes.

Tratándose de bienes cuya enajenación o gravamen se encuentre
sujeto a registro, se expresarán los datos que de acuerdo con la ley
sean necesarios para que éste proceda.

b) Una relación completa y actualizada de los acreedores, con indicación

del nombre, domicilio y dirección de cada uno, cuantía y naturaleza
de los créditos, tasas de interés y documentos en que consten: fecha
de origen y vencimiento, nombre, domicilio y dirección de la oficina o
lugar de habitación de los codeudores, fiadores o avalistas. En caso
de ignorar los mencionados lugares, el deudor deberá manifestarlo
expresamente.
c) Con respecto a las obligaciones tributarias, una discriminación por
clase de impuestos, identificando su cuantía, forma de pago,
intereses, sanciones y las declaraciones tributarían correspondientes.

Así mismo, una relación de todas las actuaciones administrativas y procesos de

jurisdicción coactiva que estén en curso, y d) con respecto a los pasivos
laborales, una relación de los trabajadores del deudor, indicando el cargo que
desempeñen; del personal jubilado a su cargo y de los extrabajadores a quienes
se adeuden sumas de carácter laboral, especificando el monto individual
actualizado de cada acreencia. En caso de que existieren sindicatos, además de
informar tal circunstancia, se señalará el nombre de sus representantes.
4. Una relación de los procesos judiciales y de cualquier procedimiento o
actuación administrativa de carácter patrimonial que adelante el deudor, o que
cursen contra él, indicando el juzgado o la oficina donde se encuentren radicados
y el estado en que se hallen.
5. Una relación de los procesos concúrsales que se hubieren adelantado
respecto del deudor.

Cuando la solicitud no reúna los documentos o informaciones indicadas, o el

concordato hubiere sido abierto de oficio o a petición de un acreedor, se señalará
un plazo no mayor de diez días para que se presenten dichos documentos o
informaciones.

Los acreedores relacionados por el deudor, por ese solo hecho, se considerarán
reconocidos en la cuantía indicada, sin perjuicio de las objeciones que puedan
formularse. El acreedor podrá solicitar un mayor valor, caso en el cual deberá
acompañar la prueba correspondiente a la diferencia entre el valor relacionado
por el deudor y el solicitado por él

DEL CONTRALOR CONCORDATARIO Y DE LA JUNTA

PROVISIONAL DE ACREEDORES

En la providencia que ordene la apertura del trámite concordatario, la

Superintendencia de Sociedades deberá designar un contralor, con su respectivo
suplente, tomado de la lista que para el efecto lleve la Cámara de Comercio del
domicilio del deudor. Además, en la misma providencia designará una junta
provisional de acreedores, con sus respectivos suplentes personales, integrada
así:
a) Un representante de las entidades públicas acreedoras.

b) Un representante de los trabajadores.

c) Una representante de las entidades financiera.

d) Un representante de los acreedores con garantía real que no sean entidades

financieras.

e) Un representante de los acreedores quirografarios, que no sean entidades

financieras.

f) el representante de los tenedores de bonos, si los hay, y g) la sociedad

administradora de los patrimonios autónomos generados mediante la
titularización de los activos del deudor, si los hay.

En caso de que no exista alguna de las categorías de acreedores a que se refieren

los literales a, b, c, d y e, la designación podrá recaer en un miembro de
cualquiera otra.

Tales representantes serán escogidos de la relación de acreedores que el deudor

presente. Los acreedores determinarán la persona que en su nombre llevará la
representación, quien no necesariamente debe ser abogado.

El contralor y la junta provisional de acreedores cesarán en sus funciones una vez

aprobados el acuerdo concordatario.

LIQUIDACIÓN OBLIGATORIA

El trámite de liquidación obligatoria podrá ser solicitado por el deudor o decretado

de oficio por la Superintendencia de Sociedades. La apertura del trámite se
llevará a cabo por: 1. Decisión de la Superintendencia de Sociedades adoptada de
oficio o como consecuencia de la solicitud de apertura de un proceso concursal;
2. terminación del trámite concordatario por falta de acuerdo o por
incumplimiento de éste, y 3. cuando el deudor se ausente y haya abandonado sus
negocios.

EFECTOS DE LA APERTURA DEL TRÁMITE LIQUIDATORIO

La apertura del trámite liquidatorio implica:

1. La separación de los administradores de la entidad deudora, en los casos
previstos por la ley.
2. La exigibilidad de todas las obligaciones a plazo; la apertura del trámite
liquidatorio del deudor solidario no conllevará la exigibilidad de las obligaciones
solidarias respecto de los otros codeudores.

3. La disolución de la persona jurídica; en tal caso, para todos los efectos

legales, ésta deberá anunciarse siempre con la expresión "en liquidación
obligatoria", salvo que dentro del trámite se pacte su continuación, caso en el
cual tal medida queda sin efecto.

4. La formación de los activos que componen el patrimonio a liquidar.

5. La remisión e incorporación al trámite de la liquidación de todos los

procesos de ejecución que se sigan contra el deudor; para tal fin se oficiará a los
jueces que puedan conocer de procesos ejecutivos contra el deudor.

6. La preferencia del trámite liquidatorio, para lo cual se aplicarán las reglas

previstas en el concordato para tal efecto.

EL LIQUIDADOR

El liquidador será designado por la Superintendencia de Sociedades de la lista

que haya elaborado con personas idóneas para ejercer dicho cargo. Para figurar
en las listas de liquidadores se requiere: título universitario y tener experiencia
acreditada en el manejo de empresas cuya actividad sea similar o afín con el
objeto social de la entidad sometida a liquidación obligatoria.

Podrán ser designados como liquidadores las sociedades fiduciarias, las

sociedades y personas jurídicas debidamente constituidas cuyo objeto sea
asesoría en la recuperación y liquidación de empresas; pero en todo caso,
deberán designar la persona o personas naturales que en su nombre ejecutarán
el encargo. No podrán ser designados como liquidadores quienes sean asociados
de la entidad en liquidación o de alguna de sus matrices, filiales o subordinadas,
o quien tenga el carácter de acreedor o deudor a cualquier título, de la entidad en
liquidación; tampoco podrá ser designado quien ejerza el cargo de revisor fiscal.

LA JUNTA ASESORA DEL LIQUIDADOR

Durante el trámite liquidatorio, la Superintendencia de Sociedades designará una

junta asesora del liquidador con sus respectivos suplentes personales, integrada
así: a) Un representante de las entidades públicas acreedoras. b) un
representante de los trabajadores acreedores. c) un representante de las
entidades financieras acreedoras. d) un representante de los acreedores con
garantía real, que no sean entidades financieras. e) un representante de los
socios. f) dos representantes de los acreedores quirografarios o no hipotecarios
o solidarios. En caso de que no exista alguna de las categorías de acreedores a
que se refieren los anteriores literales, la designación podrá recaer en un
miembro de cualquier otra. El liquidador asistirá por derecho propio a las
reuniones de la junta asesora, pero no tendrá voto.

OBLIGACIONES A CARGO DE LOS SOCIOS

Cuando los activos sean insuficientes para atender al pago del pasivo externo de
la entidad deudora, el liquidador deberá exigir a los socios el pago de las
siguientes prestaciones: a) El valor de los instalamentos de las cuotas o acciones
no pagadas; b) el faltante del pasivo externo por cubrir, de acuerdo con el
respectivo tipo societario, y c) el valor correspondiente a la responsabilidad
adicional que se hubiere pactado en los estatutos.

TERMINACIÓN DE LA LIQUIDACIÓN

Una vez efectuado el pago de los pasivos externo e interno, la Superintendencia

de Sociedades declarará terminada la liquidación y ordenará el levantamiento de
las medidas cautelares, si las hay.

Cumplido lo anterior se archivará el expediente, sin perjuicio de la

responsabilidad penal que proceda contra el deudor, los administradores y el
liquidador. Copia de la providencia se inscribirá en el registro mercantil o en el
que corresponda y conllevará la extinción de la entidad deudora.
CONCORDATO DENTRO DEL TRÁMITE LIQUIDATORIO

Ejecutoriada la providencia de calificación y graduación de créditos, el liquidador,

el deudor o los acreedores representantes de no menos del 50% de los créditos
reconocidos, podrán proponer la celebración de un concordato, para el cual la
Superintendencia de Sociedades convocará inmediatamente a una audiencia.

Cuando se trate de personas jurídicas, dentro de las modalidades de arreglo

aprobadas, se podrá prever que la causal de disolución originada en la apertura
del trámite liquidatorio quede sin efectos, con lo cual se entenderá que no hubo
solución de continuidad. En caso de incumplimiento del acuerdo, se reiniciará el
trámite liquidatorio.

LECCIÓN 3

ENTIDADES DE INSPECCIÓN, VIGILANCIA Y CONTROL DEL ESTADO

Según lo dispuesto en varios numerales del Artículo 189 de la Constitución

Nacional, corresponde al Presidente de la República como jefe de Estado, jefe de
gobierno y suprema autoridad administrativa, ejercer la inspección, vigilancia y
control sobre personas que realizan determinadas actividades.

Es del caso mencionar algunas de ellas: prestación de servicios públicos,

actividad financiera, bursátil, aseguradora y cualquiera otra relacionada con el
aprovechamiento, manejo e inversión de recursos captados del público;
cooperativas, sociedades mercantiles e instituciones de utilidad común.

Las funciones de inspección, vigilancia y control las ejerce el Presidente de la

República por medio de las superintendencias y otros organismos o funcionarios
administrativos. Lo anterior da lugar a que los entes económicos o empresas
puedan sectorizarse o clasificarse según el organismo al que correspondan las
funciones de inspección, vigilancia y control sobre ellos. Una enumeración de
superintendencias y otros organismos que ejercen las funciones antes
mencionadas, puede ser la siguiente:

SUPERINTENDENCIA DE SOCIEDADES

La Ley 222 de 1995 se refiere a este organismo en forma expresa en los Artículos
82 a 88. Dicha ley deja establecido en qué consiste cada una de las funciones que
a esta superintendencia le corresponde ejercer, en la siguiente forma:

Inspección. La inspección consiste en la atribución de la Superintendencia

de Sociedades para solicitar, confirmar y analizar de manera ocasional, y
en la forma, detalle y términos que ella determine, la información que
requiera sobre la situación jurídica, contable, económica y administrativa
de cualquier sociedad comercial no vigilada por la Superintendencia
Bancaria o sobre operaciones específicas de la misma. La
Superintendencia de Sociedades, de oficio, podrá practicar investigaciones
administrativas a estas sociedades.
Vigilancia. La vigilancia consiste en la atribución de la Superintendencia de
Sociedades para velar porque las sociedades no sometidas a la vigilancia de otras
superintendencias, en su formación y funcionamiento, y en el desarrollo de su
objeto social, se ajusten a la ley y a los estatutos. La vigilancia se ejercerá en
forma permanente.

Estarán sometidas a vigilancia las sociedades que determine el Presidente de la

República. También estarán vigiladas aquellas sociedades que indique el
superintendente cuando del análisis de la información señalada en el Artículo 83
de la Ley 222 de 1995 o de la práctica de una investigación administrativa, se
establezca que la sociedad incurre en cualquiera de las siguientes irregularidades:

a) Abusos de sus órganos de dirección, administración o fiscalización, que

impliquen desconocimiento de los derechos de los asociados o violación
grave o reiterada de las normas legales o estatutarias.
b) Suministro al público, a la superintendencia o a cualquier organismo estatal,
de información que no se ajuste a la realidad.
c) No llevar contabilidad de acuerdo con la ley o con los contables generalmente
aceptados.
d) Realización de operaciones no comprendidas en su objeto social.

Control. El control consiste en la atribución de la Superintendencia de

Sociedades para ordenar los correctivos necesarios con el fin de subsanar una
situación crítica de orden jurídico, contable, económico o administrativo de
cualquier sociedad comercial no vigilada por otra superintendencia, cuando
así lo determine el Superintendente de Sociedades mediante acto
administrativo de carácter particular.
SUPERINTENDENCIA FINANCIERA Y DE VALORES

El Decreto 663 de 1993 (Estatuto Orgánico del Sistema Bancario) se refiere a la

superintendencia y a muchos de los entes vigilados por ella. Vale la pena
destacar que el organismo en mención tiene a su cargo, principalmente la
vigilancia del sector financiero y aseguradoras. Entre los integrantes de los dos
sectores aludidos están los siguientes: establecimientos bancarios, Corporaciones
Financieras, Corporaciones de Ahorro y vivienda, compañías de financiamiento
comercial, Cooperativas financieras, Sociedades financieras, Almacenes generales
de depósito, Sociedades de capitalización, Sociedades de servicios técnicos,
sociedades corredoras de seguras y entidades asimiladas a ellas.

SUPERINTENDENCIA DE LA ECONOMÍA SOLIDARIA

Esta superintendencia fue creada por la ley 454 de 1998 para inspeccionar y
vigilar las organizaciones de la economía solidaria que no se encuentren bajo
supervisión especial del estado. La ley 454 transformo el Departamento
Administrativo Nacional de Cooperativas en el Departamento Administrativo
Nacional de la Economía Solidaria (Dansocial), que tendrá que ver con la política
estatal en relación con las organizaciones de la economía solidaria determinada
en la referida ley, la cual expresa que tiene carácter solidario, entre otras:
Cooperativas, Organismos de segundo y tercer grado que agrupen cooperativas u
otras formas asociativas y solidarias de propiedad, Instituciones auxiliares de la
economía solidaria, empresas comunitarias, empresas solidarias de salud, Fondos
de empleados, Asociaciones Mutualistas, Empresas de servicios en las formas de
administraciones publicas asociativas, empresas asociativas de trabajo y las
demás formas asociativas solidarias que cumplan las disposiciones mencionadas
en la ley 454.

SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD

Esta superintendencia desempeña un papel destacado a partir de la vigencia de la
ley 100 de 1993. Ejerce funciones en relación con estas entidades: entidades que
tengan a cargo la gestión y administración de los seguros sociales obligatorios,
las de previsión social y las cajas de compensación en lo pertinente a prestación
de servicios de salud; entidades que presten servicios de salud prepagada; las
entidades que integran los subsectores oficial y privado del sector en lo
pertinente a la prestación de los servicios de salud y para los efectos previstos en
los numerales 16, 17 y 18 del articulo 3 del decreto 2175 de 1992; entidades
privadas que contraten servicios de salud con entidades del subsector oficial y las
conformadas mediante asociaciones para la integración funcional, en la cuales
participen entidades publicas; entidades encargadas de explotar, administrar o
gestionar bajo cualquier modalidad, el monopolio de loterías, apuestas
permanentes y demás modalidades del juego de suerte y azar, asi como la de
fabricas productoras de licores, cervezas y sifones, las entidades oficiales o
privadas que recauden, administren o transfieran los recursos fiscales y demás
arbitrios rentístico, con destino a la prestación de servicios de salud.

SUPERINTENDENCIA DE VIGILANCIA Y SEGURIDAD PRIVADA

El Decreto 356 de 1994 contiene el Estatuto de Vigilancia Privada. Las entidades

cometidas a vigilancia por parte de este organismo son muchas; entre ellas cabe
destacar las siguientes: sociedades que tengan por objeto la prestación de
servidos de vigilancia y seguridad privada; cooperativas de vigilancia y seguridad
privada; empresas transportadoras de valores; personas naturales o jurídicas que
realizan actividades de fabricación, importación, comercialización, instalación o
arrendamiento de equipos para la vigilancia y seguridad privada, etc.

SUPERINTENDENCIA DE SERVICIOS PÚBLICOS DOMICILIARIOS

El Decreto 548 de 1995 compila las funciones del organismo en mención, y
establece su estructura orgánica, además de otras disposiciones; están sujetas a
la inspección, vigilancia y control de esta superintendencia, las siguientes
personas. a). la empresas de servicios públicos domiciliarios; b) las personas
naturales o jurídicas que produzcan para ellas mismas, o como consecuencia o
complemento de su actividad, principal, los bienes y servicios propios del objeto
de las empresas de servicios públicos domiciliarios; c) los municipios cuando
asuman en forma directa, a través de su administración central, la prestación de
los servicios público domiciliarios conforme a lo dispuesto en la Ley 142 de 1994;
d) las organización autorizadas por la Ley 142 de 1994 para prestar servidos
públicos domiciliarios en municipios menores, en zonas rurales y en áreas o
zonas urbanas específicas; e) las entidades autorizadas para prestar servicios
públicos domiciliarios durante los periodos de transición previstos en la Ley 142
de 1994; f) las entidades descentralizadas de cualquier orden territorial o
nacional que en el momento de expedirse la Ley 142 de 1994, estaban prestando
cualquiera de los servicios públicos domiciliarios, y g) las entidades que realicen
actividades complementarias, de acuerdo con las definiciones establecidas en el
Artículo 14 de la Ley 142 de 1994.
Asimismo, la superintendencia ejercerá las funciones de inspección y
vigilancia que contiene la Ley 142 de 1994, en lo relativo al servicio de larga
distancia nacional e internacional.

SUPERINTENDENCIA DE PUERTOS Y
TRANSPORTE, SUPERTRANSPORTE

Ejerce las funciones de inspección, vigilancia y control en materia de tránsito,

transporte y su infraestructura.
Hay otros organismos, entidades o funcionarios a los que la ley tiene asignadas
funciones de inspección, vigilancia y control; entre ellos pueden mencionarse
los siguientes: Superintendencia de Notariado y Registro, Comisión Nacional de
Televisión, Superintendencia de Subsidio Familiar, Superintendencia de
Industria y Comercio, ministerios, gobernaciones de departamento, Alcaldía
Mayor de Santa fe de Bogotá, Junta Central de Contadores (para lo relacionado
con las sociedades de contadores públicos), etc.
En lo que tiene que ver con las personas jurídicas sin ánimo de lucro, las
catalogadas como de régimen común y las de régimen especial, es necesario
remitirse al registro de entidades sin ánimo de lucro, en el capítulo
correspondiente, que dará una visión general de tales entidades.

En el sector público, las unidades económicas organizadas de las cuales se

predica el control de los recursos, es decir, los entes económicos, presentan una
gama bastante interesante y amplia. En 1995 fue expedido el plan general de
contabilidad pública, el cual debe ser aplicado por todos los entes públicos del
nivel nacional y territorial, de los órdenes central y descentralizado. Se enumeran
los siguientes: ramas del poder público, órganos constitucionales autónomos,
organismos de control, organismos electorales, entidades territoriales, entidades
territoriales descentralizadas y órganos autónomos territoriales.

LECCIÓN 4

EL COMERCIANTE

Son comerciantes las personas que profesionalmente se ocupan de alguna de las

actividades que la ley considera mercantiles; la calidad de comerciante se
adquiere aunque la actividad se ejerza por medio de apoderado, intermediarios o
interpuesta persona. (Art. 10 C.C)
Según la anterior definición el comerciante puede ser una persona natural o
jurídica, ya que la norma no distingue; sin embargo, debe tenerse en cuanta que
determinadas actividades que tienen naturaleza comercial según lo dispuesto por
el Art. 20 del c.c no pueden ser realizadas por personas naturales; la ley exige
que lo haga persona jurídica, a las que, además, el estado somete a una
vigilancia especial.

Es procedente observar que la ley comercial manifiesta que toda persona que
según las leyes comunes tenga capacidad para contratar y obligarse, es hábil
para ejercer el comercio; las que con arreglo a esas mismas leyes sean
incapaces, son inhábiles para ejecutar actos comerciales (Artículo 12, C. de Co.).
,
Gaviria Gutiérrez en relación con el Articulo 10 del estatuto mercantil y, de
manera especial, en tomo a la capacidad del comerciante, presenta las siguientes
consideraciones que por su importancia y fundamentos, vale la pena transcribir
en su totalidad: Si comparamos el Inc. 1 o. del Artículo 10 del nuevo Código con
el 9o. del anterior, encontraremos dos innovaciones de cierta importancia porque
el texto que hoy rige no incluye la capacidad de ejercicio como elemento
indispensable para alcanzar la calidad de comerciante y porque, en concordancia
con lo anterior, la norma dispone expresamente, en su segundo inciso, que se
adquiere el estado de comerciante aunque la actividad mercantil se ejerza por
medio de apoderado, intermediario o interpuesta persona.

Estimamos que estas modificaciones del nuevo estatuto permiten disipar toda
confusión acerca de un punto que no estaba claro en la legislación anterior, y
autorizan formular una distinción importante entre el "estado de comerciante"
para el cual basta la simple capacidad de goce, y el "ejercicio del comercio" que sí
requiere, por el contrario, la plena capacidad para actuar por sí mismo en la vida
de los negocios.
Esto significa entonces que un impúber, un demente, y en general toda persona
calificada legalmente como incapaz, aunque no pueda ejercer el comercio en
forma personal, sí está en condiciones de adquirir la calidad de comerciante, por
conducto de su representante legal, cuando éste realice a su nombre actos de
comercio en forma habitual y profesional.

Y no podía ser de otro modo porque el principio general es el de que todos los
actos jurídicos pueden efectuarse por conducto de un representante, salvo las
excepciones expresamente estipuladas en la ley y porque, además, d comercio es
de esas profesiones que por su misma naturaleza pueden ser ejercidas por
interpuestas personas, sin inconveniente práctico ni jurídico alguno, cosa que no
ocurre, en cambio, en otros campos de la actividad humana.

Además, negar a quienes carecen de capacidad de ejercicio la posibilidad de

adquirir el estado de comerciantes por medio de sus respectivos representantes
legales, implicaría llegar al extremo de desconocerles la misma capacidad de
goce, porque si un impúbo, por ejemplo, hereda de su padre la propiedad sobre
una empresa comercial, bajo la tesis que se critica tendría necesariamente que
venderla de inmediato, privándose así de un medio lícito de sustento y enriqueci-
miento, que debe estar a disposición de todas las personas y no simplemente de
quienes han alcanzado ya la plenitud de la capacidad de ejercicio.
Pero por desgracia el nuevo Código, no obstante la claridad de su Artículo 10,
objeto de estos comentarios, incurre en cierta contradicción un poco más
adelante, al estipular en su Artículo 17 que "se perderá la calidad de comerciante
por la incapacidad o inhabilidad sobrevinientes para el ejercicio del comercio",
con lo cual parece propiciar la tesis opuesta de que el "ejercicio de comerciantes"
requiere no sólo la ejecución profesional de actos de comercio, sino también
capacidad personal de ejercicio.

No creemos, empero, que esta contradicción exista porque las disposiciones

legales no deben interpretarse en forma aislada sino en forma concordante y
armónica con las demás, de modo que de un conjunto determinado de normas de
derecho se deduzcan conclusiones razonablemente compatibles y no
consecuencias contradictorias. Por tanto, creemos que la incapacidad
sobreviniente sólo hace perder al incapacitado su carácter de comerciante cuando
el representante legal no continúa a su nombre las actividades mercantiles que
antes realizaba él personalmente.

Pero si en lugar de incapacidad se trata de inhabilidad sobreviniente, la

consecuencia sí es muy otra porque el inhábil, a diferencia del incapaz, no puede
ejercer el comercio ni personalmente ni por interpuesta persona; en el punto
inmediatamente siguiente complementaremos esta tesis y veremos cómo los
conceptos de inhabilidad e incapacidad son sustancialmente diferentes en sus
características y en sus consecuencias.

De todo lo expuesto es posible concluir, entonces, que en este punto no hay

diferencia alguna entre la legislación civil y la mercantil, y que así como un menor
puede ser propietario de un negocio civil (una pequeña finca sin organización
empresarial, por ej.), así también ese mismo menor, y en general cualquier
incapaz, puede adquirir el dominio de un establecimiento mercantil,
caracterizándose así como persona civil en el primer caso, y como comerciante,
en el segundo. La capacidad de goce es, pues, de aplicación general en el campo
del derecho privado y no hay razón alguna, de orden legal o de orden práctico,
para considerarla restringida al sector estrictamente civil de las obligaciones y
contratos. Sobre lo anterior conviene, por otra parte, hacer una referencia a las
sociedades comerciales, pues en este asunto de la capacidad de goce existe una
distinción importante con las personas naturales.

En efecto: ya sabemos que estas últimas pueden actuar en el campo del comercio
libremente y adquirir derechos y obligaciones en toda clase de negocios, sea cual
fuere su contenido económico concreto; no ocurre lo mismo con los comerciantes
personas jurídicas, es decir, con las sociedades mercantiles, porque el Artículo 99
del nuevo Código, lo mismo que el anterior pero en forma más clara y
terminante, advierte que la capacidad de goce de las sociedades "se
circunscribirá al desarrollo de la empresa o actividad prevista en su objeto",
disposición ésta que se complementa con la contenida en el num. 4o. del Artículo
110 que obliga a las compañías a determinar con claridad y precisión el objeto de
su empresa y advierte además que "será ineficaz la estipulación en virtud de la
cual el objeto social se extienda a actividades enunciadas en forma indeterminada
o que no tengan una relación directa con aquél".

CLASES DE COMERCIANTES

Son varias las clasificaciones que de los comerciantes hace la doctrina. Algunas
tienen que ver con las actividades que desarrolla la empresa mercantil; otras se
refieren a la clase de personas que ejecutan los actos de comercio; otras se
llevan a cabo teniendo en cuenta el sector al que pertenecen quienes realizan los
actos mercantiles y, por consiguiente, al órgano del Estado encargado de su
inspección, vigilancia y control; otras parten del volumen de comercialización o
de producción.

En este aspecto es importante observar al comerciante como persona, ya que

este punto de referencia da lugar para ubicarlos a todos en una cualquiera de las
dos clases de personas que admite la ley. Así, puede decirse que los
comerciantes se clasifican en individuales o personas naturales que
profesionalmente se ocupan de ejecutar actos considerados mercantiles por la
ley, o comerciantes personas jurídicas, esto es, aquellas entidades con
personalidad jurídica distinta a la de sus constituyentes.

En el primero de los casos se encuentran individuos que profesionalmente se

ocupan en alguna de las actividades que la ley considera mercantiles. En el
segundo, se ubican entes ficticios, capaces de ejercer derechos y contraer
obligaciones por medio de sus representantes legales, y cuyos objetos son la
realización de actos o empresas mercantiles. Se dan algunas situaciones en las
que el objeto comercial es exclusivo, y otras en las que el objeto es mixto.

Los comerciantes personas jurídicas son los siguientes:

1. Las sociedades comerciales. Éstas se caracterizan por tener como
objeto la ejecución de actos o empresas mercantiles, o también aquellas cuya
empresa social contemple actos mercantiles y actos no mercantiles (Artículo 100
del C. de Co.).

2. Las empresas asociativas de trabajo. Son organizaciones económicas

productivas, cuyos asociados aportan su capacidad laboral por tiempo indefinido,
y algunos, además, entregan al servicio de la organización una tecnología o
destreza, u otros activos necesarios para el cumplimiento de los objetivos de la
.
empresa

La Ley 454 de 1998, artículo 6°, parágrafo segundo, las relaciona como formas
asociativas solidarias. Hasta tanto no se organice la Superintendencia de la
Economía Solidaria, las cámaras de comercio continuarán ejerciendo la función
del registro, según lo previsto en el Decreto 1798 de 1998, Lo no previsto para
ellas por la Ley 10 de 1991 se regirá por el Código de Comercio. Además, no
pueden realizar funciones de intermediación ni ejercer como empleadores.

Estas entidades gozan de beneficios tributarios especiales, los cuales K

encuentran en los Artículos 14,15, 16 y 17 de la Ley 10 de 1991, en la siguiente
forma:

Las utilidades de los miembros de una empresa asociativa de trabajo,

provenientes de sus aportes laborales y laborales adicionales, estarán exentos del
pago del impuesto a la renta y complementarios en una proporción igual a 50%,
sin perjuicio de que se apliquen normas generales de carácter tributario más
favorables.

Las empresas asociativas de trabajo no deben confundirse con las cooperativas

de trabajo asociado, las cuales pertenecen al sector cooperativo, están reguladas
por la ley Cooperativa y son entidades sin ánimo de lucro que carecen de la
calidad de comerciantes.
Los rendimientos e ingresos de los miembros de una empresa asociativa de
trabajo por conceptos de que trata el Artículo 13 de esta Ley, estarán exentos del
pago del impuesto a la renta y complementarios en una proporción de 35%, sin
perjuicio de que se apliquen normas generales de carácter tributario más
favorables.

Las empresas asociativas de trabajo estarán exentas de los impuestos de renta y

complementarios y de patrimonio.

Las empresas asociativas de trabajo que desarrollen su actividad en sectores

declarados de interés preferente por el Ministerio de Hacienda podrán tener
acceso a las líneas de crédito que determine ese mismo Ministerio.

Para efectos del registro mercantil, las cámaras de comercio están obligadas a
llevar un libro, el XIV, destinado a las empresas asociativas de trabajo (ver
Resolución No. 1072 de 1996, emanada de la Superintendencia de Industria y
Comercio).

La normatividad reguladora de las empresas asociativas de trabajo son la Ley 10

de 1991 y el Decreto Reglamentario 1100 de 1992.

3. Las empresas unipersonales. Estas entidades aparecen en nuestra

legislación a partir de la vigencia de la Ley 222 de 1995, que las regula en sus
Artículos 71 a 81.

Antes de observar la normatividad mencionada, es procedente resaltar algunas

de las características de esta nueva figura que entra a llenar un vacío y a
satisfacer una necesidad muy sentida dentro de la actividad mercantil:

a. La empresa unipersonal se constituye por la declaración de la voluntad de una

sola persona, natural o jurídica, que se denomina constituyente, titular o
empresario. En otras palabras, la empresa unipersonal tiene su origen en un acto
unilateral, a diferencia de la sociedad que tiene su origen en un acto plurilateral,
es decir, en la expresión de la voluntad de dos o más personas.

b. La empresa unipersonal, que en adelante se denominará E.U., se constituye

por documento privado, excepto cuando los activos destinados a ella comprendan
bienes cuya transferencia requiera escritura pública, caso en el cual la
constitución deberá hacerse de igual manera e inscribirse también en los
registros correspondientes. Ejemplo d e lo anterior es, entre otros, el aporte a la
E.U. de bienes inmuebles, naves o aeronaves.

c. La E.U. se identifica con una razón social o con una denominación social,
seguida de la expresión "Empresa Unipersonal", o de su sigla E.U., so pena de
que el empresario responda ilimitadamente. Una E.U. identificada con una razón
social es la siguiente: Roberto Duarte Maya Empresa Unipersonal o Roberto
Duarte Maya E.U. Una E.U. identificada con una denominación social es la
siguiente: Helados Páramo Empresa Unipersonal o Helados Páramo E.U.

d. La E.U. puede tener por objeto la realización de cualquier acto lícito de

comercio, es decir, no necesita (como las sociedades comerciales) determinar su
objeto.

e. La E.U. tiene la calidad de comerciante, y ella forma una persona distinta de la

del constituyente, quien responde en forma limitada, esto es, hasta el monto del
aporte que hizo a la E.U
f. Con los aportes de dinero o de otros bienes distintos a dinero pero valorables
en éste, la E.U. conforma un capital que se divide en cuotas de igual valor
nominal, que pueden ser cedidas por su propietario, total o parcialmente. Si la
cesión se hace por la totalidad, la E.U. cambia de titular; pero si la cesión se hace
en forma parcial, la E.U. deberá convertirse en sociedad comercial, por haber
quedado su capital dividido en cuotas que tienen como titulares a varias
personas.
g. Al titular de la E.U. le está prohibido contratar con ésta; tampoco podrán
hacerlo entre sí empresas unipersonales constituidas por el mismo titular. La
violación de la anterior prohibición da lugar a que los actos sean ineficaces de
pleno derecho. Tampoco puede el empresario, directamente o por interpuesta
persona, retirar para sí o para un tercero, cualquier clase de bienes de propiedad
de la E.U., salvo que se trate de utilidades debidamente justificadas. La
prohibición anterior no impide que el capital de la E.U. pueda ser disminuido,
siempre y cuando se cumpla con las exigencias del Artículo 145 del C. de Co.

Es preciso advertir que, para justificar las utilidades en debida forma, éstas
requieren estar respaldadas en estados financieros elaborados de acuerdo con los
principios de contabilidad generalmente aceptados y dictaminados por un
contador público independiente.

- La E.U., por serle aplicables en lo no previsto en sus propias normas, de

manera especial las que regulan la sociedad de responsabilidad limitada,
deberá constituir una reserva legal que ascenderá por lo menos a 50% del
capital social, formada con 10% de las utilidades líquidas de cada ejercicio.
En cuanto a reservas, la E.U. también puede tener las establecidas en sus
estatutos, o constituirlas de manera ocasional y con los requisitos
ordenados por la ley, según voluntad del titular.

- El término de duración de la E.U., a diferencia del de las sociedades

comerciales, puede ser indefinido.
 - En forma expresa, la ley tiene establecido para la E.U. el disregard o
desestimación de la personalidad jurídica, cuando se utilice la empresa en
fraude a la ley o en perjuicio de terceros; lo anterior acarrea que el titular y
los administradores de la E.U. que hubieren participado, realizado o
facilitado los actos defraudatarios, respondan solidariamente por las
obligaciones nacidas de tales actos y por los perjuicios causados. El
Estatuto Anticorrupción (Ley 190 de 1995) en su Artículo 44 consagra la
figura del desconocimiento de la personalidad jurídica, cuando establece
que las autoridades judiciales podrán levantar el velo corporativo de las
personas jurídicas cuando fuere necesario determinar el verdadero
beneficiario de las actividades adelantadas por ésta.

Por tratarse de una institución nueva dentro de nuestra legislación, es oportuno

transcribir en este aparte las disposiciones de la Ley 222 de 1995 que a ella se
refieren en forma expresa:

Artículo 71. Concepto de empresa unipersonal Mediante la Empresa

Unipersonal una persona natural o jurídica que reúna las calidades requeridas
para ejercer el comercio, podrá destinar parte de sus activos para la
realización de una ovarías actividades de carácter mercantil. La empresa
unipersonal, una vez inscrita en el registro mercantil, forma una persona
jurídica.

Parágrafo. Cuando se utilice la empresa unipersonal en fraude a la ley

o en perjuicio de terceros, el titular de las cuotas de capital y los administradores
que hubieren realizado, participado o facilitado los actos defraudatorios,
responderán solidariamente por las obligaciones nacidas de tales actos y por los
perjuicios causados. Artículo 72. Requisitos de formación

La Empresa Unipersonal se creará mediante documento escrito en el cual se

expresará:
1. Nombre, documento de identidad, domicilio y dirección del empresario.

2. Denominación o razón social de la empresa, seguida de la expresión "Empresa

Unipersonal", o de su sigla E.U., so pena de que el empresario responda
ilimitadamente.

3. El domicilio.

4. El término de duración, si éste no fuere indefinido.

5. Una enunciación clara y completa de las actividades principales, a menos que

se exprese que la empresa podrá realizar cualquier acto lícito de comercio.
6. El monto del capital haciendo una descripción pormenorizada de los bienes
aportados, con estimación de su valor. El empresario responderá por el valor
asignado a los bienes en el documento constitutivo. Cuando los activos
destinados a la empresa comprendan
bienes cuya transferencia requiera escritura pública, la constitución de la
empresa deberá hacerse de igual manera e inscribirse también en los registros
correspondientes.
7. El número de cuotas de igual valor nominal en que se dividirá el capital de la
empresa.

8. La forma de administración y el nombre, documento de identidad y las

facultades de sus administradores. A falta de estipulaciones se entenderá que los
administradores podrán adelantar todos los actos comprendidos dentro de las
actividades previstas.

Delegada totalmente la administración y mientras se mantenga dicha delegación,

el empresario no podrá realizar actos y contratos a nombre de la empresa
unipersonal.
Parágrafo. Las Cámaras de Comercio se abstendrán de inscribir el documento
mediante el cual se constituya la empresa unipersonal, cuando se omita alguno
de los requisitos previstos en este artículo o cuando a la diligencia de registro no
concurra personalmente el constituyente o su representante o apoderado.
Artículo 73. Responsabilidad de los administradores La responsabilidad de los
administradores será la prevista en el régimen general de sociedades.

Artículo 74. Aportación posterior de bienes El empresario podrá aumentar el

capital de la empresa mediante la aportación de nuevos bienes. En este caso se
procederá en la forma prevista para la constitución de la empresa. La disminución
del capital se sujetará a las mismas reglas señaladas en el artículo 145 del Código
de Comercio.

Artículo. Prohibiciones

En ningún caso el empresario podrá directamente o por interpuesta persona

retirar para sí o para un tercero, cualquier clase de bienes pertenecientes a la
Empresa Unipersonal, salvo que se trate de utilidades debidamente justificadas.
El titular de la empresa unipersonal no puede contratar con ésta, ni tampoco
podrán hacerlo entre sí empresas unipersonales constituidas por el mismo titular.
Tales actos serán ineficaces de pleno derecho. Artículo 76. Cesión de cuotas

El titular de la empresa unipersonal podrá ceder total o parcialmente las cuotas

sociales a otras personas naturales o jurídicas, mediante documento escrito que
se inscribirá en el registro mercantil correspondiente. A partir de este momento
producirá efectos la cesión.

Parágrafo. Las Cámaras de Comercio se abstendrán de inscribir la

correspondiente cesión cuando a la diligencia de registro no concurran el cedente
y el cesionario, personalmente o a través de sus representantes
o apoderados. Artículo 77. Conversión a sociedad
Cuando por virtud de la cesión o por cualquier otro acto jurídico, la empresa
llegare a pertenecer a dos o más personas, deberá convertirse en sociedad
comercial para lo cual, dentro de los seis meses siguientes a la inscripción de
aquélla en el registro mercantil se elaborarán los estatutos sociales de acuerdo
con la forma de sociedad adoptada. Éstos deberán elevarse a escritura pública
que se otorgará por todos los socios e inscribirse en el registro mercantil. La
nueva sociedad asumirá, sin solución de continuidad, los derechos y obligaciones
de la empresa unipersonal. Transcurrido dicho término sin que se cumplan las
formalidades aludidas, quedará disuelta de pleno derecho y deberá liquidarse.
Artículo 78. Justificación de utilidad.

Las utilida se justificarán en estados financieros elaborados de acuerdo con los

principios de contabilidad generalmente aceptados y dictaminados por un
contador público independiente. Artículo 79. Terminación de la empresa La
empresa unipersonal se disolverá en los siguientes casos:
1. Por voluntad del titular de la empresa.

2. Por vencimiento del término previsto, si lo hubiere, a menos que fuere

prorrogado mediante documento inscrito en el registro mercantil antes de su
expiración.

3. Por muerte del constituyente cuando asi se haya estipulado expresamente

en el acto de constitución de la empresa unipersonal o en sus reformas.

4. Por imposibilidad de desarrollar las actividades previstas.

5. Por orden de autoridad competente.

6. Por pérdidas que reduzcan el patrimonio de la empresa en más del

cincuenta por ciento.

7. Por la iniciación del trámite de liquidación obligatoria. En el caso previsto

en el numeral segundo anterior, la disolución se producirá de pleno derecho a
partir de la fecha de expiración del término de duración, sin necesidad de
formalidades especiales. En los demás casos, la disolución se hará constar en
documento privado que se inscribirá en el registro mercantil correspondiente.
No obstante, podrá evitarse la disolución de la empresa adoptándose las medidas
que sean del caso según la causal ocurrida, siempre que se haga dentro de los
seis meses siguientes a la ocurrencia de la causal.
La liquidación del patrimonio se realizará conforme al procedimiento señalado
para la liquidación de las sociedades de responsabilidad limitada. Actuará como
liquidador el empresario mismo o una persona designada por éste o por la
Superintendencia de Sociedades, a solicitud de cualquier acreedor.

Artículo 80. Normas aplicables a la empresa unipersonal En lo no previsto en la

presente ley, se aplicará a la empresa unipersonal en cuanto sean compatibles las
disposiciones relativas a las sociedades comerciales y, en especial, las que
regulan la sociedad de responsabilidad limitada. Así mismo, las empresas
unipersonales estarán sujetas, en lo pertinente, a la inspección, vigilancia o
control de la Superintendencia de Sociedades, en los casos que determine el
Presidente de la República.

Se entenderán predicables de la empresa unipersonal las referencias que a las

sociedades se hagan en los regímenes de inhabilidades e incompatibilidades
previstos en la Constitución o en la ley. Articulo 81. Conversión en empresa
unipersonal

Cuando una sociedad se disuelva por la reducción del número de socios a uno,
podrá, sin liquidarse, convertirse en empresa unipersonal, siempre que la
decisión respectiva se solemnice mediante escritura pública y se inscriba en el
registro mercantil dentro de los seis meses siguientes a la disolución. En este
caso, la empresa unipersonal asumirá, sin solución de continuidad, los derechos y
obligaciones de la sociedad disuelta.
LECCIÓN 5

DEBERES DEL COMERCIANTE

El Artículo 19 del Código de Comercio expresa que es obligación de todo

comerciante:

1. Matricularse en el registro mercantil.

2. Inscribir en el registro mercantil todos los actos, libros y documentos

respecto de los cuales la ley exija esa formalidad.

3. Llevar contabilidad regular de sus negocios conforme a las prescripciones

legales.

4. Conservar, con arreglo a la ley, la correspondencia y demás documentos

relacionados con sus negocios o actividades.

5. Abstenerse de ejecutar actos de competencia desleal.

Algunas de las obligaciones antes relacionadas tienen que ver con el registro
público de comercio o registro mercantil. Ello amerita que en este aparte se haga
un análisis atinente a dicho registro, en razón de la importancia que tiene para el
comerciante en la gran mayoría de las actividades que lleva a cabo, relacionadas
con sus negocios.

El primer deber del comerciante es matricularse en el registro mercantil. Aquí

cabe observar que esta obligación se encuentra extendida por la ley a los
establecimientos de comercio y a las sociedades civiles, así éstas no tengan la
calidad de comerciantes. Es necesario diferenciar la matrícula mercantil de la
inscripción de libros, actos y documentos con respecto a los cuales la ley exige
dicha formalidad y con la afiliación a una Cámara de Comercio.

En cuanto a la matrícula mercantil es preciso observar lo previsto por el

C. de Co. en los Artículos 26 a 47, de los cuales es importante extractar lo
siguiente: La solicitud de matrícula será presentada dentro del mes siguiente a la
fecha en que la persona natural empezó a ejercer el comercio o en que la
sucursal o el establecimiento de comercio fue abierto.

Tratándose de sociedades, la petición de matrícula se formulará por el

representante legal dentro del mes siguiente a la fecha de la escritura pública de
constitución o a la del permiso de funcionamiento, según el caso, y acompañará
tales documentos.

El mismo plazo, señalado en el inciso primero de este artículo, se aplicará a las

copropiedades o sociedades de hecho o irregulares, debiendo en este caso
inscribirse todos los comuneros o socios.

La petición de matrícula indicará:

1. El nombre del comerciante, documento de identidad, nacionalidad, actividad

o negocios a que se dedique, domicilio y dirección, lugar o lugares donde
desarrolle sus negocios de manera permanente, su patrimonio líquido,
detalles de los bienes rafees que posea, monto de las inversiones en la
actividad mercantil, nombre de la persona autorizada para administrar los
negocios y sus facultades, entidades de crédito con las cuales hubiere
celebrado operaciones y referencias de dos comerciantes inscritos.
2. Tratándose de un establecimiento de comercio, su denominación, dirección
y actividad principal a que se dedique; nombre y dirección del propietario y
del factor, si lo hay, y si el local que ocupa es propio o ajeno. Se presumirá
como propietario del establecimiento quien así aparezca en el registro.

La matrícula se renovará anualmente, dentro de los tres primeros meses de cada

año.

El inscrito informará a la correspondiente cámara de comercio la pérdida de su

calidad de comerciante, lo mismo que cualquier cambio de domicilio j demás
cambios referentes a su actividad comercial, con el fin de que se tome nota de
ello en el registro correspondiente.

Las cámaras de comercio se abstendrán de matricular a un comerciante o

establecimiento de comercio con el mismo nombre de otro ya inscrito, mientras
éste no sea cancelado por orden de autoridad competente o a solicitud de quien
haya obtenido la matrícula.

En los casos de homonimia de personas naturales podrá hacerse la inscripción

siempre que con el nombre se utilice algún distintivo para evitar la confusión.

La persona que ejerza profesionalmente el comercio sin estar inscrita en el

registro mercantil incurrirá en multa (hasta de diez mil pesos), que impondrá la
Superintendencia de Industria y Comercio, sin perjuicio de las demás sanciones
legales. La misma sanción se aplicará cuando se omita la inscripción o matrícula
de un establecimiento de comercio.

La suma de la multa que se encerró entre paréntesis fue objeto de reajuste por el
Decreto 2153 de 1992, el cual dispone imponer multas hasta el equivalente a
Diecisiete (17) salarios mínimos mensuales legales vigentes al momento de la
liquidación de la sanción.

El decreto reglamentario 668 de 1989 dispone que la matrícula mercantil de los

comerciantes y de sus establecimientos de comercio deberá renovarse en el
período comprendido entre el primero de enero y el 31 de marzo de cada año,
cualquiera que sea la fecha de la matrícula mercantil.
En cuanto a la inscripción de libros, actos y documentos respecto de los cuales
la ley exige dicha formalidad, cabe destacar lo siguiente:

Los actos contratos y documentos serán inscritos en la Cámara de Comercio

con jurisdicción en el lugar donde sean celebrados u otorgados; si se realizan
fuera de dicha jurisdicción, se inscribirán también en la cámara correspondiente
al lugar de su ejecución o cumplimiento.

La inscripción se hará en libros separados, según la materia, en forma de

extracto que dé razón de lo sustancial del acto, documento o hecho que se
inscriba salvo que la ley o los interesados exijan la inserción del texto completo.

La inscripción podrá solicitarse en cualquier tiempo, si la ley no fija un término

especial para ello; pero los actos y documentos sujetos a registro no producirán
efectos respecto de terceros sino a partir de la fecha de su inscripción.

Todo documento sujeto a registro, no auténtico por su misma naturaleza ni

reconocido por las partes, deberá ser presentado personalmente por sus
otorgantes al secretario de la respectiva cámara.

Debe tenerse en cuenta que el registro mercantil es público y, por tanto,

cualquier persona podrá examinar los libros y archivos, tomar anotaciones de
sus asientos o actos y obtener copias de los mismos.

La sanción por la no inscripción de libros, actos o documentos respecto de los

cuales la ley exige esta formalidad, es la inoponibilidad, es decir, que frente a
terceros no podrá hacerse valer el negocio jurídico celebrado sin cumplir con los
requisitos de publicidad que la ley exija.

Lo anterior, que se halla establecido en el Artículo 901 del C. de Co., no hace otra
cosa que corroborar lo ya previsto por el Artículo 29 ibdem, el cual manifiesta que
los actos y documentos sujetos a registro no producirán efectos respecto de
terceros sino a partir de la fecha de su inscripción.

Todo lo antes visto lleva a las siguientes conclusiones: la matrícula es una

inscripción en el registro mercantil, pero no todas las inscripciones que en dicho
registro aparecen tienen la calidad de matrículas; además, la sanción por el
incumplimiento del deber de matricularse y matricular los establecimientos de
comercio es muy distinta a la sanción por la no inscripción de los actos, libros y
documentos que la ley exige, pues en el primer caso se impone multa, y en el
segundo, los libros, actos y documentos no inscritos son inoponibles, o sea que
no podrán hacerse valer frente a terceros. Por último, la matrícula requiere ser
renovada; en cambio, las otras inscripciones no están sometidas a este trámite.

Ya se había anunciado que la matrícula mercantil, la inscripción en el registro

público de comercio y la afiliación a una Cámara de Comercio eran cuestiones
distintas; pues bien, en lo que a la afiliación respecta, el Artículo 92 del C. de Co.
Estatuye que los comerciantes que hayan cumplido y estén cumpliendo los
deberes de comerciante, podrán ser afiliados de una Cámara de Comercio cuando
así lo soliciten con el apoyo de un banco local o de tres comerciantes inscritos del
mismo lugar. Los afiliados a las cámaras tendrán derecho a dar como referencia
la respectiva Cámara de comercio a que se les envíen gratuitamente las
publicaciones de la Cámara, y a obtener gratuitamente los certificados que
soliciten a ésta.

Como puede verse, la afiliación a una Cámara de Comercio es voluntaria, aunque

parte de la exigencia del cumplimiento de los deberes del comerciante.

Otro de los deberes del comerciante a que alude el Artículo 19 del C. Co. tiene
que ver con llevar contabilidad regular de los negocios conforme a las
prescripciones legales. Lo relacionado con esta obligación y su importancia será
tratado en forma separada en otro capítulo, con base en las múltiples incidencias
que tiene la contabilidad dentro de la actividad empresarial, y las importantes
innovaciones que en torno al tema se han presentado en la década de los años
noventa, sobre todo a partir de la expedición del Decreto 2649 de 1993 y la Ley
222 de 1995. Esta misma década se caracteriza, también, por la promulgación y
adecuación de planes de cuentas para muchísimos sectores, los que a mediados
del año 1997 suman un total de catorce.
En cuanto a que el comerciante está obligado a conservar, con arreglo la ley, la
correspondencia y demás documentos relacionados con sus negocios o
actividades, es procedente tener en cuenta que según lo dispone el Artículo 51
del C. Co., harán parte integrante de la contabilidad los comprobantes que sirvan
de respaldad*! las partidas asentadas en los libros, así como la correspondencia
relacionada con los negocios.
El comerciante debe abstenerse de ejecutar actos de competencia desleal. En
este sentido es necesario observar la Ley 256 de 1996, la cual derogó en forma
expresa los Artículos 75 a 77 del C. de Co. y, además, contiene la regulación
sobre competencia desleal actualmente vigente.

Con base en la Ley 256 de 1996 se toman los siguientes elementos sobre
competencia desleal:

Los comportamientos previstos en la Ley 256 se considerarán actos de

competencia desleal siempre que se realicen en el mercado y con fines
concurrenciales La finalidad concurrencial del acto se presume cuando éste, por
las circunstanciaren que se realiza, se revela objetivamente idóneo para
mantener o incrementar la participación en el mercado de quien lo realiza o de un
tercero.

Prohibición general. Quedan prohibidos los actos de competencia desleal. Los

participantes en el mercado deben respetar en todas sus actuaciones el principio
de la buena fe comercial.

En concordancia con lo establecido por el numeral 2o. del Artículo 10 bis del
Convenio de París, aprobado mediante Ley 178 de 1994, se considera que
constituyes competencia desleal todo acto o hecho que se realice en el mercado
con fines concurrenciales, cuando resulte contrario a las sanas costumbres
mercantiles, al principio de la buena fe comercial, a los usos honestos en materia
industrial o comercial, o bien cuando esté encaminado a afectar o afecte la
libertad de decisión del comprador o consumidor , o el funcionamiento
concurrencial del mercado.

Concepto de prestaciones mercantiles. Las prestaciones mercantiles pueden

consistir en actos y operaciones de los participantes en el mercado, relacionados
con la entrega de bienes y mercancías, y la prestación de servicios o el
cumplimiento de hechos positivos o negativos, susceptibles de apreciación
pecuniaria, que se constituyen en la actividad concreta y efectiva para el
cumplimiento de un deber jurídico.

Actos de desviación de la clientela. Se considera desleal toda conducta que

tenga como objeto o como efecto desviar la clientela de la actividad, prestaciones
mercantiles o establecimientos ajenos, siempre que sea contraria a las sanas
costumbres mercantiles o a los usos honestos en materia industrial o comercial.

Actos de desorganización. Se considera desleal toda conducta que tenga por

objeto o como efecto desorganizar internamente la empresa, las prestaciones
mercantiles o el establecimiento ajeno.

Actos de confusión. En concordancia con lo estableado por el punto 1 del

numeral 3o. del Artículo 10 bis del Convenio de París, aprobado mediante Ley
178 de 1994, se considera desleal toda conducta que tenga por objeto o como
efecto crear confusión con la actividad, las prestaciones mercantiles o el
establecimiento ajenos.

Actos de engaño. Se presume desleal la utilización o difusión de indicaciones o

aseveraciones incorrectas o falsas, la omisión de las verdaderas y cualquier otro
tipo de práctica que, por las circunstancias en que tenga lugar, sea susceptible de
inducir a error a las personas a las que se dirige o alcanza sobre la actividad, las
prestaciones mercantiles o el establecimiento ajenos, así como sobre la
naturaleza, el modo de fabricación, las características, la aptitud en el empleo o
la cantidad de los productos.
Actos de descrédito. Se considera desleal la utilización o difusión de
indicaciones o aseveraciones incorrectas o falsas, la omisión de las verdaderas y
cualquier otro tipo de práctica que tenga por objeto o como efecto desacreditar la
actividad, las prestaciones, el establecimiento o las relaciones mercantiles de un
tercero, a no ser que sean exactas, verdaderas y pertinentes.

Actos de comparación. Sin perjuicio de lo estableado en los Artículos 11 y 13

de la Ley 256, se considera desleal la comparación pública de la actividad, las
prestaciones mercantiles o el establecimiento propio o ajeno con los de un
tercero, cuando dicha comparación utilice indicaciones o aseveraciones
incorrectas o falsas, u omita las verdaderas. Así mismo, se considera desleal toda
comparación que se refiera a extremos que no sean análogos, ni comprobables.

Actos de imitación. La imitación de prestaciones mercantiles e iniciativas

empresariales ajenas es libre, salvo que estén amparadas por la ley, como por
ejemplo las marcas de fábrica o servidos, las patentes, los modelos de utilidad y
los derechos sobre el nombre y enseña comercial, denominación de origen.

No obstante, la imitación exacta y minuciosa de las prestaciones de un tercero se

considerará desleal cuando genere confusión acerca de la procedencia
empresarial de la prestación o comporte un aprovechamiento indebido de la
reputación ajena.
La inevitable existencia de los indicados riesgos de confusión o de
aprovechamiento de la reputación ajena excluye la deslealtad de la práctica.

También se considerará desleal la imitación sistemática de las prestaciones e

iniciativas empresariales de un competidor cuando dicha estrategia se halle
encaminada a impedir u obstaculizar su afianzamiento en el mercado y exceda de
lo que según las circunstancias, pueda reputarse como una respuesta natural del
mercado.

Explotación de la reputación ajena. Se considera desleal el aprovechamiento en

beneficio propio o ajeno, de las ventajas de la reputación industrial, comercial o
profesional adquirida por otro en el mercado.

Sin perjuicio de lo dispuesto en el Código Penal y en los tratados internacionales,

se considerará desleal el empleo no autorizado de signos distintivos ajenos o de
denominaciones de origen falsas o engañosas aunque estén acompañadas de la
indicación acerca de la verdadera procedencia del producto o de expresiones tales
como "modelo", "sistema", "tipo", "clase", "género", "manera", "imitación", y
similares.

Violación de secretos. Se considera desleal la divulgación o explotación, sin

autorización de su titular, de secretos industriales o de cualquiera otra clase de
secretos empresariales a los que se haya tenido acceso legítimamente pero con
deber de reserva, o ilegítimamente, a consecuencia de algunas de las conductas
previstas en el incluso siguiente o en el Artículo 18 de la Ley 256.

Tendrá así mismo la consideración de desleal, la adquisición de secretos por

medio de espionaje o procedimientos análogos, sin perjuicio de las sanciones que
otras normas establezcan.

Las acciones referentes a la violación de secretos procederán sin que para ello
sea preciso que concurran los requisitos a que hace referencia el Artículo 2o. de
la Ley 256.
Inducción a la ruptura contractual. Se considera desleal la inducción a
trabajadores, proveedores, dientes y demás obligados, a infringir los deberes
contractuales básicos que han contraído con los competidores.

La inducción a la terminación regular de un contrato o el aprovechamiento en

beneficio propio o ajeno de una infracción contractual ajena sólo se califica
desleal cuando, siendo conocida, tenga por objeto la expansión de un sector
industrial o empresarial o vaya acompañada de circunstancias tales como el
engaño, la intención de eliminar a un competidor del mercado u otros análogos.
Violación de normas. Se considera desleal la efectiva realización en el mercado
de una ventaja competitiva adquirida frente a los competidores mediante la
infracción de una norma jurídica. La ventaja ha de ser significativa.

Pactos desleales de exclusividad. Se considera desleal pactar en los contratos

de suministro cláusulas de exclusividad, cuando dichas cláusulas tengan por
objeto o como efecto, restringir el acceso de los competidores al mercado, o
monopolizar la distribución de productos o servidos, excepto las industrias
licoreras mientras éstas sean de propiedad de los entes territoriales.

Acciones. Contra los actos de competencia desleal podrán interponerse las

siguientes acciones:

1. Acción declarativa y de condena. El afectado por actos de competencia

desleal tendrá acción para que se declare judicialmente la ilegalidad de los actos
realizados y en consecuencia se le ordene al infractor remover los efectos
producidos por dichos actos e indemnizar los perjuicios causados al mandante. El
demandante podrá solicitar en cualquier momento del proceso, que se practiquen
las medidas cautelares consagradas en el Artículo 3o. de la Ley 256.
2. Acción preventiva o de prohibición. La persona que piense que puede
resultar afectada por actos de competencia desleal, tendrá acción para solicitarle
al juez que evite la realización de una conducta desleal que aún no se ha
perfeccionado, o que la prohiba aunque aún no se haya producido daño alguno.

Trámite. Sin perjuicio de lo dispuesto en las normas legales sobre protección al

consumidor, los procesos por violación a las normas de competencia desleal se
tramitarán por el procedimiento abreviado descrito en el Código de Procedimiento
Civil y serán competentes para su conocimiento los jueces especializados en
derecho comercial creados por el Decreto 2273 de 1989. En donde éstos no
existan conocerán de esta clase de procesos los jueces civiles del circuito.
Vigencia. La Ley 256 rige a partir de su promulgación y deroga el Artículo 10 de
la Ley 155 de 1959; los Artículos 75 a 77 del Decreto 410 de 1971, los Artículos
975 y 976 del Código de Comercio y las demás normas que le sean contrarias.
 ACTIVIDADES EVALUATIVAS

EVALUACIÓN

En las frases que se relacionan a continuación hay una palabra o palabras que las
hacen incorrectas. Reescriba las frases sin incluirlas y el texto quedará correcto.

1. La empresa es objeto o sujeto que depende de personas naturales o jurídicas.

2. Las sociedades comerciales, ordinarias de minas y las civiles están reguladas,

para todos los efectos legales, por la legislación mercantil.

3. Las cooperativas son entes económicos bajo la forma de sociedades, que

surgen del contrato denominado acuerdo cooperativo.

4. Las corporaciones o asociaciones civiles, los sindicatos, las cooperativas, los

fondos de empleados, las cajas de compensación familiar, las asociaciones
mutualistas y las fundaciones son formas asociativas sin ánimo de lucro.

5. Las empresas comunitarias obtienen su personalidad jurídica mediante

reconocimiento que de la misma les otorga el Ministerio de Agricultura o el
Ministerio de Minas y Energía, según el caso.

6. Las empresas asociativas de trabajo y las cooperativas de trabajo asociado son

vigiladas por el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, y su personal!dad
jurídica la obtienen una vez se lleve a cabo la inscripción en el registro mercantil.

7. El concordato es una figura jurídica que actualmente se encuentra regulada

por la Ley 222 de 1995 y el Decreto 350 de 1989. A dicho proceso pueden
recurrir todas las personas jurídicas, excepto aquéllas sin ánimo de lucro

8. La Superintendencia de Sociedades no tiene facultades jurisdiccionales cuando

tramita el proceso concursal.

9. Para ser designado como liquidador en la liquidación obligatoria, se requiere

reunir ciertas exigencias que la ley ordena y ser integrante de la lista que para el
efecto haya elaborado la Superintendencia de Sociedades. Los mismos requisitos
se tendrán en cuenta para los miembros de la junta asesora.

10. Dentro del proceso de liquidación obligatoria no puede llevarse a cabo un

acuerdo concordatario.

Encierre en un círculo cada una de las características que correspondan a los

recuadros que al final se presentan:

Características:

1. Son comerciantes.

2. Deben matricularse en el registro mercantil.

 CAPÍTULO 2

DE LOS ACTOS MERCÁNTILES, LAS SOCIEDADES COMERCIALES Y LOS

TÍTULOS-VALORES

Objetivo General

Comprender la importancia de las sociedades comerciales en la realización de

ciertas actividades de naturaleza mercantil, y hacer un uso adecuado de las
diversas formas de sociedad que trae el código de comercio.

Interpretar las causales de disolución de las sociedades los procedimientos a

seguir acordes con el Código de Comercio.

Identificar el proceso a seguir en la disolución, fusión y transformación de las

sociedades comerciales.

Objetivos específicos.

1. Diferenciar las diversas clases de actos, operaciones y empresas

mercantiles, acordes con el código de comercio.

2. Interpretar los alcances de los fenómenos societarios para adecuar la

organización empresarial al de los objetivos.
3. Distinguir las diferentes formas de matrices y subordinación empresarial.
4. Entender las diferentes formas de disolución de las empresas
5. Identificar los elementos constitutivos del establecimiento de comercio y
sus particularidades.
6. Conocer los principios que gobiernan los títulos valores y darles su debida
 aplicación.

7. Identificar las obligaciones que implica el uso que se les de a los títulos
valores.
8. Entender las diferentes formas de disolución de las empresas

LECCIÓN 6

LOS ACTOS, OPERACIONES Y EMPRESAS MERCANTILES

El Artículo 20 del C. de Co. enumera los siguientes actos, operaciones y empresas

mercantiles:

Son mercantiles para todos los efectos legales:

1. La adquisición de bienes a título oneroso con destino a enajenarlos

en igual forma, y la enajenación de los mismos;
2. La adquisición a título oneroso de bienes muebles con destino a
arrendarlos; el arrendamiento de los mismos; el arrendamiento de
toda clase de bienes para subarrendarlos, y el subarrendamiento de
los mismos;
3. El recibo de dinero en mutuo a interés, con garantía o sin ella, para
darlo en préstamo, y los préstamos subsiguientes, asf como dar
habitualmente dinero en mutuo a interés;
4. La adquisición o enajenación, a título oneroso, de establecimientos de
comercio, y la prenda, arrendamiento, administración y demás
operaciones análogas relacionadas con los mismos;
5. La intervención como asociado en la constitución de sociedades
comerciales, los actos de administración de las mismas o la
negociación a título oneroso de las partes de interés, cuotas o
acciones;
6. El giro, otorgamiento, aceptación, garantía o negociación de títulos-
 valores, así como la compra para reventa, permuta, etc., de los
mismos;

7. Las operaciones bancarias, de bolsas, o de martillos;

8. El corretaje, las agencias de negocios y la representación de firmas

nacionales o extranjeras;
9. La explotación o prestación de servicios de puertos, muelles, puentes,
vías y campos de aterrizaje;
10. Las empresas de seguros y la actividad aseguradora;
11. Las empresas de transporte de personas o de cosas, a título oneroso,
cualesquiera que fueren la vía y el medio utilizados;
12. Las empresas de fabricación, transformación, manufactura y
circulación de bienes;
13. Las empresas de depósito de mercaderías, provisiones o suministros,
espectáculos públicos y expendio de toda clase de bienes;
14. Las empresas editoriales, litográficas, fotográficas, informativas o de
propaganda y las demás destinadas a la prestación de servicios;
15. Las empresas de obras o construcciones, reparaciones, montajes,
instalaciones u ornamentaciones;
16. Las empresas para el aprovechamiento y explotación mercantil de las
fuerzas o recursos de la naturaleza;
17. Las empresas promotoras de negocios y las de compra, venta,
administración, custodia o circulación de toda clase de bienes;
18. Las empresas de construcción, reparación, compra y venta de
vehículos para el transporte por tierra, agua y aire, y sus accesorios, y
19. Los demás actos y contratos regulados por la ley mercantil.

Es importante advertir que la enumeración contenida en el Artículo 20 del C de

Co. es declarativa y no limitativa, es decir, además de los actos y empresas allí
mencionadas hay otros que se encuentran regulados por la ley mercantil. Así, por
ejemplo, las empresas asociativas de trabajo, el arrendamiento financiero o
leasing, las operaciones de titularización de activos, etc.
Al hacer comentarios al Artículo 20 del C. de Co., Castro de Cifuentes hace, entre
otros, el siguiente en relación con la empresa:

Así como en el Código coexisten en el plano objetivo el acto de comercio y U

empresa, en el subjetivo simultáneamente se contemplan el comerciante y el
empresario. Como ya lo hemos anotado, el Artículo 10 define el aspecto subjetivo
del Código alrededor del comerciante y no del empresario, pero la presencia de
éste a lo largo del mismo evidencia no sólo la inclusión de la empresa en la
enumeración del Artículo 20 sino por su definición en el 25 y por los innumerables
contratos en que se requiere la participación de un empresario para la calificación
de su mercantilidad (ejemplos: contrato de transporte, de agencia comercial, de
seguro, de edición, entre otros).

ACTOS MERCANTILES POR RELACIÓN

El Artículo 21 del C. de Co. dice que se tendrán asimismo como mercantiles todos
los actos de los comerciantes relacionados con actividades o empresas de
comercio, y los ejecutados por cualquier persona para asegurar el cumplimiento
de obligaciones comerciales.

ACTOS MERCANTILES MIXTOS

Si el acto fuera mercantil para una de las partes se regirá por las disposiciones de
la ley comercial.

Es muy común que las personas que no tienen la calidad de comerciantes

celebren ciertos actos que para ellas no tienen naturaleza mercantil, pero para la
otra parte de la relación sí la tienen. En casos como éstos la ley aplicable al acto
celebrado será la comercial, por expresa disposición del Artículo 22 del C. de Co.
Cuando una persona adquiere en un supermercado bienes para su consumo o uso
doméstico, tal acto no tiene para dicha persona la calidad de comercial, ya que
así lo dispone el Artículo 23, num. 1 del C. de Co. Pero como para el
supermercado se trata de una actividad mercantil, ello da lugar a que las normas
reguladoras de la adquisición sean las de la legislación comercial.

ACTOS NO MERCANTILES

En el Artículo 23 del C. de Co. se hace una enumeración de actos no

mercantiles. La norma cita los siguientes:
1. La adquisición de bienes con destino al consumo doméstico o al uso del
adquirente, y la enajenación de los mismos o de los sobrantes;
2. La adquisición de bienes para producir obras artísticas y la enajenación de
éstas por su autor;

3. Las adquisiciones hechas por funcionarios o empleados para fines de

servicio público (Ley 80 de 1993, 3o., 131.

4. Las enajenaciones que hagan directamente los agricultores o gandaeros de

los frutos de sus cosechas o ganados, en su estado natural. Tampoco serán
mercantiles las actividades de transformación de tales frutos que efectúen
los agricultores o ganaderos, siempre y cuando que dicha transformación
no constituya por si misma una empresa, y
5. La prestación de servicios inherentes a las profesiones liberales.

El Artículo 24 del mismo código expresa que las enumeraciones contenidas en los
Artículos 20 y 23 son declarativas y no limitativas.

Es procedente recordar que los actos no mercantiles son los únicos que pueden
aparecer en el objeto de las sociedades civiles, ya que las compañías cuyo objeto
o actividad es la realización de actos exclusivamente mercantiles o la realización
de éstos y otros no mercantiles, tienen naturaleza comercial. A partir de la Ley
222 de 1995 esta diferencia entre sociedades civiles y mercantiles deja de tener
mayor trascendencia, ya que las unas y las otras quedaron sometidas, para todos
los efectos, a la legislación mercantil.

Como conclusión, las sociedades civiles no son comerciantes, pero están

sometidas a la legislación comercial, siéndoles exigible, por tanto, el
cumplimiento de las obligaciones que para los comerciantes establece la
normatividad que los rige, esto es el Código de Comercio y las demás normas
complementarias, pero su objeto y actividad será no mercantil, aunque como es
dable afirmar de cualquier persona no comerciante, puede realizar actos
mercantiles de manera ocasional.

LECCIÓN 7

EL CONTRATO DE SOCIEDAD Y TIPOS SOCIETARIOS

Por el contrato de sociedad dos o más personas se obligan a hacer un aporte en

dinero, en trabajo o en otros bienes apreciables en dinero, con el fin de repartirse
entre sí las utilidades de la empresa o actividad social. La sociedad, una vez
constituida legalmente, forma una persona jurídica distinta de los socios
individualmente considerados (Artículo 98 del C. de Co.).

En el contrato de sociedad es preciso analizar los siguientes elementos:

elementos de la esencia o existencia, esto es, aquellos que son indispensables
para que la figura contractual se dé, sin que sea posible que el acuerdo de
voluntades degenere en otro contrato. Elementos de fondo o de validez, es decir,
aquéllos necesarios para que el contrato de sociedad sea válido respecto de cada
uno de los asociados; y por último, los elementos de forma, o sea aquellos que
no afectan la existencia del contrato ni la validez del mismo, por consistir en
meras formalidades que la ley exige para que el acuerdo de voluntades de los
socios produzca plenos efectos.
ELEMENTOS DE LA ESENCIA o EXISTENCIA

El negocio jurídico es inexistente cuando se haya celebrado sin las solemnidades

sustanciales que la ley exige para su formación, en razón del acto o contrato, y
cuando falte alguno de sus elementos esenciales. Si se analiza el Artículo 98 del C
de Co. se encuentra que los elementos esenciales del contrato de sociedad son
los siguientes:

Ánimo de asociarse en sociedad

Ha de entenderse que, cuando se asocian, las personas lo que quieren y buscan
es la constitución de una sociedad comercial y no otra forma asociativa distinta.
Existen formas asociativas que no son constitutivas de sociedad, como por
ejemplo, los consorcios, las uniones temporales, los joint ventures, etc.

Pluralidad de personas
El contrato de sociedad exige para su celebración de la concurrencia de la
voluntad de dos o más personas, que la expresan para que el efecto sea una
sociedad. De ello se concluye que el contrato de sociedad sea plurilateral, pues
en el país no existe la denominada sociedad unipersonal, así esté permitida la
empresa unipersonal.

Los diversos tipos de sociedad mercantil que regula el C de Co., tienen exigencias
en cuanto al número mínimo de socios necesarios para su constitución y
funcionamiento; en el caso de la sociedad de responsabilidad limitada se
establece un máximo de 25 socios para los mismos efectos.
Aportes
El contrato de sociedad exige para su existencia que los socios se obliguen a
llevar a cabo un aporte en dinero, en trabajo o en otros bienes apreciables en
dinero. Los Artículos 122 a 148 del C. de Co. hacen referencia a los aportes. El
Artículo 137 expresa que podrá ser objeto de aportación la industria o trabajo
personal de un asociado, sin que tal aporte forme parte del capital social. El
aportante de industria participará en las utilidades sociales, tendrá voz en la
asamblea o en la junta de socios y, en caso de su retiro o de liquidación del
patrimonio social, sólo participará en la distribución de las utilidades, reservas y
valorizaciones patrimoniales producidas durante el tiempo en que estuvo
asociado. En caso de producirse pérdidas, no recibirá retribución en el respectivo
ejercicio. Por otra parte, el Artículo 138 manifiesta que cuando el aporte consista
en la industria o el trabajo personal estimado en un valor determinado, la
obligación del aportante se considerará cumplida sucesivamente por la suma
periódica que represente para la sociedad el servicio que constituya el objeto del
aporte.

Lo anterior implica que el socio aportante de industria o trabajo en consideración

a un valor determinado, liberará partes de capital totalmente pagadas, las cuales
lo constituirán en socio capitalista, además de continuar ostentando la calidad de
socio industrial por el tiempo que haya sido estipulada su obligación de hacer. Al
aportante de industria o trabajo en consideración a un valor determinado se le
dan, una vez vencido el período que se ha estipulado, acciones constitutivas de
capital por el valor que se ha dispuesto, y dichas acciones serán amortizadas con
cargo a la cuenta de pérdidas y ganancias, pues si tales acciones se pagan con
capital, ello generaría una disminución del mismo.

Gaviria Gutiérrez analiza la posibilidad de formar una sociedad en la cual todos

los aportes sean de industria o trabajo, y al efecto expresa lo siguiente:

Participación de las utilidades sociales A la distribución de las utilidades sociales

se refieren los Artículos 149 a 157 del C. de Co. La distribución de las utilidades
sociales se hará en proporción a la parte pagada del valor nominal de las partes
de interés, cuotas o acciones de cada asociado, si en el contrato no se ha previsto
válidamente otra cosa. Las cláusulas del contrato que priven de toda participación
en las utilidades a algunos de los asociados se tendrán por no escritas, a pesar de
su aceptación por parte de los socios afectados con ellas. A falta de estipulación
expresa del contrato, el solo aporte de industria sin estimación de su valor dará
derecho a una participación equivalente a la del mayor aporte de capital. No
podrán distribuirse utilidades si éstas no se hallan justificadas por balances reales
y fidedignos. Las sumas distribuidas en contravención a lo anterior no podrán
repetirse contra los asociados de buena fe; pero no serán repartibles las
utilidades de los ejercicios siguientes, mientras no se absorba o reponga lo
distribuido en dicha forma.

Tampoco podrán distribuirse utilidades mientras no se hayan enjugado las

pérdidas de ejercicios anteriores que afecten el capital. Para todos los efectos
legales se entenderá que las pérdidas afectan el capital cuando a consecuencia de
las mismas se reduzca el patrimonio neto por debajo del monto de dicho capital.
Vale la pena anotar que existen causales de disolución para varios tipos de
sociedades, que se hallan basadas en las pérdidas; así, por ejemplo, la sociedad
en comandita simple se disolverá, también, por pérdida que reduzca su capital a
la tercera parte o menos; la sociedad en comandita por acciones se disolverá,
también, cuando ocurran pérdidas que reduzcan el patrimonio neto a menos del
cincuenta por ciento del capital suscrito, y la sociedad de responsabilidad limitada
se disolverá, además, cuando ocurran pérdidas que reduzcan el capital por
debajo del cincuenta por ciento. En relación con esta última sociedad, y
refiriéndose a las pérdidas como causal de disolución, Villegas Sierra trae

La causal de disolución se presenta en la sociedad de responsabilidad limitada

Cutido al comparar el monto de las pérdidas acumuladas por la sociedad con el
patrimonio neto, la diferencia resultante es mayor que la sumatoria formada por
los demás elementos integrantes del patrimonio y el 50% del capital social. Así,
Por ejemplo, una sociedad con activos de $6.500.000 y pasivos por $5.650.000,
tiene un patrimonio neto de $850.000. Supóngase ahora que ese patrimonio neto
presenta la siguiente conformación:

Capital social, 500 cuotas de valor Nominal de $1.000 cada una $500.000
Reserva legal 200.000 Reserva estatutaria 150.000.

Utilidades no apropiadas (por distribuir) 100.000 Total del patrimonio $850.000

(sic)

Para que la sociedad del ejemplo incurra en la causal disolutiva por razón de
pérdidas, es necesario que el monto acumulado de éstas sobrepase los
setecientos mil pesos ($700.000), o sea, la suma formada por las utilidades no
apropiadas, el monto de las reservas estatutaria y legal, y por lo menos el
cincuenta por ciento del capital social. A partir de pérdidas por valor de $450.000
ya se afecta el capital, pero la pérdida puede aumentar todavía hasta $700.000
sin que la sociedad incurra en la causal de disolución.

Como el Artículo 370 del Código de Comercio establece la causal de disolución

por pérdidas que reduzcan el capital por debajo del cincuenta por ciento, sin
reglamentar sus efectos, son aplicables al caso, de acuerdo con el Artículo 372
ib., las disposiciones que regulan igual causal disolutiva en la sociedad anónima,
o sea, las normas de los Artículos 458 y 459 de la misma obra.

En cuanto a la distribución de utilidades la Ley 222 de 1995, en su Artículo 240,

introdujo modificaciones al Artículo 155 del C de Co.; como resultado de tal
modificación el texto de la última disposición citada quedó en la siguiente forma:

Salvo que en los estatutos se fijare una mayoría decisoria superior, la

distribución de utilidades la aprobará la asamblea o junta de socios con el
voto favorable de un número plural de socios que representen, cuando
menos, el 78% de las acciones, cuotas o partes de interés representadas
en la reunión.

Cuando no se obtenga la mayoría prevista en el inciso anterior, deberá

distribuirse por lo menos el 50% de las utilidades líquidas o del saldo de
 las mismas, si tuviere que enjugar pérdidas de ejercicios anteriores.

Requisitos de fondo o de validez del contrato de sociedad Para que el contrato

de sociedad sea válido respecto de cada uno de los asociados, será necesario que
de su parte haya capacidad legal y consentimiento exento de error esencial,
fuerza o dolo, y que las obligaciones que contraigan tengan un objeto y una
causa lícitos. Se entiende por error esencial el que versa sobre los móviles
determinantes del acto o contrato, comunes o conocidos por las partes (Artículo
101 del C de Co.).

En cuanto a la capacidad, el Artículo 2o. de la Ley 222 de 1995 expresa que los
incapaces no podrán ser socios de sociedades colectivas ni gestores de
sociedades en comandita. En los demás casos, podrán ser socios, siempre que
actúen por medio de sus representantes o con su autorización, según el caso.
Para el aporte de derechos reales sobre inmuebles, bastará el cumplimiento de
los requisitos previstos en el Artículo 111.

Los vicios del contrato de sociedad o el defecto de los requisitos de fondo

indicados en el Artículo 101 afectarán únicamente la relación contractual u
obligación del asociado en quien concurran. Lo anterior se halla en consonancia
con lo dispuesto por el Artículo 903 del C. de Co., según el cual en los negocios
plurilaterales, cuando las prestaciones de cada uno de los contratantes se
encaminen a la obtención de un fin común, la nulidad que afecte el vínculo
respecto de uno solo de ellos no acarreará la nulidad de todo el negocio, a menos
que su participación, según las circunstancias, sea esencial para la consecución
del fin previsto.

La nulidad proveniente de ilicitud del objeto o de la causa no podrá sanearse. No

obstante, cuando la ilicitud provenga de una prohibición legal o de la existencia
de un monopolio oficia], la abolición de la prohibición o del monopolio purgarán el
contrato del vicio de nulidad.
 Requisitos de forma del contrato y sociedad de hecho La sociedad comercial
está sometida, en cuanto a requisitos de forma, a los siguientes: escritura pública
e inscripción en el registro mercantil. El Artículo 110 del C. de Co., expresa que la
sociedad comercial se constituirá por escribirá pública y, además, enuncia lo que
debe contener dicho documento. El Artículo 498 Ibídem manifiesta que la
sociedad comercial será de hecho cuando no se constituya por escritura pública.
Dicha sociedad no es persona jurídica; por consiguiente, tos derechos que se
adquieran y las obligaciones que se contraigan para la empresa social, se
entenderán adquiridos o contraídas a favor o cargo de todos los socios de hecho.
En la sociedad de hecho todos y cada uno de los asociados responderán solidaria
e ilimitadamente por las operaciones celebradas. Las estipulaciones tendientes a
limitar esta responsabilidad se tendrán por no escritas.

Al ser la sociedad de hecho aquella que no se constituye por escritura pública

deberá, entonces, concluirse que su constitución se lleva a cabo verbalmente o
por documento privado. A la sociedad de hecho dedica el
C. de Co. los Artículos 498 a 506, advirtiendo en el Artículo 505 que cada uno de
los asociados podrá pedir en cualquier momento que se haga la liquidación de la
sociedad, y se liquide y pague su participación en ella; los demás asociados
estarán obligados a proceder a dicha liquidación. Es más correcto hablar de
disolución de la sociedad y liquidación de los bienes destinados al desarrollo del
objeto social. No debe olvidarse que la sociedad de hecho no constituye una
persona jurídica y, por tanto, carece de nombre, patrimonio social, domicilio y los
demás atributos propios de la personalidad. Además, la carencia de personalidad
jurídica da lugar a que la sociedad de hecho no tenga representante legal, pero la
administración de la empresa social se hará como acuerden válidamente los
asociados, sin perjuicio de la responsabilidad solidaria e ilimitada que tienen por
las operaciones celebradas. En cuanto a la matrícula mercantil de la sociedad de
hecho es preciso tener en cuenta que ella se llevará a cabo dentro del término
señalado en el Artículo 31 del C. de Co., debiendo inscribirse todos los socios.

El Código de Comercio prevé varias formas societarias, cada una de ellas con sus
características propias y con otras que comparten o son comunes a varias de
ellas. Las diversas formas sociales son las siguientes, resaltando en cada una de
ellas lo que puede serle más característico o de especial interés:

SOCIEDAD COLECTIVA

Nombre
Debe consistir en una razón social que se formará con el nombre completo o el
solo apellido de alguno o algunos de los socios, seguido de las expresiones "y
compañía", "hermanos", "e hijos", u otras análogas, si no se incluyen los
nombres completos o los apellidos de todos los socios. El extraño que tolere su
inclusión en la razón social, será responsable a favor de las personas que
hubieren contratado con la sociedad.

Número de socios para su constitución y funcionamiento

Mínimo dos, máximo ilimitado.

Responsabilidad de los socios

Todos los socios responderán solidaria e ilimitadamente por las operaciones
sociales. Cualquier estipulación en contrario se tendrá por no escrita. La
responsabilidad sólo podrá deducirse cuando se demuestre, aun
extrajudicialmente, que la sociedad ha sido requerida vanamente para el pago.

Cesión del interés social

La cesión del interés social se tendrá como una reforma estatutaria. El cedente no
quedará liberado de su responsabilidad por las obligaciones sociales anteriores,
sino transcurrido un año desde la fecha de la inscripción de la cesión en el
registro mercantil.

Administración de la sociedad
Ésta corresponderá a todos y cada uno de los socios, quienes podrán delegarla en
sus consocios o en extraños. La representación legal de la sociedad llevará
implícita la facultad de usar la firma social y de celebrar todas las operaciones
comprendidas en el giro ordinario de los negocios sociales.

Sistema de voto Cada socio tendrá derecho a un voto. La transferencia de partes

de interés, el ingreso de nuevos socios, así como cualquier otra reforma
estatutaria y la enajenación de la totalidad o de la mayor parte de los activos
sociales, requerirá el voto unánime de los socios, o de sus delegados, si no se
dispone otra cosa en los estatutos. Las demás decisiones se aprobarán por
mayoría absoluta de votos, salvo estipulación en contrario.

Derecho de inspección y revisoría fiscal

Aun delegada la administración, los socios tendrán derecho a inspeccionar por sí
mismos o por medio de sus representantes, los libros y papeles de la sociedad en
cualquier momento. El Artículo 48 de la Ley 222 de 1995 expresa lo siguiente
como norma general sobre el derecho de inspección:

Los socios podrán ejercer el derecho de inspección sobre los libros y

papeles de la sociedad, en los términos establecidos en la ley, en las
oficinas de la administración que funcionen en el domicilio de la sociedad.
En ningún caso, este derecho se extenderá a los documentos que versen
sobre secretos industriales o cuando se trate de datos que de ser
divulgados, puedan ser utilizados en detrimento de la sociedad.

Las controversias que se susciten en relación con el derecho de inspección

serán resueltas por la entidad que ejerza la inspección, vigilancia o
control. En caso de que la autoridad considere que hay lugar al suministro
de infamación, impartirá la orden respectiva.

Los administradores que impidieren el ejercicio del derecho de Inspección o el

revisor fiscal que conociendo de aquel incumplimiento se abstuviere de
 denunciarlo oportunamente, incurrirán en causal de remoción. La medida
deberá hacerse efectiva por la persona u órgano competente para ello o, en
subsidio, por la entidad gubernamental que ejerza la inspección, vigilancia o
control del ente.

En lo que respecta a la revisoría fiscal, se aplica lo dispuesto por la Ley 43 de

1990, Artículo 13, parágrafo 2o., que a la letra dice:

Será obligatorio tener revisor fiscal en todas las sociedades comerciales,

de cualquier naturaleza, cuyos activos brutos al 31 de diciembre del año
inmediatamente anterior sean o excedan el equivalente de cinco mil
salarlos mínimos y/o cuyos ingresos brutos durante el año
inmediatamente anterior sean o excedan al equivalente de tres mil
salarios mínimos.

Prohibiciones en cuanto a la competencia

Todo socio deberá obtener autorización expresa de sus consocios, entre otras,
para explotar por cuenta propia o ajena, directamente o por interpuesta persona,
la misma clase de negocios en que se ocupe la compañía, y para formar
compañías por cuotas o partes de interés, intervenir en su administración o en las
compañías por acciones que exploten el mismo objeto social. La infracción de las
anteriores prohibiciones dará derecho a los socios a la exclusión del consocio
responsable, a la incorporación al patrimonio social de los beneficios que le
correspondan y al resarcimiento de los daños que ocasione a la sociedad.

Causales especiales de disolución Las causales especiales de disolución se hallan

enunciadas en el Artículo 319 del C. de Co., entre las que vale la pena mencionar
la incapacidad sobreviniente de alguno de los socios, a menos que se convenga
que la sociedad continúe con los demás, o que acepten que los derechos del
incapaz sean ejercidos por su representante.

Pago de aportes
No existe norma que en forma expresa ordene el pago inmediato o en
determinado plazo de los aportes de los asociados.

Liquidación y responsabilidad final

Cuando se trata del proceso privado de liquidación, es decir, de aquel que se
lleva a término por la misma sociedad sin la intervención del Estado como
competente para el efecto, los socios pueden hacer la liquidación del patrimonio
social cuando así lo acuerden por unanimidad; dicha liquidación también puede
ser efectuada por uno o varios liquidadores designados. Si los activos sociales no
alcanzan para cancelar el pasivo externo, los socios serán solidariamente
responsables del pago de lo que se adeude.

SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE

Nombre
La razón social de la sociedad en comandita simple se formará con el nombre
completo o el solo apellido de uno o más socios colectivos y se agregará la
expresión "y compañía" o la abreviatura "& Cía", seguida en todo caso de la
indicación abreviada "S. en C.", so pena de que para todos los efectos legales se
presuma de derecho que la sociedad es colectiva. El socio comanditario o la
persona extraña a la sociedad que tolere la inclusión de su nombre en la razón
social, responderá como socio colectivo.

Capital social
Se formará con los aportes de los socios comanditarios o con los de éstos y los de
los socios colectivos simultáneamente. El capital se divide en cuotas sociales de
igual valor.

Número de socios para su constitución y funcionamiento

Por lo menos un gestor y un comanditario. El número máximo es
ilimitado.
Responsabilidad de los socios
Los socios comanditarios responden hasta el monto de sus aportes, pero pueden
pactar responsabilidades o prestaciones adicionales. Los socios gestores o
colectivos responden como los de la sociedad colectiva, sin que esté permitido
estipular una responsabilidad distinta.

Enajenación de los derechos sociales La cesión de las partes de interés de los

gestores o colectivos requiere la aprobación unánime de los socios de la
compañía, salvo estipulación en contrario. La cesión de las cuotas sociales de los
comanditarios requiere del voto unánime de los demás comanditarios, salvo
estipulación en contrario. Tanto la cesión de partes de interés como la de cuotas
sociales son reformas estatutarias, para las cuales se debe otorgar escritura
pública, que se inscribirá en el registro mercantil.

Administración de la sociedad
Corresponde a los gestores o colectivos quienes podrán ejercerla directamente o
por sus delegados, con sujeción a lo previsto para la sociedad colectiva. Los
comanditarios no podrán ejercer funciones de representación de la sociedad sino
como delegados de los socios colectivos y para negocios determinados. En estos
casos deberán indicar, al hacer uso de la razón social, que obran por poder, so
pena de responder solidariamente con los gestores por las operaciones sociales
que celebren o ejecuten.

Sistema de Voto

Cada gestor tendrá un voto en las decisiones de la junta de socios. Los votos de
los comanditarios se computarán conforme al número de cuotas sociales que
cada uno posea. Las decisiones relativas a la administración solamente podrán
tomarlas los gestores, en la forma prevista en los estatutos. Sin perjuicio de k>
dispuesto en el Artículo 338 del C. de Co., y salvo estipulación en contrario, las
reformas estatutarias se aprobarán por unanimidad de los socios colectivos y por
mayoría absoluta de los votos de los comanditarios.
Derecho de inspección y revisoría fiscal
Lo mismo que en la sociedad colectiva, tanto para la inspección como para la
revisoría fiscal. Cabe agregar que el Artículo 328 del C. de Co., en su segundo
inciso expresa que si el comanditario tiene un establecimiento dedicado a las
mismas actividades del establecimiento de la sociedad, o si forma parte de una
compañía dedicada a las mismas actividades, perderá el derecho a examinar los
libros sociales.

Prohibiciones en cuanto a la competencia

Los socios gestores o colectivos se hallan sometidos a las mismas restricciones
que los socios de la compañía colectiva. En cuanto a los comanditarios se debe
tener presente lo expresado por el Artículo 328 del C. de Co., anteriormente
expuesto.

Causales especiales de disolución:

Por pérdida que reduzca su capital a la tercera parte o menos.

Pago de aportes Algunos tratadistas sostienen que no hay exigencia sobre el

pago inmediato o en un término preciso de los aportes. Otros, en cambio, como
ocurre con Narváez García animan que una consecuencia lógica de lo dispuesto
en el Artículo 341 del C de Co., es que el capital ha de pagarse íntegramente al
constituirse la sociedad, así como al solemnizarse cualquier aumento del mismo.

Liquidación y responsabilidad final

En cuanto a la liquidación, se le aplican los términos de la sociedad colectiva. La

responsabilidad final de los socios da lugar a que el faltante para cancelar el
pasivo externo pueda exigirse de los gestores o colectivos, ya que ellos
responden solidaria e ilimitadamente. A los comanditarios no podrá exigírseles,
por estar su responsabilidad limitada al monto de sus respectivos aportes.
SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES

Nombre
La razón social se formará con el nombre completo o el solo apellido de uno o
más socios colectivos y se agregará la expresión "y compañía" o la abreviatura "&
Cía.", seguida en todo caso de las palabras "Sociedad Comanditaria por Acciones"
o su abreviatura "S.C.A.", so pena de que para todos los efectos legales se
presuma de derecho que la sociedad es colectiva. El socio comanditario o la
persona extraña a la sociedad que tolere la inclusión de su nombre en la razón
social, responderá como socio colectivo.

Capital suscrito o social

Está representado en títulos de igual valor. Las acciones serán nominativas, ya
que el Decreto 2460 de 1978 dispone que a partir de su vigencia no podrán
constituirse sociedades en comandita por acciones que estipulen la expedición de
títulos de acciones al portador.

Número de socios para su constitución y funcionamiento Por lo menos un

gestor y cinco comanditarios o accionistas. El número máximo es ilimitado.

Responsabilidad de los socios

Los socios gestores o colectivos responden como los de la sociedad colectiva, sin
qu pueda estipular una responsabilidad distinta. Los socios comanditarios tienen
una responsabilidad limitada a sus respectivos aportes, sin que se pueda estipular
una responsabilidad distinta.

Enajenación de los derechos sociales La enajenación de las partes de interés de

los gestores o colectivos exige el voto unánime de ellos y de la mayoría de los
votos de los comanditarios. Dicha enajenación implica una cesión, la cual requiere
de una reforma estatutaria que debe ser elevada a escritura pública e inscribirse
en el registro mercantil. La emisión, colocación, expedición de títulos y
negociación de las acciones, se sujetará a lo previsto para las sociedades
anónimas.

Administración de la sociedad
La administración corresponde a los gestores o colectivos en igual forma a la
prevista en la sociedad comanditaria simple. Las incompatibilidades y
prohibiciones previstas para los administradores de las sociedades anónimas
regirán para los socios colectivos en lo relativo a la negociación de acciones,
representación y voto en la asamblea.

Sistema de Voto.
En las asambleas se seguirán las reglas para las sociedades anónimas. Las
reformas estatutarias deberán aprobarse, salvo estipulación en contrario, por
unanimidad de los socios colectivos, y por mayoría de los votos de las acciones
de los comanditarios. Las decisiones de la asamblea de socios se tomarán
teniendo en cuenta que cada gestor tendrá un voto. Los de los comanditarios se
computarán conforme al número de acciones de cada uno.

Derecho de inspección y revisoría fiscal

En cuanto a la inspección por parte de los socios se rige igual que la comanditaria
simple. En cuanto a la revisoría fiscal, está obligada a tener revisor fiscal según lo
previsto en el Artículo 203, num. 1 del C. de Co. El revisor fiscal será elegido por
mayoría de votos de los comanditarios.

Prohibiciones en cuanto a la competencia

Los socios gestores o colectivos se hallan sometidos a las mismas restricciones de
la sociedad colectiva. Los comanditarios no tienen restricción, aunque debe
tenerse en cuenta lo expuesto en el Artículo 328 del C. de Co.

Causales especiales de disolución

Se disolverá, también, cuando ocurran pérdidas que reduzcan el patrimonio neto
a menos del 50% del capital suscrito. En cuanto a los gestores, igual que en la
colectiva.
Pago de aportes
Al constituir la sociedad deberá suscribirse por lo menos el 50% de las acciones
en que se divida el capital autorizado y pagarse siquiera la tercera parte del valor
de cada acción suscrita. En las suscripciones posteriores se observará la misma
regla. El plazo para el pago de los instamentos pendientes no podrá exceder de
un año, contado a partir de la fecha de la suscripción.

Liquidación y responsabilidad final

Cuando se trata de la liquidación privada, ésta deberá ser hecha por uno o varios
liquidadores, mas no por los asociados. Los socios gestores o colectivos se rigen
por las disposiciones que se tuvieron en cuenta para la sociedad en comandita
simple. En lo que respecta a los comanditarios o accionistas, éstos tienen su
responsabilidad limitada al monto de sus respectivos aportes, sin que se pueda
pactar una responsabilidad adicional o complementaria.

SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

Nombre La sociedad girará bajo una denominación o razón social, en ambos

casos seguida de la palabra "limitada" o de su abreviatura "Ltda." que, de no
aparecer en los estatutos, hará responsables a los asociados solidarios e
ilimitadamente frente a terceros.

Capital social
El capital social se pagará íntegramente al constituirse la compañía, asi como al
solemnizarse cualquier aumento del mismo. El capital estará dividido en cuotas
de igual valor, cesibles en las condiciones previstas en la ley o en los estatutos.

Número de socios para su constitución y funcionamiento No menos de dos ni más

de veinticinco. Será nula de pleno derecho la sociedad que se constituya con un
número mayor. Si durante su existencia excediere dicho límite, dentro de los dos
meses siguientes a la ocurrencia de tal hecho podrá transformarse en otro tipo de
sociedad o reducir el número de sus socios.
Responsabilidad de los socios
Responderán hasta el monto de sus aportes. En los estatutos podrán estipularse
para todos o algunos de los socios una mayor responsabilidad o prestaciones
accesorias o garantías suplementarias, expresándose su naturaleza, cuantía,
duración y modalidades. Los socios responderán solidariamente por el valor
atribuido a los aportes en especie. Cuando se compruebe que los aportes no han
sido pagados íntegramente, la superintendencia deberá exigir, bajo apremio de
multas, que los aportes se cubran u ordenar la disolución de la sociedad, sin
perjuicio de que la responsabilidad de los socios se deduzca como en la sociedad
colectiva.

Enajenación de los derechos sociales.

Los socios tendrán derecho a ceder sus cuotas. Cualquier estipulación que
impida este derecho se tendrá por no escrita. La cesión de cuotas implicará una
reforma estatutaria. La correspondiente escritura pública será otorgada por el
representante legal de la compañía, el cedente y el cesionario. Los Artículos 363
a 365 del C de Co., se refieren al trámite que debe llevarse a cabo cuando la
cesión de las cuotas sociales se hace con sujeción al derecho de preferencia, lo
cual se entenderá, salvo estipulación en contrario.

Administración de la sociedad

La representación de la sociedad y la administración de los negocios sociales

corresponden a todos y cada uno de los socios. La junta de socios podrá delegar
la representación y la administración de la sociedad en un gerente, estableciendo
de manera clara y precisa sus atribuciones.

Sistema de voto
En la junta de socios cada uno tendrá tantos votos cuantas cuotas posea en la
compañía. Las decisiones de la junta de socios se tomarán por un número plural
de socios que represente la mayoría absoluta de las cuotas en que se halle
dividido el capital de la compañía; en los estatutos puede estipularse una mayoría
superior. Salvo que ésta se estipule, las reformas estatutarias se aprobarán con
el voto favorable de un número plural de asociados que represente, cuando
menos, el 70% de las cuotas en que se halle dividido el capital social.

Derecho de inspección y revisoría fiscal

Los socios tendrán derecho a examinar en cualquier tiempo, por sí o por medio
de un representante, la contabilidad de la sociedad, los libros de registro de
socios y de actas y, en general, todos los documentos de la compañía. También
debe tenerse en cuenta, lo dispuesto en el Artículo 48 de la Ley 222 de 1995. En
lo que respecta a la revisoría fiscal, tendrá obligación de ella, si reúne las
condiciones estipuladas en el Artículo 13, parágrafo segundo, de la Ley 43 de
1990.

Prohibiciones en cuanto a la competencia

No hay norma que restrinja a los socios competir con la sociedad.

Causales especiales de disolución

Se disolverá cuando ocurran pérdidas que reduzcan el capital por debajo del 50%
O cuando el número de socios exceda de veinticinco.

Liquidación y responsabilidad final Se aplica lo dicho en este sentido para la

colectiva, pero la responsabilidad final de los socios se rige por las siguientes
reglas: no asumen ninguna responsabilidad personal por el pago del pasivo
externo no cancelado, a no ser que en los estatutos se haya pactado lo contrario.
Remisión a normas de la sociedad anónima
En lo no previsto en el título del C. de Co., para la sociedad de responsabilidad
limitada o en los estatutos sociales, se regirán por las disposiciones sobre
sociedades anónimas.

SOCIEDAD ANÓNIMA
Nombre
Tendrá una denominación seguida de las palabras "sociedad anónima" o de las
letras "S.A.". Si la sociedad se forma, se inscribe o se anuncia sin dicha
especificación, los administradores responderán solidariamente por las
operaciones sociales que se celebren. Vale la pena anotar que la denominación se
forma teniendo en cuenta las actividades que conforman el objeto social, y no en
consideración al nombre y apellido de uno o más de los socios.

Capital suscrito o social

El capital se formará por la reunión de un fondo social suministrado por
accionistas. El capital se dividirá en acciones de igual valor representadas en
títulos valores. Las acciones deben ser nominativas.

Al constituirse la sociedad deberá suscribirse no menos del 50% por ciento del
capital autorizado y pagarse no menos de la tercera parte del valor de cada
acción de capital que se suscriba. Al darse a conocer el capital autorizado se
deberá indicar, a la vez, la cifra del capital suscrito y del pagado.
La Ley 222 de 1995 en sus Artículos 50 y siguientes, regula lo correspondiente a
la constitución de sociedades anónimas por suscripción sucesiva. Reyes
Villamizar, refiriéndose a la mencionada forma de constitución, expresa:

Número de socios para su constitución y funcionamiento

No podrá constituirse ni funcionar con menos de cinco accionistas. Debe
recordarse que la denominación accionistas está dada para los socios aportantes
de capital en este tipo de compartías.

Responsabilidad de los socios

Los accionistas únicamente responden hasta el monto de sus respectivos aportes,
sin que pueda estipularse lo contrario. Cuando se trata de constitución de una
sociedad anónima por suscripción sucesiva de acciones, los promotores
responden solidaria e ilimitadamente por las obligaciones contraídas para la
constitución de la sociedad, hasta la celebración de la asamblea general
constituyente.

Enajenación de los derechos sociales Las acciones son libremente negociables,

excepto las privilegiadas, las cuales se sujetarán a lo dispuesto sobre el
particular; las acciones comunes respecto de las cuales se haya pactado
expresamente el derecho de preferencia, en relación con el cual es procedente
tener en cuenta que mientras la sociedad tenga sus acciones inscritas en bolsas
de valores, se tendrá por no escrita la cláusula que consagra cualquier restricción
a la libre negociabilidad de las acciones; las acciones de industria no liberadas,
las cuales no serán negociables sino con autorización de la junta directiva o de la
asamblea general, y las acciones gravadas con prenda, respecto de las cuales se
requerirá la autorización del acreedor.

Administración de la sociedad
Será administrada por gestores temporales y revocables. Lo anterior quiere decir
que, en la sociedad anónima, los socios no tienen por ley la administración y
representación de la sociedad; es preciso que el órgano competente proceda a
hacer la designación. Las compañías anónimas están obligadas a tener el órgano
de administración denominado junta directiva; dicho órgano se integrará con no
menos de tres miembros, y cada uno de ellos tendrá un suplente. A falta de
estipulación expresa en contrario, los suplentes serán numéricos. Los principales
y los suplentes serán elegidos por la asamblea general, para periodos
determinados y por cociente electoral, sin perjuicio de que puedan ser reelegidos
o removidos libremente por la misma asamblea.

El sistema de cociente electoral es aquél en el cual el cociente es el número que

resulta de dividir el total de los votos válidos por el de puestos por proveer. La
adjudicación de puestos a cada lista será el número de veces que el cociente
quepa en el respectivo número de votos válidos. Si quedan puestos por proveer
se adjudicarán a los mayores residuos, en orden descendente. La sociedad
anónima tendrá por lo menos un representante legal, con uno o más suplentes,
designados por la junta directiva para periodos determinados, quienes podrán ser
reelegidos indefinidamente o removidos en cualquier momento. Los estatutos
podrán deferir esta designación a la asamblea de accionistas.

Sistema de voto
Cada accionista propietario de acciones de capital tiene derecho a emitir tantos
votos cuantas acciones posea. Las acciones con dividendo preferencial y sin
derecho a voto, por lo general no confieren a sus titulares el derecho a votar en
las asambleas de accionistas, salvo los casos a que se refiere el Artículo 63,
parágrafo, de la Ley 222 de 1995.

El quórum y las mayorías de la sociedad anónima fueron modificadas por la Ley

222 de 1995, Artículo 68, el cual tiene el siguiente texto:

La asamblea deliberará con un número plural de socios que represente, por

lo menos, la mitad más una de las acciones suscritas, salvo que en los
estatutos se pacte un quórum inferior.

Con excepción de las mayorías decisorias señaladas en los Artículos 155,

420 numeral 5o. y 455 del Código de Comercio, las decisiones se tomarán
por mayoría de los votos presentes. En los estatutos de las sociedades que
no negocien sus acciones en el mercado público de valores, podrá pactarse
un quórum diferente o mayorías superiores a las indicadas.

La restricción al derecho de voto que establecía el Artículo 428 del

C. de Co., fue derogada en forma expresa por el Artículo 242 de la Ley 222 de
1995.

Derecho de inspección y revisoría fiscal

Los accionistas tienen el derecho de inspeccionar libremente los libros y papeles
sociales dentro de los quince días hábiles anteriores a las reuniones de la
asamblea general en que se examinen los balances de fin de ejercicio. En este
sentido es oportuno recordar que la Ley 222 de 1995, Artículo 48, manifiesta que
en ningún caso, el derecho de inspección se extenderá a los documentos que
versen sobre secretos industriales o cuando se trate de datos que de ser
divulgados, puedan ser utilizados en detrimento de la sociedad. La sociedad
anónima, por ser una compañía por acciones, está obligada a tener revisor fiscal,
según lo ordena el Artículo 203 del C. de Co.

Prohibiciones en cuanto a competencia

No existe norma que restrinja o impida a los socios competir con la sociedad

Causales especiales de disolución

Cuando ocurran pérdidas que reduzcan el patrimonio por debajo suscrito, y
cuando el 95% o más de las acciones suscritas lleguen a pertenecer a un solo
accionista.

Liquidación y responsabilidad final

Cuando se trata de un proceso varios liquidadores; los socios no pueden hacerla
directamente. La responsabilidad final de los socios está dada hasta el monto de
sus respectivos aportes

LAS SOCIEDADES DE ECONOMÍA MIXTA

Las sociedades de economía mixta son organismos bajo la forma de sociedades

comerciales con aportes estatales y de capital privado, que desarrollan
actividades de naturaleza industrial o comercial conforma a las reglas de derecho
privado, salvo las excepciones que consagra la ley.

La anterior definición se halla contenida en el art. 97 de la ley 489 de

1998, del cual fue declarado inexequible.
El inciso segundo, mediante Sentencia C953 de 1 de Diciembre de 1999,
procedente de la Corte Constitucional. Cabe advertir que el Código de Comercio
se refiere a las sociedades de economía mixta en los arts. 461 a 468.

SOCIEDADES EXTRANJERAS

Son extranjeras las sociedades constituidas conforme a la ley de otro país y con
domicilio principal en el exterior. Para que una compañía extranjera .pueda
emprender negocios permanentes en Colombia establecerá una sucursal con
domicilio en el territorio nacional, para lo cual deberá cumplir los siguientes
requisitos:

1. protocolizar en una notaría del lugar elegido para su domicilio en el país,

copias auténticas del documento de su fundación, de sus estatutos, la resolución
o acto que acordó su establecimiento en Colombia y de los que acrediten la
existencia de la sociedad y la personería de sus representantes.

2. Obtener de la Superintendencia de Sociedades o de la financiera según el

caso, permiso para funcionar en el país En lo que respecta a este último requisito
es preciso recordar que el Decreto 2155 de 1992 suprimió el permiso de
funcionamiento que la ley ordenaba obtener por parte de la Superintendencia de
Sociedades; pero se hallan vigentes otros permisos o auto autorizaciones que
deben dar otras Superintendencias u organismos; tal es el caso de las entidades
del sector financiero, y asegurador, para las cuales el Decreto 663 de 1993
establece que la entidad adquirirá existencia legal a partir del otorgamiento de la
escritura pública correspondiente, aunque sólo podrá desarrollar actividades
distintas de las relacionadas con su organización una obtenga el certificado de
autorización. El mismo artículo 53 del referido Decreto manifiesta que el
superintendente financiero expedirá certificado de autorización de dentro de los
cinco días siguientes a la fecha en que se acredite la constitución regular y el
pago del capital, de conformidad con las previsiones del Estatuto Orgánico del
Sistema Financiero.
Las sucursales de sociedades extranjeras están obligadas a constituir reserva
legal y a tener revisor fiscal. Las disposiciones del C. de Co. que se refieren a las
sucursales de compañías extranjeras son los Artículos 469 a 497.

LECCIÓN 8

SOCIEDADES MATRICES Y SUBORDINADAS, FENÓMENOS SOCIETARIOS

Y LA DISOLUCIÓN DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES

La Ley 222 de 1995 en sus Artículos 26 al 33 se refiere al control societario e

introduce importantes modificaciones a la legislación anterior sobre el tema. Se
entiende que hay subordinación, es decir, que una sociedad está controlada,
cuando su poder de decisión se encuentre sometido a la voluntad de otra u otras
personas que serán su matriz o controlante, bien sea directamente, caso en el
cual aquélla se denominará filial, o con el concurso o por intermedio de las
subordinadas de la matriz, en cuyo caso se llamará subordinada

Casos de subordinación o control

El primer caso se presenta cuando más del 50% del capital pertenezca a la
matriz, directamente o por intermedio o con el concurso de sus subordinadas, o
de las subordinadas de éstas. Para tal efecto no se computarán las acciones con
dividendo preferencial y sin derecho a voto. Esta situación de control ha sido
denominada por los tratadistas subordinación jurídica o interna. Un segundo caso
de subordinación se presenta cuando la matriz y las subordinadas tengan
conjunta o separadamente el derecho de emitir los votos constitutivos déla
mayoría mínima decisoria en la junta de socios o asamblea, o tengan el número
de votos necesarios para elegir la mayoría de los miembros de la junta directiva,
si la hubiere. Sobre este caso de subordinación, Gaviria Gutiérrez plantea la
siguiente crítica:
Es este un caso de control poco convincente; en efecto, en una sociedad
 con 100 acciones, el quórum para deliberar será de 51 y la mayoría mínima
decisoria de 27. Con esta última cantidad de votos sólo será posible ejercer
el control cuando el quórum tenga el indicado nivel mínimo, lo cual podría
presentarse ciertamente pero también es probable que no ocurra.

Por tanto, si llega a existir una situación de control, será ocasional

o episódica porque su permanencia dependerá del nivel de concurrentes a
ulteriores reuniones. No parece, entonces, razonable que, ante la indicada
precariedad, la ley estructure toda una situación de subordinación, con
consecuencias que, como veremos, son gravas y estables".

En tercer lugar, habrá subordinación para todos los efectos legales, cuando el
control conforme a los supuestos previstos en el Artículo 27 de la Ley 222 de
1995, sea ejercido por una o varias personas naturales o jurídicas de naturaleza
no societaria, bien sea directamente o por intermedio o con el concurso de
entidades en las cuales éstas posean más del 50% del capital o configuren la
mayoría mínima para la toma de decisiones o ejerzan influencia dominante en la
dirección o toma de decisiones de la entidad.

Por último habrá subordinación cuando la matriz, directamente o por intermedio o

con el concurso de las subordinadas, en razón de un acto
o negocio con la sociedad controlada o con sus socios, ejerza influencia
dominante en las decisiones de los órganos de administración de la sociedad.
Ésta es la denominada por la doctrina subordinación económica o externa. Gaviria
Gutiérrez manifiesta que con este caso de subordinación se quiere hacer
referencia a todas aquellas situaciones en las que la sociedad haya celebrado con
otras personas contratos de tanta importancia para la prosperidad y
permanencia, que sin ellos tendrá que afrontar una situación económica crítica. Y
coloca como casos ciertos convenios sobre transferencia de tecnología,
concesiones, franquicias, distribuciones y el préstamo de cuantía considerable
facilitado por un acreedor único.
Grupo empresarial
Habrá grupo empresarial cuando además del vínculo de subordinación, exista
entre las entidades unidad de propósito y dirección. Se entenderá que existe
unidad de propósito y dirección cuando la existencia y actividades de todas las
entidades persigan la consecución de un objetivo determinado por la matriz o
controlante en virtud de la dirección que ejerce sobre el conjunto, sin perjuicio
del desarrollo individual del objeto social o actividad de cada una de ellas. La ley
asigna a las superintendencias determinar la existencia del grupo empresarial
cuando exista discrepancia sobre los supuestos que lo originan.

Obligatoriedad de inscripción en el registro mercantil

Cuando de conformidad con lo previsto en la ley se configure una situación de

control, la sociedad controlante lo hará constar en documento privado que deberá
contener d nombre, domicilio, nacionalidad y actividad de los vinculados, asi
como el presupuesto que da lugar a la situación de control. La Superintendencia
de Sociedades, o en su caso la de Valores o Bancaria, de oficio o a solicitud de
cualquier interesado, declarará la situación de vinculación y ordenará la
inscripción, sin perjuicio de las multas a que haya lugar por el incumplimiento del
deber de inscribir. La inscripción del grupo empresarial no hace necesaria la
inscripción de la situación de control.

Prohibición a las controladas

Las sociedades subordinadas no podrán tener a ningún título partes de interés,
cuotas o acciones en las sociedades que las dirijan o controlen. Serán ineficaces
los negocios que se celebren contrariando lo dispuesto en el Artículo 32 de la Ley
222 de 1995.

FÉNOMENOS SOCIETARIOS

En el campo de las sociedades ocurren ciertos fenómenos de tanta trascendencia,

que la ley los regula en forma expresa, esto es, los somete a unas normas, para
que hecho el seguimiento de las mismas se obtenga el resultado previsto, con la
plenitud de los efectos legales. Entre estos fenómenos merecen especial mención
los siguientes:

Transformación de sociedades Una sociedad podrá, antes de la disolución,

adoptar cualquiera otra de las formas de sociedad comercial reguladas en el
Código de Comercio, mediante una reforma del contrato social. La transformación
no producirá solución de continuidad en la existencia de la sociedad como
persona jurídica, ni en sus actividades ni en su patrimonio.

Habida cuenta de lo anterior, es importante concluir lo siguiente:

1. La transformación es una reforma estatutaria y, por consiguiente, deben
seguirse para su aprobación los ordenamientos legales, lo mismo que para su
solemnización y registró.

2. El fenómeno de la transformación es viable siempre y cuando la sociedad

no se halle disuelta.

3. La transformación no es más que un cambio de ropaje, es decir, la

sociedad sigue siendo la misma persona jurídica, pero bajo otra forma societaria
distinta; por ello sus actividades y su patrimonio no cambian por la ocurrencia del
fenómeno.

4. La transformación es un fenómeno singular, esto es, que se presenta en

relación con una sola compañía, sin involucrar a otra u otras como partes
integrantes del proceso.

5. De la transformación están excluidas las sociedades de hecho, pues es

indispensable que la compañía a transformarse sea una persona jurídica.

En la transformación es aplicable el derecho de retiro, el cual fue regulado por la

Ley 222 de 1995 en sus Artículos 12 a 17. El referido Artículo 12 expresa que
cuando la transformación, fusión o escisión impongan a los socios una mayor
responsabilidad o impliquen una desmejora de sus derechos patrimoniales, los
socios ausentes o disidentes tendrán derecho a retirarse de la sociedad. En las
sociedades por acciones procederá el ejercicio de este derecho en los casos de
cancelación voluntaria de la inscripción en el registro nacional de valores
o en bolsa de valores.

Las bases de la transformación deberán mantenerse a disposición de los socios en

las oficinas donde funcione la administración de la sociedad en el domicilio
principal, por lo menos con 15 días hábiles de antelación a la reunión en la que
vaya a ser considerada la respectiva propuesta. En la convocatoria a dicha
reunión deberá incluirse, dentro del orden del día, el punto referente a la
transformación e indicar expresamente la posibilidad que tienen los socios de
ejercer el derecho de retiro. La omisión de los requisitos antes anotados hará
ineficaces las decisiones relacionadas con los temas referidos.

Si en virtud de la transformación se modifica la responsabilidad de los socios

frente a terceros, dicha modificación no afectará las obligaciones contraídas por la
sociedad con anterioridad a la inscripción del acuerdo de transformación en el
registro mercantil. En este sentido debe tenerse en cuenta, también, lo dispuesto
por el Artículo 16 de la Ley 222 de 1995, al regular el derecho de receso o de
retiro.

Para que la transformación sea válida se necesita que la sociedad reúna los
requisitos exigidos en el C. de Co., para la nueva forma de sociedad.
Fusión de sociedades
Habrá fusión cuando una o más sociedades se disuelvan, sin liquidarse, para ser
absorbidas por otra o para crear una nueva. La absorbente o la nueva compañía
adquirirán los derechos y obligaciones de la sociedad o sociedades disueltas al
formalizarse el acuerdo de fusión.

Si se habla de la fusión propiamente dicha, puede decirse que existen dos formas
de la misma, a saber: fusión por absorción, que es aquélla en la cual la sociedad
absorbente o fusionante existe con anterioridad al proceso, y la fusión por
creación, que es aquélla en la cual dos o más sociedades se disuelven sin
liquidarse para crear una nueva, que al fin de cuentas es la que va a incorporar a
los socios, bienes y obligaciones de las absorbidas.

El Artículo 180 del C. de Co. trae el caso de la denominada fusión impropia, que
consiste en aplicar lo dispuesto para la fusión en el evento de la formación de una
nueva sociedad para continuar los negocios de una sociedad disuelta, siempre
que no haya variaciones en el giro de sus actividades o negocios y que la
operación se celebre dentro de los seis meses siguientes a la fecha de la
disolución.

Esta figura de la fusión impropia no debe confundirse con la reconstitución de la

sociedad, que se halla prevista en los Artículos 250 y 251 del C de Co., la cual
consiste en que por acuerdo de todos los socios podrá prescindirse de hacer la
liquidación en los términos del Artículo 249 ibídem y constituir, con las
formalidades legales, una nueva sociedad que continúe la empresa social. La
liquidación a la que se refiere dicho Artículo no es otra que la del denominado
pasivo interno, esto es, la entrega a los asociados de lo que les corresponda, una
vez se haya cancelado el pasivo externo de la compañía.

La reconstitución de la sociedad se someterá a las disposiciones pertinentes

sobre fusión y enajenación de establecimientos de comercio. Cumpliendo tal acto
en esta forma, la nueva sociedad se sustituirá en todas las obligaciones de la
anterior con todos los privilegios y garantías.

Volviendo a la fusión propiamente dicha, es del caso agregar

 - La fusión es un acto complejo, es decir, requiere desarrollar varias etapas
para llegar a su completa y efectiva culminación.

- Las etapas pueden distinguirse en la siguiente forma: etapa del

compromiso de fusión, etapa de publicidad del compromiso de fusión,
etapa de las autorizaciones y permisos, etapa de solemnización de la fusión
y, por último, etapa de la tradición de los bienes e inscripción en el registro
mercantil. La fusión es un fenómeno plural debido a que en ella es
necesaria la intervención de varias sociedades.

- La fusión es una reforma estatutaria, que de acuerdo con lo dispuesto por

el Artículo 84 de la Ley 222 de 1995, num. 7, corresponde a la
Superintendencia de Sociedades autorizar las reformas estatutarias
consistentes en fusión y escisión, respecto de las sociedades vigiladas.

- En la fusión se aplica también lo dispuesto por el Artículo 13 de la Ley 222

de 1995 en cuanto a la publicidad del compromiso de fusión, teniendo en
cuenta que la aludida disposición se encuentra dentro de lass que regulan
el derecho de retiro, lo cual también es aplicable al fenómeno que venimos
tratando.
- A la fusión se aplica, además de lo consagrado en el C. de Co., lo dispuesto
en el inciso segundo del Artículo 5o. de la Ley 727., o obligaciones de las
sociedades fusionadas pasan a la fusionante; pero es bueno advertir que
según lo dispuesto por la Ley 6a. de 1992, Artículo 6o., para efectos
tributarios, en el caso de la fusión de sociedades no se considerará que
existe enajenación entre las sociedades fusionadas. Y la sociedad
absorbente o la nueva responde por las obligaciones tributarias de las
sociedades fusionadas o absorbidas. Las normas sobre fusión están
contenidas en los Artículos 172 a 180 del C. de Co.

Escisión de sociedades
El fenómeno de la escisión se halla regulado en el Estatuto Orgánico del Sistema
Financiero, para las entidades vigiladas por la Superintendencia Bancaria, pero
venía aplicándose a otras entidades por analogía. La Ley 222 de 1995 entró a
regularla, y a ello se refieren sus Artículos 3 a 10.

Modalidades de la escisión
El Artículo 3o. de la Ley 222 de 1995 trae las siguientes modalidades del
fenómeno que se trata:

1. Una sociedad sin disolverse transfiere en bloque una o varias partes de su

patrimonio a una o más sociedades existentes, o las destina a la creación de una
o varias sociedades.
3. Una sociedad se disuelve sin liquidarse, dividiendo su patrimonio en dos o
más partes, que se transfieren a varias sociedades existentes o se destinan a la
creación de nuevas sociedades.
La sociedad o sociedades destinatarias de las transferencias resultantes de la
escisión se denominarán sociedades beneficiarías.

Los socios de la sociedad escindida participarán en el capital de las sociedades

beneficiarías en la misma proporción que tengan en aquélla, salvo que por
unanimidad de las acciones, cuotas sociales o partes de interés representadas en
la asamblea o junta de socios de la escindente, se apruebe una participación
diferente.

Santos Silva, en relación con la clasificación de la escisión, se expresa así: El

Artículo 3o. de la Ley 222, con la imprecisión en las expresiones 'sin
disolverse' y 'se disuelve sin liquidarse' para reflejar el fenómeno de la
extinción o sobrevivencia de la escindida, permite hacer la siguiente
clasificación: total, cuando la escindida se extingue porque dividido su
patrimonio lo traspasa en partes a sociedades nuevas o preexistentes, o de
unas y otras. Desde luego, la extinción opera sin liquidación; parcial, cuando
la escindida conserva parte de su patrimonio, traspasando el resto en la forma
anterior, la sociedad continúa existiendo. También se habla de escisiónfusión
cuando la sociedad beneficiaria es preexistente y de escisióncreación, cuando
 .
surge simultáneamente con la operación

La escisión puede tener como causa un acto unilateral o un acto plurilateral. En la

denominada escisión total, cuando las partes del patrimonio se transfieren a
sociedades nuevas, se hablará de una decisión unilateral, ya que depende
únicamente de la voluntad de la compañía escindida, la cual se manifestará por
medio de su asamblea o junta de socios. Cuando el traspaso de la parte o partes
del patrimonio se efectúa en relación con sociedades preexistentes, se trata de
una decisión plurilateral tomada por las sociedades intervinientes en el proceso,
por medio de sus asambleas y o junta de socios.

LECCIÓN 9

DISOLUCIÓN DE LAS SOCIEDADES

La disolución de la sociedad es la etapa previa y el prerrequisito para poder

proceder a la liquidación del patrimonio social. Las causales de disolución pueden
clasificarse en tres categorías, a saber: 1. causales generales o comunes para
todas las sociedades, que se encuentran enumeradas en el art. 218 del c.co. 2.
causales especiales según el tipo de sociedad de que se trate, las cuales se
enuncian en la regulación legal que corresponde a cada forma asociativa. 3.
causales estatutarias, o sea aquellas en que los socios dentro del ejercicio de la
autonomía de la voluntad deciden colocar en los estatutos sociales para que sean
tenidas en cuenta como especiales del ente societario que han creado, y que son
distintas de las comunes y las especiales mencionadas por la ley.

Las causales generales o comunes que trae el art. 218 del c. co., son las
siguientes:

1. Por vencimiento del término previsto para su duración en el contrato, si no

fuere prorrogado válidamente antes de su expiración
2. por la imposibilidad de desarrollar la empresa social, por el término de la
misma o por la extinción de la cosa o cosas cuya explotación constituye su objeto

3. por reducción del número de asociados a menos del requerido en la ley

para su formación o funcionamiento o por aumento que exceda del límite máximo
fijado en la misma ley

4. Por la declaración de quiebra de la sociedad

5. Por las causales que expresa y claramente se estipulen en el contrato

6. por decisión de los asociados, adoptada conforme a las leyes y al contrato

social

7. por decisión de autoridad competente en los casos expresamente previstos

en las leyes.

8. Por las demás causales establecidas en las leyes, en relación con todas o
algunas de las formas de sociedad que regula este código.

ADOPCIÓN DE MODIFICANTES PARA EVITAR IA DISOLUCIÓN

Cuando la disolución provenga sales distintas a las enunciadas en el Artículo 219

del C. de Co., los asociados deberán declarar disuelta la sociedad por la
ocurrencia de la causal respectiva y darán cumplimiento a las formalidades
exigidas para las reformas del contrato social. No obstante, los asociados podrán
evitar la disolución de la sociedad adoptando las modificaciones que sean del
caso, según la causal ocurrida y observando las reglas prescritas para las
reformas del contrato, siempre que el acuerdo se formalice dentro de los seis
meses siguientes a la ocurrencia de la causal. En este orden de ideas, debe
tenerse en cuenta, además que cuando una sociedad comercial disminuye el
número de socios hasta quedar con uno solo, tiene la posibilidad de convertirse
en empresa unipersonal de acuerdo con lo previsto por el Artículo 81 de la Ley
222 de 1995.

CAPACIDAD JURÍDICA DURANTE LA LIQUIDACIÓN

Disuelta la sociedad se procederá de inmediato a la liquidación de su patrimonio.
En consecuencia, no podrá iniciar nuevas operaciones en desarrollo de su objeto
y conservará su capacidad jurídica únicamente para los actos necesarios a la
inmediata liquidación. Cualquier operación
o acto ajeno a este fin, salvo los autorizados expresamente por la ley, hará
responsables frente a la sociedad, a los asociados y a terceros (en forma ilimitada
y solidaria), a] liquidador y al revisor fiscal que no se haya opuesto. El nombre de
la sociedad disuelta deberá adicionarse siempre con la expresión "en liquidación".
Los encargados de realizarla responderán por los daños y perjuicios que se
deriven debido a dicha omisión.

LIQUIDACIÓN DEL PATRIMONIO SOCIAL

El proceso liquidatorio llevado a cabo por la misma sociedad presenta, entre

otras, las siguientes características:

Durante el proceso el órgano máximo de la sociedad, la asamblea o junta de

socios, se reunirá en las fechas indicadas en los estatutos o cuando fuere
convocada por el liquidador. El revisor fiscal de la compañía continuará ejerciendo
sus funciones, no así el representante legal, quien será remplazado por el
liquidador, a quien le corresponde ejercer las funciones a que alude el Artículo
238 del C. de Co.

En las sociedades por cuotas o partes de interés podrá llevarse a cabo la

liquidación directamente por los mismos socios, si así lo acuerdan por
unanimidad. En tal caso, todos tendrán las facultades y las obligaciones de los
liquidadores para todos los efectos legales.

Mientras no se haga y se registre el nombramiento de liquidadores, actuarán

como tales las personas que figuren inscritas en el registro mercantil del domicilio
social como representantes de la compañía.
Quienes entren a actuar como liquidadores deberán informar a los acreedores
sociales sobre el estado de la liquidación en que se encuentra la sociedad, una
vez disuelta, mediante aviso que se publicará en un periódico que circule
regularmente en el lugar del domicilio social y que se fijará en lugar visible de las
oficinas y establecimientos de comercio de la compañía. El liquidador o
liquidadores del patrimonio social elaborarán un inventario que deberá incluir,
además de la relación pormenorizada de los distintos activos sociales, la de todas
las obligaciones de la sociedad, con especificación de la prelación u orden legal de
su pago, incluso las que sólo puedan afectar eventualmente su patrimonio, como
las condicionales, las litigiosas, las fianzas, los avales, etc. Este inventario deberá
ser autorizado por un contador público, si el liquidador o alguno do ellos no
tienen tal calidad.

El pago de las obligaciones sociales se hará observando las disposiciones legales

sobre prelación de créditos, las cuales se hallan contenidas en los Artículos 2488
a 2511 del Código Civil.

Es oportuno recordar que la Ley 50 de 1990 (Reforma Laboral) en su Artículo 36

dispone que los créditos causados o exigibles de los trabajadores por concepto de
salarios, la cesantía y demás prestaciones sociales e indemnizaciones laborales
pertenecen a la primera clase que establece el Artículo 2459 del Código Civil y
tienen privilegio excluyente sobre todos los demás.

Al liquidador le corresponde, en primer lugar, cancelar el pasivo extemo, para

posteriormente entrar a cancelar el pasivo interno. Sobre los conceptos de pasivo
interno y pasivo externo, es procedente transcribir lo expresado por Villegas
Sierra al respecto:
El factor determinante para la calificación de una deuda a cargo de la sociedad
como pasivo externo se halla en la calidad jurídica de "tercero" que pueda
predicarse del acreedor; en este sentido el concepto no se circunscribe
únicamente a las personas que sean extrañas a la sociedad, pues aun los mismos
asociados pueden ser terceros en virtud de relaciones jurídicas que no se deriven
del contrato social; tal es el caso del socio que ha prestado servicios personales a
la sociedad en cumplimiento de un contrato de trabajo que origina a su favor
créditos por salarios, prestaciones sociales e indemnizaciones; o la situación del
asociado que ha conferido un préstamo a la sociedad o le ha dado un bien en
arrendamiento y se convierte, consiguientemente, en acreedor como cualquiera
otra persona que no tenga la calidad de asociado.

Puede decirse, por tanto, que cualquier crédito a favor de un asociado que tenga
su origen en una relación jurídica diferente del contrato social constituye pasivo
externo de la sociedad, sin otra excepción que la establecida expresamente por el
Artículo 156 del Código de Comercio que incluye de manera especial en el pasivo
externo social "las sumas debidas a los asociados por concepto de utilidades.

Sin embargo, la anterior premisa exige una aclaración. "Las sumas debidas a los
asociados por concepto de utilidades" son única y exclusivamente las
correspondientes a dividendos decretados por la junta de socios que se hallen
pendientes de pago, pues sólo esas sumas son las exigibles judicialmente como
consecuencia del reparto, de acuerdo con los Artículos 155 y 156 del Código de
Comercio.

Por tanto, en ningún caso quedan incluidas en el pasivo social extemo las
participaciones que correspondan a los asociados en utilidades no distribuidas o
dejadas a disposición de la junta de socios, esto es, las utilidades retenidas.
Delimitado el concepto de pasivo externo y establecido que en él se incluyen los
créditos a favor de los socios por los dividendos decretados y no pagados al igual
que los demás créditos originados de relacione» jurídicas no derivadas del
contrato social, corresponde ahora determinar cómo ha de precederse » la
cancelación de ese pasivo. A esta inquietud responde el Artículo 242 del Código
de Comercio al disponer que:

El pago de las obligaciones sociales se hará observando las disposiciones legales

conforme a la prelación de créditos, hasta concurrencia de los bienes de que
disponga el liquidador. En tal virtud, a la cancelación del pasivo externo debe
atenderse de acuerdo con el orden de prelación para los pagos establecido por los
Artículos JW v siguientes del Código Civil, teniendo en cuenta las causas de
preferencia prescritas por la ley.

Pira la distribución del remanente del patrimonio social entre los asociados, el
Artículo 247 del Código de Comercio ordena que se proceda "conforme a lo
estipulado en el contrato social o a lo que ellos acuerden". Por tanto, si los
estatutos contienen normas precisas o se produce un acuerdo de los socios, el
liquidador deberá proceder en consonancia con tales disposiciones. El llamado
pasivo interno, por contraposición al pasivo externo, corresponde
fundamentalmente a la cuota de liquidación de los asociados, es decir, a su
derecho de participación en el remanente del patrimonio social. Ese derecho
emana del contrato social y comprende tanto el aporte como la participación en el
superávit final de liquidación. Por tal razón, la liquidación y cancelación del pasivo
interno incluye el reembolso de los aportes de capital y la distribución y pago de
la participación en el superávit.

Hecha la liquidación de lo que a cada asociado corresponda de los activos

sociales. Los liquidadores convocarán a la asamblea o junta de socios, para que
aprueben las cuantas de los liquidadores y el acta de que trata el Artículo 247 del
C. de Co. Estas depones podrán adoptarse con el voto favorable de la mayoría de
los asociados que concurran, cualquiera sea el valor de las partes de interés,
cuotas o acciones que representen en la sociedad. Si una vez hecha debidamente
la convocatoria, no concurre ningún asociado, los liquidadores convocarán en la
misma forma a una segunda región, para dentro de los diez días siguientes; si a
dicha reunión tampoco concurre ninguno, se tendrán por aprobadas las cuentas
de los liquidadores, las cuales no podrán ser posteriormente impugnadas.

El acta en la cual consta que se aprueba la cuenta final del liquidador debe
inscribirse en el registro mercantil para que se extinga la personalidad jurídica de
la sociedad. Además, se protocolizará en una notaría junto con el inventario.

REUNIONES NO PRESÉNCIALES LOS ÓRGANOS

SOCIALES

La Ley 222 de 1995 trajo otra novedad importante relacionada con las reuniones
de los árganos sociales plurales o colectivos sin que se haga necesaria la
presencia de sus integrantes en un mismo y único lugar. En tal sentido se
expresan los Artículos 19 a 21 de la referida ley.

Siempre que ello se pueda probar, habrá reunión de la junta de socios, de la

asamblea general de accionistas o de la junta directiva cuando por cualquier
medio todos los bocios o miembros puedan deliberar y decidir por comunicación
simultánea o sucesiva. en este último caso, la sucesión de comunicaciones
deberá ocurrir de manera inmediata de acuerdo con el medio empleado. Para las
reuniones antes aludidas, y con el fin de Evitar que se vean atropelladas las
mayorías accionarías en los órganos sociales donde se va a utilizar el nuevo
mecanismo, será obligatorio tener la presencia de un delegado de la
Superintendencia de Sociedades. Este organismo expidió la Circular Externa 05
de 1996, por medio de la cual precisa su criterio en tomo a los requisitos de las
reuniones no presénciales. Cabe advertir que la mencionada circular hace alusión
al numeral 32 del Artículo 2o. del Decreto 1080 de 1996, el cual fue declarado
inexequible por la Corte Constitucional mediante sentencia C180, del 10 de abril
de 1997.
De otro lado, la misma Ley 222 expresa que serán válidas las decisiones del
máximo órgano social o de la junta directiva cuando por escrita todos los socios o
miembros expresen el sentido de su voto. En este evento la mayoría respectiva
se computará sobre el total de las partes de interés, cuotas o acciones en
circulación o de los miembros de la junta directiva, según el caso. Si los socios o
miembros han expresado su voto en documentos separados, éstos deberán
recibirse en un término máximo de un mes, contado a partir de la primera
comunicación recibida. El representante legal informará a los socios o miembros
de la junta directiva el sentido de la decisión, dentro de los cinco días siguientes a
la recepción de los documentos en los que se exprese el voto.

Como puede observarse, hay dos formas distintas de reuniones no presénciales.

En el primer caso se trata de la aplicación de medios como radio, televisión,
teléfono, etc., de lo cual se dejará prueba en cuanto a lo discutido y decidido,
mediante videos, casetes, películas, discos, etc. El segundo caso se refiere a las
reuniones no presénciales escritas, ya que para el efecto se requiere que todos
los asociados o miembros de la junta expresen por escrito el sentido de su voto
en un documento único o en documentos separados.
El Artículo 21 de la Ley 222 se refiere a las actas de las reuniones no
presénciales, y en un parágrafo advierte que serán ineficaces las decisiones
adoptadas conforme a los Artículos 19 y 20 de la misma ley, cuando alguno de
los socios no participe en la comunicación simultánea
o sucesiva, o cuando alguno de ellos no exprese el sentido de su voto o se exceda
del término de un mes señalado en el referido Artículo 20.

LECCIÓN 10
ESTABLECIMIENTOS DE COMERCIO

Se entiende por establecimiento de comercio un conjunto de bienes organizados

por el empresario para realizar los fines de la empresa. Una sola persona, natural
o jurídica, puede ser propietaria de varios establecimientos de comercio y, a su
vez, un establecimiento de comercio puede pertenecer a varias personas, y
destinarse al desarrollo de varias actividades mercantiles.

Debe entenderse que si por medio del establecimiento de comercio el empresario

busca realizar los fines de la empresa, éstos tendrán que ver con la producción,
transformación, circulación, administración o custodia de bienes, o con la
prestación de servicios ya que, de acuerdo con la definición de empresa que trae
el Artículo 25 del C. de Co., ella realizará su actividad por medio de uno o más
establecimientos de comercio.
El establecimiento de comercio hace parte de la empresa, pues es preciso
recordar que ésta se entenderá como toda actividad económica organizada para
realizar sus fines a través de uno o más de dichos establecimientos.

Los elementos que integran el establecimiento de comercio, salvo estipulación en

contrario, son los siguientes:

1. La enseña o nombre comercial y las marcas de productos y de servicios

2. Los derechos del empresario sobre las invenciones o creaciones industriales

o artísticas, que se utilicen en las actividades del establecimiento 3, Las
mercancías en almacén o con proceso de elaboración, los créditos y los demás
valores similares

1 El mobiliario y las instalaciones

2 Los contratos de arrendamiento y, en caso de enajenación, el derecho al

arrendamiento de los locales en que funciona si son propiedad del empresario, y
las indemnizaciones que, conforme a la ley, tenga el arrendatario

3 El derecho n impedir la desviación de la clientela y a la protección de la

fama comercial, y 7. los derechos y obligaciones mercantiles derivados de las
actividades.
El reconocimiento de documentos privados ante notario implica que quienes los
hayan suscrito podrán acudir ante dicho funcionario para que éste autorice el
reconocimiento de sus firmas y del contenido del documento, en cuyo caso se
procederá a extender una diligencia en el mismo documento o en hoja adicional,
en que se expresen el nombre y la descripción del cargo del notario ante quien
comparecen, el nombre e identificación de los comparecientes, la declaración de
éstos de que las firmas son suyas y que el contenido del documento es cierto, y
el lugar y fecha de la diligencia, que terminará con las firmas de los declarantes y
del notario quien, además, estampará el sello de la notaría.
En relación con los establecimientos de comercio de una sociedad, el Código de
Comercio los clasifica en sucursales y agencias. Las sucursales son
establecimientos de comercio abiertos por una sociedad, dentro o fuera de su
domicilio, para el desarrollo de los negocios sociales
o de parte de ellos, administrados por mandatarios con facultades para
representar a la sociedad. Cuando en los estatutos no se determinen las
facultades de los administradores de las sucursales, deberá otorgárseles un poder
por escritura pública o documento legalmente reconocido, que se inscribirá en el
registro mercantil.

A falta de dicho poder, se presumirá que tendrán las mismas atribuciones de los
administradores de la principal. Las agencias son los establecimientos de
comercio de una sociedad cuyos administradores carecen de poder para
representarla.

El tema de las sucursales está directamente relacionado con el mandato y con la

representación, es decir, que el administrador de una sucursal es la persona con
quien la sociedad, o empresa unipersonal, titular del establecimiento ha celebrado
un contrato por medio del cual se le encarga la administración, a la vez que
mediante la manifestación unilateral de la voluntad de la sociedad, ésta apodera
al administrador, o sea, le confiere la representación para que celebre o ejecute
actos en nombre de la sociedad. El contrato de mandato es regulado por los
Artículos 1262 a 1286 del C. de Co., sin que sobre advertir que hay una forma de
mandato, denominada preposición, establecida específicamente por el legislador
para la administración de establecimientos de comercio, y que aparece regulada
por el mismo código en los Artículos 1332 a 1339. De otro lado, está la
representación voluntaria como acto jurídico unilateral que suele acompañar a
otros negocios, y que aparece reglamentada en los Artículos 832 a 844 del C. de
Co.
 ACTIVIDADES EVALUATIVAS

EVALUACIÓN

Señale Verdadero (F) o Falso (V) según corresponda:

1. Los títulos valores de contenido crediticio son los que dan derecho a exigir el
cumplimiento de una obligación dineraria.
1. El cheque, la letra de cambio y el pagaré son instrumentos de pago.

2. El certificado de depósito de los almacenes generales de depósito es un título-

valor representativo de mercancías.

3. El girador de una letra de cambio puede ser a la vez beneficiario de la misma.

4. El otorgante de un pagaré es el propietario de dicho títulovalor.

5. La aceptación en la letra de cambio es un elemento de la esencia.

6. En los cheques comunes y en los cheques especiales el banco es obligado

principal y directo.

7. El avalista siempre responde como principal obligado.

8. El aval es una garantía cambiaría cuyos efectos son idénticos a los de la fianza.

9. El endoso de un títulovalor con fecha posterior a su vencimiento hace

responsable al endosante de la existencia del crédito y de su pago.

10. Los endosantes en propiedad sin salvedades, los endosantes en prenda y los
endosantes en procuración son obligados cambiarios.

11. El endosatario en procuración o al cobro, y el endosatario en prenda o

garantía son los propietarios de los títulosvalores que se les han endosado en
dichas formas.

12. La factura cambiaría sólo puede girarse con base en un contrato de

compraventa de mercancías o en un contrato de transporte de las mismas.

13. Las corporaciones de ahorro y vivienda están autorizadas por la ley para
aceptar letras de cambio para otorgar financiación.

Responda las siguientes preguntas:

1. ¿Puede afirmarse que en el contrato de sociedad la escritura pública es un

elemento de la esencia o existencia?

2. ¿Hay sociedades comerciales o civiles sin ánimo de lucro?

3. ¿Puede una sociedad comercial realizar actos no mercantiles dentro de su

objeto social?

4. ¿Podrá constituirse una sociedad comercial, únicamente con aportes de

industria o trabajo?

5. ¿Cuál es la normatividad que regula las sociedades civiles?

6. ¿Cuáles son las sociedades que se identifican con razón social?

7. ¿En cuáles sociedades, como regla general, todos los socios responden en
forma solidaria e ilimitada?
8. ¿En cuáles compañías el capital social se divide en cuotas de igual
valor nominal?
9. ¿Puede pactarse en compañías comanditarias que los gestores o colectivos sólo
respondan hasta el monto de sus aportes?

10. ¿En cuáles sociedades es obligatoria la junta directiva?

11. ¿Cuando se lleva a cabo la transformación de sociedades comerciales, ¿surge

una nueva sociedad?

12. ¿En la fusión por creación, las sociedades fusionadas se convierten en sodas
de la nueva compañía?

13. ¿Puede afirmarse que en las diversas formas de fusión, todas las compañías
que participan en el proceso se disuelven?

14. ¿Cuáles son las dos diferencias más notorias existentes entre la fusión
impropia y la reconstitución de la sociedad?
15. ¿Puede afirmarse que la escisión siempre es un acuerdo de voluntades entre
dos o más sociedades?

16. Si a una sociedad se le vence el término de su duración, ¿podrá subsanar

dicha causal de disolución para evitar la liquidación del patrimonio social?

17. El derecho de retiro de la sociedad puede ser ejercido en cualquier caso y por
cualquier socio?
18. ¿Lo que la sociedad adeuda a sus trabajadores por salarios, prestaciones
sociales y demás conceptos laborales, hace parte del pasivo interno?

19. ¿Cuándo se extingue la personalidad jurídica de una sociedad?

20. ¿La asamblea o junta de socios cesa en sus fundones cuando la compañía
está en el proceso de liquidación de su patrimonio?

Señale Verdadero (F) o Falso (V) según corresponda:

1. Los establecimientos de comercio tienen personalidad jurídica.

2. Los establecimientos comercio deben designar una persona que los represente

3. las sucursales son sociedades comerciales

4. la enajenación de establecimientos no requiere de solemnidades especiales,

para que produzca efecto entre las partes.

5. El arrendamiento de establecimientos de comercio se perfecciona y produce

efectos por el mero consentimiento de las partes

6. Los establecimientos de comercio de cualquier tipo de comerciantes son

sucursales o agencias.

7. Una empresa comercial puede tener uno o varios establecimientos de

comercio.
 CAPÍTULO 3

DE LOS TÍTULOS-VALORES, PROPIEDAD INDUSTRIAL, REGISTROS

PÚBLICOS Y CONTRATOS MERCANTILES
Objetivo General

Identificar las diversas modalidades de contratos comerciales, con el de fin de

crear conciencia de la importancia de elaborar todas aquellas figuras que vienen
dándose actualmente.

Analizar la importancia de la propiedad industrial para los diferentes entes

económicos.

Objetivos específicos.

1. Identificar los diferentes tipos de contrates mercantiles.

2. Analizar los contratos no regulados por el código de comercio

LECCIÓN 11

TÍTULOS VALORES

LOS TITULOS-VALORES DEFINICIÓN

El Artículo 619 del C, de Co. los define así: "Los títulosvalores son documentos
necesarios para legitimar el ejercicio del derecho literal y autónomo que en ellos
se incorpora. Pueden ser de contenido crediticio, corporativos o de participación,
y de tradición o representativos de mercancías".

Explicación de la definición

Son documentos. En relación con los documentos es necesario tener en cuenta el

Artículo 251 del Código de Procedimiento Civil, el cual a la letra dice:

Son documentos los escritos, impresos, planos, dibujos, cuadros, fotografías,

cintas cinematográficas, discos, grabaciones magnetofónicas, radiografías,
talones, contraseñas, cupones, etiquetas, sellos y, en general, todo objeto
mueble que tenga carácter representativo o declarativo, y las inscripciones en
lápidas, monumentos, edificios o similares.

Los documentos son públicos o privados.

Documento público, es el otorgado por el funcionario público en ejercicio de su

cargo o con su intervención. Cuando consiste en un escrito autorizado o suscrito
por el respectivo funcionario, es instrumento público; cuando es otorgado por un
notario o quien haga sus veces y ha sido incorporado en el respectivo protocolo,
se denomina escritura pública.

Documento privado, es el que no reúne los requisitos para ser documento

público. (El subrayado es del autor.)

La trascripción de todo el Artículo se hizo con el objeto de aclarar lo referente a la

denominada prueba documental, cuestión importante no sólo en la materia que
se trata, sino también en cualquiera otra de índole jurídica. Además, lo subrayado
conlleva uno de los aspectos más trascendentales dentro del denominado derecho
cambiario (conjunto de normas que regulan los títulos-valores).

Dentro del contexto de la definición de títulosvalores es preciso recordar que

muebles son las cosas que pueden transportarse de un lugar a otro, sea
moviéndose ellas a sí mismas, como los animales (que por eso se llaman
semovientes), sea que sólo se muevan por una fuerza extraña, como las cosas
inanimadas (Artículo 655 dd Código Civil). Encontrándose los títulosvalores
reglamentados en el Libro Tercero (Délos Bienes Mercantiles), Título DI, se puede
concluir que los mismos son bienes corporales muebles de naturaleza comercial.

Necesarios. Los títulosvalores son documentos necesarios, indispensables para

reclamar el derecho que en ellos se incorpora. No puede hacerse valer el derecho
incorporado en el título por otro medio distinto a él mismo.

Para legitimar. La legitimación implica la habilitación para pedir el cumplimiento

de una obligación o para transferir el documento. Sólo el titular que aparezca en
el documento puede legitimarse como titular del derecho que en el títulovalor se
halla incorporado, y por lo mismo, es quien puede exigir el cumplimiento de la
obligación. De otro lado, el deudor se legitima pagándole a quien aparece por el
lado activo legitimado. Si el deudor llega a pagar a una persona que no es
legítima tenedora del títulovalor, paga mal y lo más probable es que se vea en la
situación de tener que pagar otra vez a quien en realidad está legitimado para
exigir el cumplimiento de la obligación.

Literal. El principio de la literalidad conlleva a decir que el derecho que se

incorpora en el títulovalor está determinado, circunscrito, por lo que aparezca
escrito en el documento. El Artículo 626 del Código de Comercio expresa lo
siguiente:

El suscriptor de un título quedará obligado conforme al tenor literal del mismo, a

menos que firme con salvedades compatibles con su esencia.

De otro lado, el Artículo 631 del mismo Código dice lo siguiente

En caso de alteración del texto de un títulovalor los signatarios anteriores se
obligan conforme al texto original y los posteriores conforme al alterado. Se
presume, salvo prueba en contrario, que la suscripción ocurrió antes de la
alteración.
Autónomo. "Todo suscriptor de un títulovalor se obligará autónomamente. Las
circunstancias que invaliden la obligación de alguno o algunos de los signatarios,
no afectarán las obligaciones de los demás" (Artículo 627 del C. de Co.). Dentro
de la circulación del títulovalor, el derecho que va adquiriendo cada tenedor del
título es un derecho independiente, que no tiene nada que ver con las relaciones
que hayan podido tener las partes anteriores que intervinieron en la emisión del
documento o que lo negociaron.

Por el principio de la autonomía se torna independiente el derecho que surge del

título para cada poseedor, lo que legítimamente exija en virtud del documento no
puede verse perturbado por lo que haya ocurrido en las demás relaciones del
deudor y por razón del mismo título. Por supuesto, el principio de la autonomía
impone que quien demande la prestación sea un tercero, porque si se trata de
partes inmediatamente contratantes o relacionadas no puede hablarse de
autonomía alguna, ya que todo lo resuelve, prácticamente, según las relaciones
causales o subyacentes.

El título-valor es también autónomo o sea, confiere al tenedor un derecho que

está completamente desligado del negocio que dio origen a la creación o a una
transferencia anterior. Ello implica, ni más ni menos, que cualquier adquirente de
aquél puede estar absolutamente seguro que ningún vicio del negocio originante
del título o de su transferencia puede oponérsele al momento en que pretenda
reclamar el derecho a él incorporado.

Lo anterior siempre y cuando el tenedor sea un tercero no suscriptor del título

porque a estos sí se les pueden oponer excepciones fundadas en vicios ocurridos
en el negocio subyacente que dio origen al título-valor.
Los diversos tratadistas de derecho cambiario hablan de una autonomía activa y
de una autonomía pasiva. En el primer caso se trata de la facultad de recibir un
derecho originario y no derivado del endosante. La segunda es la que emerge de
las obligaciones propias e individualizadas de quienes suscriben el título-valor.
Esta clase de autonomía encuentra su respaldo en varias normas del Código de
Comercio, como los Artículos 627,657, 678 y 689.

Que en ellos se incorpora. Un título-valor no es un simple documento probatorio,

es un documento constitutivo, en él hay un derecho objetivizado lo cual implica
que título y derecho se reúnen en una sola cosa. Entre el documento y el derecho
se da una conexión indisoluble a través de toda la existencia del título; por ello es
válido afirmar que quien no posee el título, no posee el derecho; y a la inversa,
quien posee el título, posee el derecho.

Lo títulos valores pueden ser de con tenido crediticio. Es aquel que incorpora una
orden o promesa incondicional de pagar una determinada suma de dinero,
ejemplo: letra de cambio, el pagaré, el cheque, las facturas cambiarias y el bono
de prenda.

Los títulos valores pueden ser representativos de mercancías.

Son aquellos en los que se incorporan mercancías, o sea que se considera que
tales mercancías existen dentro del documento. Ejemplo,
Certifica de depósitos, la carta de porte y el conocimiento de embarque

Los títulos valores pueden ser Corporativos o de participación. Se incorpora le

derecho a reclamar o percibir ciertas sumas de dinero además de revertir a sus
poseedores para ejercer determinadas facultadas o atribuciones tales como: la
calidad de socio, accionista o poseedor de bonos emitidos por sociedades. Estos
no son ordenes de pago, ni promesas de pago (esto implica una diferencia con los
del contenido crediticio) ellos más bien implican una inversión o ahorro colocado
en la sociedad que emite la acción o el bono, como lo expresa en forma acertada
Peña Castrillón.

CLASIFICACIÓN DE LOS TÍTULOS-VALORES Los tratadistas de derecho

cambiario se han ocupado de llevar a cabo varias clasificaciones de los títulos-
valores, incluyendo algunas que obedecen más a criterios personales que a las
propias normas mercantil

Primera clasificación
Desde el punto de vista del derecho que ellos incorporan, en los apartes
anteriores se explicó esta clasificación; basta repetir que ella se encuentra
fundamentada en el Articulo 619 del C. de Co. y que en razón de la misma los
títulosvalores pueden ser de contenido crediticio, de tradición o representativos
de mercancías, y corporativos o de participación.

Segunda clasificación

Desde el punto de vista de cómo se da la legitimación según cada forma de

circulación:

Títulos-valores al portador. "Son títulos al portador los que no se expidan a

favor de persona determinada, aunque no incluyan la cláusula 'al portador', y los
que contengan dicha cláusula.
La simple exhibición del título legitimará al portador y su tradición se
producirá por la sola entrega" (Artículo 668 del C. de Co.).

Como bien puede observarse, en los títulos-valores al portador la tradición se

lleva a cabo por medio de la simple entrega, sin que sea necesario dejar
constancia escrita en el título de dicha transferencia. Además, se tendrá como
poseedor legítimo del documento quien lo exhiba.
Títulos-valores a la orden. "Los títulos-valores expedidos a favor de
determinada persona en los cuales se agregue la cláusula a la orden' o se
exprese que son transferibles por endoso, o se diga que son negociables, o se
indique su denominación específica de títulovalor, serán a la orden y se
transferirán por endoso y entrega del titulo, sin perjuicio de lo dispuesto en el
Artículo 646" (Artículo 651 del C. de Co.).

"Para que el tenedor de un título a la orden pueda legitimarse, la cadena de

endosos deberá ser interrumpida" (Artículo 661 del C. de Co.).

En esta clase de títulos-valores la transferencia de los derechos que en ellos se

incorporan se lleva a cabo por medio de la constancia escrita de dicha
transferencia (endoso) y por la entrega del documento. O sea que se tendrá por
legítimo poseedor a aquel que tenga el título y a la vez figure literalmente como
la persona a quien se le hizo su transferencia.

Títulos-valores nominativos. El título-valor será nominativo cuando en él o en

la norma que rige su creación se exija la inscripción del tenedor en el registro que
llevará el creador del título. Sólo será reconocido como tenedor legítimo quien
figure a la vez. en el texto del documento y en el registro de éste.
La transferencia de un titulo nominativo por endoso da derecho al adquirente
para obtener la inscripción de que se trata en este Artículo (Artículo 648 del C. de
Co.). Salvo justa causa, el creador del titulo no podrá negar la anotación en su
registro de la transmisión del documento. La persona a quien se le haya
transferido un título nominativo podrá acudir al juez para que haga la anotación
de la transferencia en el respectivo registro, si el creador del titulo se negare a
hacerla (Artículo 649 del C. de Co.).

Cabe observar que esta clasificación corresponde a la denominada Ley de

Circulación de los Títulos-Valores.

Tercera clasificación
Desde el punto de vista de la forma como se promete el pago: Por la forma como
se promete el pago, habría una gran clasificación en títulos a base de orden y
títulos a base de promesa.

a) A base de orden: letra de cambio, cheque, facturas cambiarías de

compraventa y de transporte, libranzas. b) A base de promesa: pagaré,
bono simple, acciones, bono de prenda, certificado de depósito, carta de
porte y conocimiento de embarque, cupones de acciones y bonos.

En los primeros el creador es siempre parte indirecta porque da una orden de

pago a un tercero; en los segundos el creador es siempre parte directa porque
promete (promitente) pagar directamente él. En aquéllos siempre habrá partes
indirectas y puede haber o no directas; en éstos siempre habrá partes directas
aunque eventualmente no haya partes indirectas.
No debe confundirse el título a base de orden con el título a la orden. El
primero puede ser al portador, y el segundo, obviamente, no. De Igual
manera, el títulovalor a base de promesa puede ser a la orden o al portador.

Tiene importancia esta preclasificación en cuanto a su estructura formal,

porque en los títulos a base de orden intervienen tres personas (las mismas o
distintas) en los actos de creación, cuando en los otros solamente intervienen
dos.

OTRAS CLASIFICACIONES DE LOS TÍTULOS VALORES

Se dan otras clasificaciones de los títulosvalores, pero de días no se darán

mayores explicaciones; simplemente se enunciará la siguiente: Desde el punto de
vista de la persona del emisor. En este sentido los títulosvalores pueden ser
públicos y privados, según sean emitidos por entidades de derecho público o por
personas de derecho privado
EL ENDOSO "El endoso es una cláusula accesoria e inseparable del títulovalor,
en virtud de la cual el acreedor cambiarlo pone a otro en su lugar, transfiriéndole
el título con efectos limitados o ilimitados Partes en el endoso. Existen dos: el
endosante, que es la persona que transfiere el endosatario, que es la persona
que recibe el título.

Requisitos del endoso. Los requisitos mínimos que debe cumplir el endoso son:
a) debe constar literalmente en el mismo documento; b) debe llevar la firma del
endosante; c) debe ser incondicional, y d) debe ser total.
Con respecto al requisito a) cabe advertir que implica la no admisibilidad del
endoso en hoja separada o documento distinto al títulovalor que se endosa. En el
caso de que el título no tenga espacios disponibles para colocar un nuevo endoso,
puede recurrirse a anexar otra hoja, pero teniendo el cuidado de que la misma
quede adherida al título de manera que conforme con éste un sólo cuerpo, o sea
que quede pegado en tal forma que no sea posible desprenderlo sin dejar huella
de su anexión.

El requisito b) implica que la falta de firma del endosante da lugar a la

inexistencia del endoso, tal como lo establece en forma clara el Artículo 654 del
Código de Comercio, inciso final.

En cuanto a que el endoso debe ser incondicional, cabe agregar que cualquier
que cualquier condición que en el se exprese, se tendrá por no puesta (Artículo
655 del C. de Co.).

En relación con el requisito d) el endoso parcial se tendrá por no escrito; lo cual

conlleva a firmar que tal carecer de eficacia.

Cabría añadir para aclarar en mejor forma los conceptos de endoso condicional y
endoso parcial, que cuando se presenta el primero hay endoso, pero la condición
se tendrá por no puesta; cuando se presenta el segundo no hay endoso por ser
este ineficaz.
Importancia de la fecha en el endoso. "Cuando en el endoso se omita la fecha, se
presumirá que el título fue endosado el día que el endosante hizo entrega del
mismo al endosatario.
El endoso posterior al vencimiento del título, producirá los efectos de una cesión
ordinaria" (Artículo 660 del C. de Co.).

La fecha del endoso permite determinar si éste produce verdaderos efectos

cambiarlos, o si por el contrario de lo que se trata es de una cesión ordinaria.
Aunque la ley tiene previsto que en el caso de falta de fecha en el endoso del
título se presumirá que éste fue endosado en aquélla en la que se hizo entrega
del mismo al endosatario; lo prudente es colocar la fecha con el fin de no tener
que afrontar posteriormente problemas de índole probatorio, los cuales podrían
presentarse cuando se pretenda establecer la fecha de la entrega por no haberse
colocado la misma al momento de efectuar el endoso.

MODALIDADES DEL ENDOSO

Endoso en Propiedad: Por medio de esta clase de endoso se transfieren

todos los derechos que emergen del título valor.

Endoso en Procuración: No transfiere la propiedad, pero faculta a el

endosatario para presentar el documento a la aceptación para cobrarlo
judicial o extrajudicialmente, para endosarlo en procuración y para
protestarlo.

Endoso en Garantía: Constituirá un derecho prendario sobre el título y conferirá

al endosatario las facultades que confiere el endoso en procuración
Endoso en administración: El Decreto 437 de 1992 por el cual se reglamenta
el Título III de la Ley 27 de 1990, en su Artículo 5o. dispone que el contrato de
depósito de valores de que trata el Decreto se perfecciona por el endoso en
administración y la entrega de los tirulos a la entidad que administre un depósito
centralizado de valores. El endoso en administración no transfiere el derecho de
dominio, por lo cual la entidad administradora de un depósito centralizado de
valores no adquiere la propiedad de éstos. El endoso podrá constar en el tirulo
mismo o en hoja adherida a él. Podrán ser objeto del endoso en administración
los valores inscritos en el registro nacional de valores cualquiera sea su ley de
circulación y exclusivamente para los fines del Decreto 437 de 1992.

Endoso sin responsabilidad: "El endosante contraerá obligación autónoma

frente a todos los tenedores posteriores a él; pero podrá liberarse de su
obligación cambiaría, mediante la cláusula 'sin mi responsabilidad' u otra
equivalente, agregada al endoso" (Artículo 657 del C. de Co.).

EL AVAL
Para su definición, Trujillo Calle participa de la siguiente: "Un acto jurídico
unilateral, abstracto, de naturaleza cambiaría, que obliga en forma autónoma,
distinta y personal a quien lo da (avalista) por el pago de la obligación cartular.

REQUISITOS DEL AVAL

La firma del avalista: El aval podrá constar en el título mismo o en hoja

adherida a él. Podrá, también, otorgarse por escrito separado en que se
identifique plenamente el título cuyo pago total o parcial se garantiza. Se
expresará con la formula “por aval” u otra equivalente y deberá llevar la firma de
quien lo presta.
La sola firma puesta en el título, cuando no se le pueda atribuir otra significación,
se tendrá como firma de avalista.

Cuando el aval se otorgue en documento separado del título, la negociación de

éste implicará la transferencia de la garantía que surge de aquel (el destacado es
del autor).

Con respecto a si el avalista tiene que ser una persona extraña al título,
o si quien aparece suscribiéndolo en calidad distinta de la del avalista (girador,
aceptante, endosante), puede suscribirlo nuevamente en calidad de tal, la
doctrina plantea diversos criterios dentro de los cuales la mayoría acepta que un
tercero extraño al título, o una persona que se encuentre comprometida
cambiariamente dentro del documento puede avalarlo.

El aval debe ser incondicional: Teniendo en cuenta que el aval es una garantía
cambiaria, ello implica que los principios que la gobiernan son todos de tipo
cambiario. Si la orden de pagar, la promesa de pagar, la aceptación y el endoso
son incondicionales, fácil es colegir que esta misma incondicionalidad debe
predicarse del aval. El carácter de incondicional establece una diferencia entre el
aval y la fianza la cual, según lo preceptuado por el Artículo 2366 del Código
Civil, puede otorgarse hasta o desde cierto día o bajo condición suspensiva o
resolutoria.

El aval sí puede ser parcial. En este sentido es claro el Artículo 633 del Código de
Comercio que a la letra dice: "Mediante el aval se garantiza, en todo o en parte,
el pago de un títulovalor".

De otro lado, el Artículo 635 del mismo código expresa: "A falta de mención de
cantidad, el aval garantiza el importe total del título".

Obligación y derechos del avalista.

"El avalista quedará obligado en los términos que correspondería formalmente
al avalado y su obligación será válida aun cuando la de este último no lo sea"
(Artículo 636 del C. de Co.).

El avalista garantiza el pago del título-valor; de acuerdo con la posición que

asuma cambiariamente; también garantiza la aceptación, pues si a quien se avala
es el girador, debe tenerse en cuenta que éste será responsable de la aceptación
y del pago de la letra, además de que toda cláusula que lo exima de esta
responsabilidad se tendrá por no escrita (Artículo 678 del C. de Co.). Si se avala
a un endosante que firmó sin salvedades compatibles con la esencia del título, el
avalista se obliga a responder por la aceptación y pago del documento,
entendiéndose en este caso cuando el título ha entrado en la circulación antes del
girado haberlo aceptado. Por último, si el avalado es el girado-aceptante, el
avalista responde por el pago.

En cuanto a los derechos del avalista el Artículo 638 del Código de Comercio se
pronuncia en la siguiente forma: "El avalista que pague adquiere los derechos
derivados del título-valor contra la persona garantizada y contra los que sean
responsables respecto de esta última por virtud del título". Lo anterior implica
que el avalista podrá buscar la satisfacción de la obligación de todas aquellas
personas que resulten obligadas frente al avalado.

Bastaría agregar, con respecto al aval, los siguientes puntos de interés: la

autonomía de la obligación asumida por el avalista implica que no pueda oponer
eximo suyas las excepciones personales del avalado. Por la misma autonomía,
su obligación será válida aun cuando la de este último no lo sea (tal sería, por
ejemplo, el caso de aval por incapacidad). La fianza y el aval presentan notables
diferencias, dentro de las cuales se destaca de manera especial el que la primera
es una garantía accesoria (sigue la misma suerte de la obligación) y el segundo,
en cambio, da lugar al surgimiento de una obligación autónoma. Varios
tratadistas han llegado a afirmar que al darse la fianza emergen dos deudores al
lado de una sola obligación; y cuando se avala hay dos obligaciones autónomas
que son las del avalista y las del avalado.

Requisitos comunes a los títulos-valores.

El Artículo 621 del Código de Comercio señala los requisitos comunes, y al efecto
expresa:

Además de lo dispuesto para cada títulovalor en particular, los títulosvalores

deberán llenar los siguientes requisitos:
1. La mención del derecho que en el título se incorpora, y

2. La firma de quien lo crea.

La firma podrá sustituirse, bajo la responsabilidad del creador del título, por un
signo o contraseña que puede ser mecánicamente impuesto. Si no se menciona el
lugar de cumplimiento o ejercicio del derecho, lo será el del domicilio del creador
del título; y si tuviere varios, entre ellos podrá elegir el tenedor, quien tendrá
igualmente derecho de elección si el título señala varios lugares de cumplimiento
o de ejercicio. Sin embargo, cuando el título sea representativo de mercaderías,
también podrá ejercerse la acción derivada del mismo en el lugar en que éstas
deben ser entregadas.
Si no se menciona la fecha y el lugar de creación del título se tendrán como
tales la fecha y el lugar de su entrega.

DE LOS TÍTULOSVALORES EN ESPECIAL

LA LETRA DE CAMBIO

Se puede afirmar que la letra de cambio es un título-valor de contenido crediticio

que incorpora obligaciones incondicionales de pagar sumas determinadas de
dinero.
Las órdenes incondicionales que se presentan en la letra de cambio son dadas por
una persona a otra, e incluso a sí misma, ya que el Artículo 676 del C. de Co.
estipula que una letra de cambio puede girarse a la orden o cargo del mismo
girador, caso este último, en el cual el girador quedará obligado como aceptante.
Contenido de la letra de cambio. Además de lo dispuesto en el Artículo 621 del C.
de Co., la letra de cambio deberá contener: la orden incondicional de pagar una
suma determinada de dinero; el nombre del girado; la forma de vencimiento, y la
indicación de ser pagadera a la orden o al portador. Estos requisitos especiales se
hallan enunciados en el Artículo 671 del C. de Co.
La orden incondicional de pagar una suma determinada de dinero. La orden debe
ser incondicional, o sea que no ha de estar sujeta a hecho alguno futuro, que
pueda suceder o no.

Este requisito distingue la letra de cambio de cualquier otro documento que se le

parezca. Como titulo contentivo de una orden incondicional de pagar una suma
determinada de dinero, no puede sujetarse a condición alguna, ni quedar
sometido el pago al cumplimiento de determinadas contraprestaciones por parte
del creador del título. La suma debe ser determinada. Con todo, se permite que
la letra contenga cláusulas de intereses o de cambio a una tasa fija o corriente
(Artículo 672).

Esta norma del Artículo 672 era conveniente, porque de no decir la ley tal cosa, la
estipulación de intereses haría que la suma debida no fuera determinada, aunque
1
fuere determinable... '.
Es preciso tener en cuenta que la orden va dirigida por el creador de la letra de
cambio (girador) al girado, sin que deba mencionarse el negocio que dio lugar a
dirigir dicha orden de pago. El girado sólo se obliga cuando acepta la orden dada
por el girador, o sea que es a partir de ese momento cuando se convierte en
girado-aceptante, y por consiguiente en principal obligado cambiario.

El nombre del girado. El girado viene a ser el destinatario de la orden de pago

dada por el girador. La causa por la cual se da la orden de pago no interesa en lo
que atañe al títulovalor, pero es bueno advertir que ella obedece a las relaciones
denominadas extracambiarias, las cuales son conocidas como relaciones
subyacentes, fundamentales o causales.

Se recuerda, porque ello es importante, que la orden de pago puede ser dirigida
por el girador contra sí mismo, anotando que en este caso sobra la presentación
de la letra para su aceptación.

Resulta claro, pues, que si en la letra de cambio no se coloca el nombre del

girado, faltará uno de los requisitos especiales, y por lo mismo no producirá los
efectos de una letra de cambio.

Procedente es informar que al girado también se le da la denominación de

librado, y al girador la de librador.

La forma del vencimiento. Esta mención tiene por objeto delimitar la vida
cambiaría de la letra fijando cuándo se hace exigible la prestación o derecho en
ella incorporado.
Sobre las formas de vencimiento de la letra de cambio se expresa el Artículo 673
del C. de Co. en la siguiente forma:

La letra de cambio puede ser girada:

1. A la vista;

2. A un día cierto, sea determinado o no;

3. Con vencimientos ciertos sucesivos, y

4. A un día cierto después de la fecha o de la vista.

Vencimiento a la vista. Esto implica que una vez presentada la letra por quien es
su tenedor legítimo se produce su vencimiento y debe llevarse a cabo el La
presentación para el pago de la letra de cambio a la vista, deberá hacerse dentro
del año que siga a la fecha del titulo. Cualquiera de los obligados podrá reducir
ese plazo, si lo consigna asi en la letra. El girador podrá, en la misma forma,
ampliarlo y prohibir la presentación antes de determinada época (Artículo 692 del
C. de Co.).

Vencimiento a un día cierto, sea determinado o no. El día cierto y determinado

equivale a expresar el día, mes y año (péguese el 18 de diciembre de 1999 o
péguese el tercer viernes del mes 12 de 1999). Con respecto a día no
determinado la gran mayoría de los tratadistas afirman que no es propio de la
certeza que redama el derecho cambiado, acoger una forma de vencimiento de
tal naturaleza. El Código Civil dice que el día es cierto e indeterminado, si
necesariamente ha de llegar, pero no se sabe cuándo, como el día de la muerte
de una persona (véase Artículo 1139 inciso 2o.); un ejemplo de esta forma de
vencimiento sería: péguese cinco días después de la muerte de fulano de tal.

Con vencimientos ciertos y sucesivos. Esta forma se utiliza cuando la suma total
de dinero se debe pagar en cuotas periódicas y sucesivas, o en varios contados;
también recibe la denominación de vencimiento por instalamentos. Sobre si es
factible pactar la cláusula de aceleración del vencimiento de la totalidad de la
obligación.
Vencimiento a un día cierto después de la fecha o de la vista. El primer caso, un
día cierto después de la fecha, indica que el día de la fecha de creación de la letra
se tiene como punto de partida del plazo que determina la vida del título. El
segundo caso, o sea un día cierto después de la vista, indica que es necesario
que el tenedor de la letra la presente al girado para que a partir del momento de
la presentación se comience a contar el plazo de vencimiento.

Partes que intervienen inicialmente en la letra de cambio El girador o librador. Es

la persona que da la orden de pago. Es quien expide la letra y se obliga a
responder de la aceptación y del pago de la misma, teniéndose por no escrita
toda cláusula que la exima de esta responsabilidad (Artículo 678 del C de Co.).

La firma del girador como creador del título es uno de los requisitos esenciales
para la existencia, en este caso, de la letra de cambio. Basta recordar lo
preceptuado por el Artículo 621 del C. de Co. en relación con los requisitos
comunes que deben nevar los títulos-valores.

El girado o librado. Es la persona a quien el girador da la orden de que pague a

quien acredite ser tenedor legítimo de la letra de cambio. Al suscribir el título, el
girado se convierte en el principal obligado cambiado, y por ello se le denomina
girado-aceptante. Mientras el girado no firme la letra de cambio, no la ha
aceptado, y por consiguiente no es obligado cambiarlo. Es importante recordar
que uno de los requisitos especiales de la letra de cambio es que en ella aparezca
el nombre del girado.

El beneficiario o tomador. Es la persona a quien, o a cuya orden debe hacerse el

pago ordenado por el girador al girado. El beneficiario que recibe la letra de
cambio podrá presentarla para su aceptación por parte del girado o para su pago,
o podrá negociarla dando lugar al inicio de la denominada cadena de endosos, la
cual dependerá en su magnitud de la circulación del título

Cuando negocia el título el beneficiario debe proceder a endosarlo, con el objeto

de colocar a otra persona en su lugar, la cual será el endosatario, persona ésta
que adquiere un derecho autónomo o independiente del de su endosante. El
endosatario podrá también negociar la letra de cambio, y al efecto deberá
proceder a endosarla nuevamente y a entregarla a quien aparezca como
endosatario en dicho endoso; esta transferencia puede repetirse muchas veces
hasta llegar a quien se presente como último tenedor del título.

La aceptación en la Letra de cambio. Ya se había dicho que el girado cuando se

obliga se convierte en aceptante, y para que ello ocurra deberá estampar su
firma en el título. Sobre la constancia de la aceptación se expresa así el Artículo
685 del estatuto mercantil: "La aceptación se hará constar en la letra misma, por
medio de la palabra 'acepto' u otra equivalente, y la firma del girado. La sola
firma será bastante para que la letra se tenga por aceptada".
 EL PAGARÉ

Es una promesa incondicional de pagar una suma determinada de dinero. Las

partes que intervienen en el pagaré son las siguientes: el emitente u otorgante
que es aquella persona que promete pagar una suma determinada de dinero; de
otro lado está el tomador o beneficiario que es la persona a cuyo favor se
promete pagar la ya aludida suma. Si el título entra en la circulación cambiaría, el
beneficiario irá siendo desplazado o remplazado por los endosatarios.

El pagaré es un título-valor de contenido crediticio en el cual el emitente u

otorgante se obliga en forma principal y directa desde el momento en que
suscribe el título. Requisitos del pagaré. Además de los requisitos establecidos en
el Artículo 621, el pagaré debe contener: la promesa incondicional de pagar una
suma determinada de dinero; el nombre de la persona a quien deba hacerse el
pago; la indicación de ser pagadero a la orden o al portador, y la forma de
vencimiento.

Como el Artículo 711 del C. de Co, expresa que serán aplicables al pagaré las
disposiciones relativas a la letra de cambio, no es del caso entrar a explicar en
forma detallada los requisitos del mismo, ni las normas que le son aplicables, ya
que basta con remitirse a lo expresado anteriormente para la letra.

EL CHEQUE

El cheque es un título valor que solo puede ser expedido en formulario impreso
de cheques o chequera y a cargo de un banco, que incorpora una orden
incondicional de pagar a la vista una determinada suma de dinero y librado a la
orden o al portador.

Requisitos del cheque:

1. La orden incondicional de pagar una determinada suma de dinero

2. El nombre del banco librado

3. La indicación de ser pagadero a la orden o al portado

Presentación y pago del cheque.

Ya se sabe que el cheque es un título-valor pagadero a su presentación. La ley

ha fijado unos términos para la presentación de este título-valor. Dichos
términos se hallan expresados en el Artículo 718 del C de Co, en la siguiente
forma:

Los cheques deberán presentarse para su pago:

1. Dentro de los quince días a partir de su fecha, si fueren pagaderos en el

mismo lugar de su expedición;
2. Dentro de un mes, si fueren pagaderos en el mismo país de su expedición,
pero en lugar distinto al de ésta;
3. Dentro de tres meses, si fueren expedidos en unos países latinoamericanos y
pagaderos en algún otro país de América Latina,

4. Dentro de cuatro meses, si fueren expedidos en algún país latinoamericano

para ser pagados fuera de América Latina.

Pago de los cheques presentados fuera de tiempo.

El Artículo 721 del C. de Co. se expresa en la siguiente forma: "Aun cuando el
cheque no hubiere sido presentado en tiempo, el librado deberá pagarlo si tiene
fondos suficientes del librador o hacer la oferta de pago parcial, siempre que se
presente dentro de los seis meses que sigan a su fecha".

Lo anterior quiere decir que a pesar de lo dispuesto en el Artículo 718 del C. de

Co. se puede obtener el pago del cheque, siempre y cuando sea presentado al
banco dentro de los seis meses que sigan a su creación.
Obligación de pago del librado

El banco estará obligado en sus relaciones con el librador a cubrir el cheque hasta
el importe del saldo disponible, salvo disposición legal que lo libre de tal
obligación. Si los fondos disponibles no fueren suficientes para cubrir el importe
total del cheque, el librado deberá ofrecer al tenedor el pago parcial, hasta el
saldo disponible (Artículo 720 del C. de Co.).

Es procedente advertir que el tenedor del cheque no puede ejercitar contra el

librado acción cambiaría, excepto cuando se trata de cheques certificados, con
provisión garantizada (desconocidos hasta ahora dentro de nuestras prácticas
comerciales), de gerencia y de viajero, casos éstos en los cuales el banco librado
se convierte en obligado cambiario.
De otro lado, el Artículo 722 del C. de Co. dispone que cuando sin justa causa el
librado se niegue a pagar un cheque o no haga el ofrecimiento de pago parcial
previsto en los Artículos antecedentes, pagará al librador, a título de sanción, una
suma equivalente a 20% del importe del cheque o del saldo disponible, sin
perjuicio de que dicho librador persiga por las vías comunes la indemnización de
los daños que se le ocasionen.

Revocación del cheque.

"El librador podrá revocar el cheque, bajo su responsabilidad, aunque no hayan

transcurrido los plazos para su presentación, sin perjuicio de lo dispuesto en el
Artículo 742. Notificada la revocación al banco, éste no podrá pagar el cheque"
(Artículo 724 del C. de Co.).

Debe tenerse en cuenta que el librador no podrá revocar el cheque certificado

antes de que transcurran los plazos de presentación (Artículo
742 del C de Co.).
Por otra parte, es necesario advertir que el Artículo 357 del Código Penal
sanciona con prisión de uno a tres años, la orden injustificada de no pago del
cheque.

Becerra Toro expone como motivos determinados universalmente aceptados, del

no pago de un cheque, los siguientes:
1. Cuando se produce la caducidad de las acciones cambiarías de regreso;

2. Cuando transcurre el término de prescripción;

3. Cuando ha sido decretada su cancelación por extravío, hurto o destrucción

total del título;
4. Cuando el cheque ha sido alterado;

5. Cuando el contrato extracambiario adolece de objeto o causa ilícitos, o

cuando carece de causa, o cuando su giro se debe a la existencia de un vicio del
consentimiento;

6. Cuando se ha entregado el cheque con la intención de no hacerlo

negociable, o cuando todavía no se ha entregado (depósito, etc.)'

LOS BONOS

Son títulos valores que incorporan una parte alícuota de un crédito colectivo
constituido a cargo de una sociedad o entidad sujetas a la inspección y vigilancia
del gobierno (Artículo 752 del C. de Co.). La Resolución 400 de 1995, emanada
de la Superintendencia de Valores, extiende la facultad de emitir bonos a las
siguientes entidades: las sociedades por acciones y los patrimonios autónomos
para efectos de movilizar activos, previa autorización de la oferta por parte de
dicha superintendencia; las sociedades limitadas, las cooperativas y las entidades
sin ánimo de lucro. En el caso de las dos últimas entidades, la Superintendencia
de Valores autorizará la emisión de bonos, siempre y cuando la totalidad del
empréstito sea avalado por un establecimiento de crédito sujeto a la inspección y
vigilancia de la Superintendencia Bancaria. Sin embargo, no se requerirá dicho
aval cuando el emisor se encuentre sujeto a la inspección y vigilancia de la
Superintendencia Bancaria o acredite niveles adecuados de solvencia a juicio de
la Superintendencia de Valores.

El art. 3o de la Resolución 334 de 2000 se expresa así en relación con el

contenido de los títulos en sus enunciaciones: La palabra "bono"; tratándose de
bonos de riesgo, se empleará la denominación "bono de riesgo". La fecha de
expedición y la indicación de su ley de circulación. Los bonos convertibles en
acciones serán nominativos; 2. El nombre de la entidad emisora y su domicilio
principal; 3. La serie, número, valor nominal y primas, si las hubiere; 4. El
rendimiento del bono; 5. El monto de U emisión, la forma, lugar y plazo para
amortizar el capital y los intereses; 6. En número de cupones que lleva
adheridos;

7. En cada cupón deberá indicarse el título al cual pertenece, su número,

valor y la fecha en que puede hacerse efectivo, además los cupones deberán
tener la misma ley de circulación del bono; 8. La firma del representante legal de
la entidad emisora y de la entidad avalista con indicación del monto del aval, o de
las personas autorizadas para el efecto; 9. Si los bonos son convertibles en
acciones y las condiciones de la conversión respectiva; 10. Tratándose de bonos
de riesgo, las normas especiales que les sean aplicables y las condiciones que se
pacten en e! acuerdo de reestructuración de conformidad con las normas legales
vigentes; 11. La advertencia en caracteres destacados de que la inscripción en el
Registro Nacional de Valores e intermediarios y la autorización para realizar la
oferta pública, no implican certificación sobre la bondad del valor o la solvencia
del mismo, y 12. Las demás indicaciones que, en concepto de la
Superintendencia de Valores sean convenientes.

CERTIFICADO DE DEPÓSITO Y BONO DE PRENDA

Los almacenes generales de depósito podrán expedir, como consecuencia del

depósito de mercaderías, certificados de depósito y bonos de prenda. Los
certificados de depósito incorporan los derechos del depositante sobre las
mercaderías depositadas y están destinados a servir como instrumento de
enajenación, transfiriendo a su adquirente los mencionados derechos. El bono de
prenda incorpora un crédito prendario sobre las mercaderías amparadas por el
certificado de depósito y confiere por sí mismo los derechos y privilegios de la
prenda (Art. 757 del C. de Co.). El certificado de depósito y el bono de prenda
podrán ser nominativos, a la orden o al portador (Art. 763 del C. de Co.).

Siendo el certificado de depósito un título-valor representativo de mercaderías, es

preciso tener en cuenta el artículo 644 del C. de Co. que a la letra dice: "Los
títulos representativos de mercancías atribuirán a su tenedor legítimo el derecho
exclusivo de disponer de las mercancías que en ellos se especifiquen". También le
darán derecho, en caso de rechazo del título por el principal obligado, a ejercer la
acción de regreso por el valor que en el título se fijó a las mercancías. Los
almacenes generales de depósito son entidades creadas con el fin de servir como
auxiliares de crédito; su control y vigilancia le fue adscrita a la Superintendencia
Bancaria. Dichos almacenes reciben mercancías en depósito, o sea que a ellos les
son entregadas para su custodia.

El certificado de depósito y, en su caso, el formulario del bono de prenda, se

entregarán por el almacén a requerimiento y costo del depositante (Artículo 758
del C de Co.) Cuando se depositan las mercancías, los almacenes expiden
certificados de depósito y bonos de prenda. Los primeros incorporan el derecho
sobre las mercancías depositadas y por consiguiente su titular podrá disponer de
ellas y exigir al almacén su entrega, sin perjuicio de los derechos que puedan
existir en favor del acreedor prendario que haya descontado el bono, ya que este
último título incorpora un derecho de prenda sobre las mercancías amparadas por
el certificado, confiriendo a su tenedor los derechos y privilegios del acreedor
prendario. El tenedor del certificado que haya constituido el crédito prendario,
estará en la misma situación jurídica que el aceptante de una letra de cambio o el
otorgante de un pagaré negociable, o sea que se tendrá como parte
principalmente obligada.

El vencimiento del crédito prendario no podrá exceder el plazo del depósito. La

persona tenedora del certificado de depósito y no del bono de prenda, existiendo
constancia de que este último título fue emitido, no podrá obtener la restitución
de las mercancías sin antes cubrir las obligaciones que se encuentran amparadas
con el bono. Con esto se busca que los derechos del acreedor prendario queden a
salvo.
El certificado de depósito y el bono de prenda serán negociables conjunta o
separadamente.

CARTA DE PORTE Y CONOCIMIENTO DE EMBARQUE

Estos dos títulos-valores tendrán el carácter de representativos de las mercancías

objeto del transporte. Se hace necesario advertir que este tema ha dado lugar a
que los tratadistas pongan de relieve un sinnúmero de incongruencias e
incompatibilidades que surgen de las normas reguladoras de estos títulosvalores.
Para el estudio de la carta de porte y conocimiento de embarque se recomienda
tener en cuenta las siguientes disposiciones: Artículos 767 a 771,981 a 990,1008
a 1035, 1597 a 1633,1634 a 1651 y 1884 a 1889 del C. de Co.

El Artículo 768 del C. de Co. señala los requisitos que debe contener el títulovalor
aludido. De otro lado, el Artículo 769 del mismo código hace alusión a las
menciones adicionales si mediare un lapso entre el recibo de las mercancías y su
embarque.

El endosante responderá de la existencia de las mercancías en el momento del

endoso (Artículo 770 del C. de Co.). A la carta de porte y al conocimiento de
embarque se aplicarán, en lo pertinente, las normas relativas a la letra de cambio
y al pagaré
FACTURAS CAMBIARÍAS

Estos títulos-valores se dan en dos modalidades, a saben factura cambiaría de

compraventa (Artículos 772 a 774 del C. de Co.) y factura cambiaría de
transporte (Artículos 775 y 776 del C. de Co.). Además, los Artículos 777 a 779
traen disposiciones comunes a ambas.

Las facturas cambiarías aparecen reguladas legalmente a partir del Decreto 410
de 1971 (Nuevo Código de Comercio), pues anteriormente eran desconocidas
como títulos-valores.

Factura cambiaría de compraventa. Es un título-valor que el vendedor podrá

librar y remitir al comprador. No podrá librarse factura cambiaría que no
corresponda a una venta efectiva de mercaderías entregadas real y
materialmente al comprador (Artículo 772 del C. de Co.).

Se trata de un título-valor de contenido crediticio sometido a la institución de la

aceptación, respecto al cual se pronuncia así el Artículo 773 del C. de Co.: "Una
vez que la factura cambiaría sea aceptada por el comprador, se considerará,
frente a terceros de buena fe exenta de culpa, que el contrato de compraventa ha
sido debidamente ejecutado en la forma estipulada en el título".

Sobre los requisitos que debe reunir este título, se pronuncia así el Artículo 774
del C. de Co.:
La Factura cambiaría de compraventa deberá contener, además de los requisitos
que establece el Artículo 621, los siguientes:

1. La mención de ser "factura cambiaría de compraventa"; El número de

orden del título;

2. El nombre y domicilio del comprador;

3. La denominación y características que identifiquen las mercancías vendidas

y la constancia de su entrega real y material;

4. El precio unitario y el valor total de las mismas, y

5. La expresión en letras y sitios visibles de que se asimila en sus efectos a la

letra de cambio.

La omisión de cualquiera de estos requisitos no afectará la validez del negocio

jurídico que dio origen a la factura cambiaría, pero ésta perderá su calidad de
título-valor.

Es preciso tener en cuenta que cuando el pago haya de hacerse por cuotas, las
facturas cambiarías contendrán, además:

1. El número de cuotas.

2. La fecha de vencimiento de las mismas.

3. La cantidad a pagar en cada una.

La no devolución de las facturas cambiarlas en un plazo de cinco días a partir

de la fecha de su recibo, se entenderá como falta de aceptación (Artículo 778
del C. de Co.).

LAS ACCIONES

Se discute sobre si las acciones tienen la calidad de títulos-valores. Existen

corrientes en uno y otro sentido, basándose quienes les niegan la calidad de
títulos-valores el que no se cumplen en relación con tales documentos los
principios rectores de los títulos-valores, muchos de los cuales se desprenden de
la definición que de los mismos presenta el Artículo 619 del C. de Co.

Dejando a un lado la discusión, es bueno tener en cuenta que las sociedades cuyo
capital se divide en acciones de igual valor nominal son aquéllas en comandita
por acciones y las anónimas. El Artículo 377 del
C. de Co. expresa que las acciones podrán ser nominativas o al portador. Cabe
advertir que en la actualidad tales títulos no pueden ser emitidos en virtud del
acuerdo de Cartagena, según la cual el capital de las sociedades por acciones,
deberá estar representado por acciones nominativas.

LA ACEPTACIÓN BANCARIA Y LA ACEPTACIÓN FINANCIERA

El Estatuto Orgánico del Sistema Financiero (Decreto 663 de 1993) en su Artículo

7, literal f .tiene como una de las operaciones autorizadas a los establecimientos
bancarios, aceptar para pago en fecha futura, letras de cambio que se originen en
transacciones de bienes correspondientes a compraventas nacionales o
internacionales. El mismo Artículo 24, literal f., tiene como operación autorizada
para las compañías de financiamiento comercial, otorgar financiación mediante la
aceptación de letras de cambio. Una vez aceptadas, serán libremente
negociables, no renovables y soto podrán originarse en transacciones de
compraventa de bienes en el interior.

De otro lado, el Artículo 7o. del Decreto 2533 de 1994 expresa que "las
corporaciones de ahorro y vivienda podrán otorgar financiación mediante la
aceptación de letras de cambio que se originen en transacciones de bienes
correspondientes a compraventas nacionales, de conformidad con las
disposiciones cambiarías vigentes". En relación con estas últimas aceptaciones
puede observarse la Circular Externa No. 007 de 1996 y su adición en la No. 29
del 8 de mayo de 1997, ambas de la Superintendencia financiera

La aceptación bancaria es una letra de cambio que tiene sus propias

características, entre las cuales vale destacar las siguientes:

1. En ella intervienen, como girador de la letra, el comprador de las

mercancías; como beneficiario, el vendedor de las mismas, y como girado
 aceptante el banco. Las personas anteriormente mencionadas tienen una
intervención necesaria.
2. En ella su otorgamiento debe hacerse previa presentación de los
documentos que reflejen una operación cierta de compraventa de
mercancías, con plena identificación del beneficiario de la misma, según lo
dispone la Resolución 29 de 1986, emanada de la extinguida Junta
Monetaria.
3. La circulación del título será a la orden, no admite que sea al portador.
4. Su forma de vencimiento no puede ser a la vista, ya que su pago debe
hacerse en fecha futura a la aceptación y en un plazo no superior a seis
meses.

5. No puede ser renovada, ni su plazo prorrogado.

Las aceptaciones bancarias se negocian en el mercado público de valores, pues el

Decreto 2969 de 1960 autorizó su inscripción en bolsas de valores. Las
aceptaciones cumplen una importante función de financiación, además de ser un
atractivo para los Inversionistas.

LECCIÓN 12

PROPIEDAD INDUSTRIAL

NOCIÓN

La propiedad industrial es un tipo especial de propiedad que tiene como objeto

bienes inmateriales o intangibles, la cual se encuentra regulada en forma
diferente de la propiedad civil o común, pero que otorga también a sus titulares
las facultades de usar, gozar y disponer del bien dentro de los parámetros fijados
por la ley. Por tratarse de intangibles, éstos pueden ser reproducidos
indefinidamente, aunque es preciso advertir que el derecho tiene una vigencia
temporal, así: las patentes tienen una duración no mayor de veinte años, los
diseños industriales ocho años y los registros de marcas diez años (pero éstos
pueden ser renovados indefinidamente por periodos iguales).

Actualmente la normatividad sobre propiedad industrial está contenida en las

siguientes disposiciones: Decisión 344 de 1993 de la Comisión del Acuerdo de
Cartagena, Decreto Reglamentario 117 de 1994 y Código de Comercio. La
Decisión 344 es una norma comunitaria, y su aplicación en materia de propiedad
industrial es preferente, junto con el Decreto 117, el cual reglamenta, en parte, a
la primera.

BIENES OBJETO DE LA PROPIEDAD INDUSTRIAL

Signos distintivos

De acuerdo con lo que identifiquen, los signos distintivos pueden ser nombre
comerciales, enseñas o marcas. Los signos distintivos pueden definirse como
aquellos medios de identificación que utiliza el empresario para distinguir sus
establecimientos de comercio, los artículos que elabora o coloca en circulación y
los servicios que presta.

Las marcas son signos que utiliza el empresario para identificar los productos que
fabrica o distribuye, o los servicios que presta, de otros que existan o puedan
existir dentro del tráfico mercantil. Para que un signo cumpla las fundones de una
marca debe reunir las condiciones expresadas por la decisión 344, las cuales son
las siguientes: que sea distintivo, que sea perceptible y susceptible de
representación gráfica y que sea lícito y veraz.

Las marcas colectivas son aquellas que sirven para distinguir el origen o cualquier
otra característica de productos o de servicios de empresas diferentes que utilizan
la marca bajo el control del titular. Esta definición corresponde al Artículo 123 de
la Decisión 344.

Lemas comerciales son las palabras, frases o leyendas utilizadas como

complemento de una marca.

La denominación de origen es una indicación geográfica constituida por la

denominación de un país, de una región o de un lugar determinado, o constituida
por una denominación que sin ser la de un país, una región o un lugar
determinado se refiere a un área geográfica determinada, utilizada para designar
un producto originario de ellos y cuyas cualidades o características se deben
exclusiva y esencialmente al medio geográfico en el cual se produce, incluidos los
factores naturales y humanos.

El nombre comercial es el signo que identifica en el comercio al empresario como

tal. Si el comerciante es persona natural su nombre comercial coincidirá con el
civil. Si el empresario es persona jurídica será necesario observar en la
normatividad que regula a la misma cómo está conformado su nombre comercial;
puede tratarse de una razón o de una denominación social.

El Artículo 583 del C. de Co. expresa que por enseña se entiende el signo que
utiliza una empresa para identificar su establecimiento. La Decisión 344 del
Acuerdo de Cartagena rige desde 1994.

Nuevas creaciones

Las nuevas creaciones comprenden las soluciones técnicas nuevas aplicadas a la

industria, como las invenciones y los modelos de utilidad; también comprenden
las creaciones formales de aplicación en la industria, las cuales tienen una
finalidad de carácter ornamental.

La patente es un título que el Estado otorga a una persona y que le permite a

ésta como titular explotar de manera exclusiva una invención. Ricardo Metke
expresa: La invención industrial puede tener como fin obtener un nuevo
producto, o bien desarrollar un nuevo procedimiento para lograr determinado
producto o resultado. En el primer caso, esto es en la patente de producto, la
protección que se le otorga a su titular ampara el producto como tal, sin tener en
cuenta el procedimiento que se utiliza para producirlo. En el caso de la patente de
procedimiento, se protege exclusivamente el conjunto de operaciones (Químicas,
mecánicas o eléctricas) que permiten llegar al resultado.

Diseño industrial, es cualquier reunión de líneas o combinaciones de colores, o

cualquier forma externa bidimensional o tridimensional que se incorpore a un
producto industrial o de artesanía para darle una apariencia espacial, sin que
cambie el destino o finalidad de dicho producto y sirva de tipo o patrón para su
r
fabricación o para distinguir el producto en forma especial de otros en el
mercado, que tengan similar propósito o función.
Modelo de utilidad es toda nueva forma, configuración o disposición de
elemento, de algún artefacto, herramienta, instrumento, mecanismo u otro
objeto, o de alguna parte del mismo, que permita un mejor o diferente
funcionamiento, utilización o fabricación del objeto que lo incorpora, o que le
proporciona alguna utilidad, ventaja o efecto técnico que antes no tenía. El
modelo de utilidad debe también cumplir con los requisitos de toda invención
para ser registrable, tales como Poseer altura inventiva, novedad y aplicación
industrial.

La Decisión 344 en su Artículo 102 expresa que el derecho al uso de una marca
se adquirirá por el registro de la misma ante la respectiva oficina nacional
competente. Lo anterior hace que en este sentido se ubique en el denominado
sistema atributivo, lo que implica que sólo quien inscribe la marca en el registro
tiene derecho sobre ella.

En el caso de nombres comerciales y enseñas la cuestión es distinta ya que d

Código de Comercio tiene en cuenta el uso como la fuente del derecho de
propiedad; en este caso es dable afirmar que el registro tiene un efecto
declarativo, sistema éste en el cual el depósito o registro sólo constituye una
presunción de propiedad del titular; dicha presunción, por ser de carácter legal,
admitirá prueba en contrario.

El Artículo 128 de la Decisión 344 expresa que el nombre comercial será

protegido por los países miembros sin obligación de depósito o de registro.

LECCIÓN 13

REGISTROS PÚBLICOS

Es un sistema de difusión de los asuntos más relevantes del comercio, para lo

cual se ha organizado un depósito de documentos y un conjunto de anotaciones
referentes a los comerciantes individuales (personas naturales) y colectivos
(personas jurídicas), a los establecimientos mercantiles, a los libros de comercio
y a los principales actos y contratos comerciales, cuya publicidad ha considerado
necesaria el legislador, para mayor conocimiento de las personas y mejor
protección de sus derechos

Quiénes llevan el registro mercantil. El registro público de comercio les está

asignado a las cámaras de comercio como una de sus funciones, en tal sentido se
expresa el Artículo 86, numeral 3., cuando entre las funciones que ejercen las
cámaras de comercio relaciona la de llevar el registro mercantil y certificar sobre
los actos y documentos en él inscritos.
Las cámaras de comercio son instituciones de orden legal con personería jurídica,
creadas por el Gobierno Nacional, de oficio o a petición de los comerciantes del
territorio donde hayan de operar. Dichas entidades serán representadas por sus
respectivos presidentes.

Los Artículos 78 a 97 del C. de Co. se refieren exclusivamente a las entidades

aludidas.

La Superintendencia de Industria y Comercio es la encargada de ejercer el control

y vigilancia de las cámaras de comercio, sus federaciones y confederaciones, de
acuerdo con las disposiciones vigentes sobre la materia, y de coordinar lo
relacionado con el registro único de comercio. Como a las cámaras de comercio, a
pesar de ser entidades privadas, les fueron asignadas funciones públicas,
corresponde también a la Superintendencia de Industria y Comercio resolver los
recursos de apelación y queja interpuestos contra los actos expedidos por dichas
cámaras. Sobre las atribuciones de la Superintendencia de Industria y Comercio
en relación con las cámaras de comercio debe verse el Decreto 2153 de 1992.

Control de legalidad. Varias normas del Código de Comercio hacen referencia al

control de legalidad que les está dado a las cámaras de comercio cuando ejercen
las funciones relacionadas con el registro mercantil.

Función constitutiva. En algunos eventos la inscripción en el registro mercantil

es el supuesto necesario para la existencia de los actos inscritos, por ser él un
elemento de la esencia: por ejemplo, la empresa unipersonal, regulada por la Ley
222 de 1995, obtiene su personalidad jurídica a partir de la inscripción del
documento constitutivo en el registro mercantil.

REGISTRO DE INSTRUMENTOS PÚBLICO

Qué es el registro. El registro de instrumentos públicos es un servido del

Estado, que se presta por funcionarios públicos, en la forma establecida, y para
los fines y con los efectos consagrados en las leyes.
Están sujetos a registro. Todo acto, contrato, providencia judicial,
administrativa o arbitral que implique constitución, declaración, aclaración,
adjudicación, modificación, limitación, gravamen, medida cautelar, trasladen o
extinción del dominio u otro derecho real principal
o accesorio sobre bienes raíces, salvo la cesión del crédito hipotecario o
prendario. Los actos, contratos y providencias que dispongan la cancelación de
las anteriores inscripciones.

El registro de los documentos referentes a inmuebles se verificará en la oficina

con competencia en el área de su ubicación.

La matrícula inmobiliaria: Es un folio destinado a un bien determinado y se

distinguirá con un código o complejo numeral indicativo de orden interno de cada
oficina y de la sucesión en que vaya sentando.

Modo de hacer el registro

El proceso de registro de un título o documento se compone de la radicación, la
calificación, la inscripción y la constancia de su ejecución, y deberá cumplirse
dentro del término de tres días hábiles.

Para la inscripción de autos de embargo, demandas civiles, decretos de

separación de patrimonio, de posesión provisoria, definitiva o efectiva,
prohibiciones, y en general de actos jurisdiccionales que versen sobre inmuebles
determinados, la medida judicial individualizará los bienes y las personas, con el
fin de facilitar el registro y evitar toda confusión.

La hipoteca y el patrimonio de familia inembargable, sólo podrán inscribirse en el

registro dentro de los noventa días siguientes a su otorgamiento.
REGISTRO DE VEHÍCULOS
El Registro inicial de un vehículo automotor se efectuará ante el organismo de
transito competente, por el comprador o por quien importe el vehículo.

REGISTRO MINERO
El registro minero es un sistema de inscripción, autenticidad y publicidad de los
actos de la administración y de los particulares que tengan por objeto o guarden
relación con el derecho a explorar y explotar el suelo o subsuelo mineros, de
acuerdo con las disposiciones legales.

REGISTRO NACIONAL DE TURISMO

El registro nacional de turismo de que trata el Artículo 61 de la Ley 300 de 1996,
tiene por objeto: 1. Llevar la inscripción de los prestadores de servicios turísticos
que efectúen sus operaciones en Colombia. 2. Establecer mecanismos de
identificación y regulación de los prestadores de servicios turísticos. 3. Establecer
un sistema de información sobre el sector turístico.

REGISTRO DE LAS PERSONAS JURÍDICAS SIN ANIMO DE LUCRO DE

DERECHO PRIVADO

Las personas jurídicas sin ánimo de lucro de que tratan el artículo 40 al 45, 143
al 148 del decreto 2150 de 1995 se inscribirán en las respectivas cámaras de
Comercio en los mismos términos, con las mismas tarifas y condiciones previstas
para el registro Mercantil de los actos de las Sociedades Comerciales.

REGISTRO NACIONAL DE VALORES E INTERMEDIARIOS

Registro de valores

Sin perjuicio de los requisitos previstos de manera especial para cada valor, para
inscribir un documento en el registro nacional de valores e intermediarios es
necesario el cumplimiento de los siguientes requisitos:

Que la entidad emisora pueda ser calificada por su naturaleza en alguna de las
siguientes categorías:
1. Sociedad por acciones.

2. Sociedad limitada, cooperativa y entidad sin ánimo de lucro, las cuales sólo
podrán emitir títulos de contenido crediticio

3. Entidad pública facultada legalmente para emitir títulos de deuda pública.

4. Patrimonio autónomo constituido o no mediante el sistema de fondo

común, con el objeto de movilizar activos, o fondo de valores.

5. Gobierno y entidades públicas extranjeras con garantía de su gobierno.

6. Organismo multilateral de crédito que tenga títulos inscritos en una o más

bolsas de valores mundialmente reconocidas, a juicio de la Superintendencia de
Valores, la cual para él efecto podrá tener en cuenta publicaciones especializadas.

Registro de los intermediarios de valores

Para ser inscritos en el registro nacional de valores e intermediarios, estos

últimos deberán cumplir los siguientes requisitos:

Diligenciar su inscripción según los formatos e instrucciones establecidos por la

Superintendencia de Valores y anexar la siguiente información y documentación:

Personas natural:

Apellidos y nombres completos, domicilio comercial y documento de

identidad.

Acreditar su inscripción en el registro público de comercio. Nómina de los

empleados dedicados a la actividad de intermediación. Estados financieros
debidamente certificados de los tres últimos años que reflejen fielmente la
situación económica del peticionario, de conformidad con los formatos e
instrucciones que determine el superintendente de valores.

Persona jurídica: Denominación o razón social, domicilio principal y sucursales.

Certificado de constitución y representación legal expedido por la entidad
competente, según el caso. Compilación’ dé los estatutos vigentes de la
 sociedad. Nómina de los administradores, indicando domicilio y documentos
de identidad de éstos, así como vinculaciones con otras empresas o
sociedades emisoras de valores inscritas en la bolsa. Nómina de los
empleados dedicados a la actividad de intermediación. Indicación de la
conformación de su capital social.

Estados financieros debidamente certificados y su correspondiente dictamen

emitido por un revisor fiscal o en su defecto por un contador público
independiente, en relación con los últimos tres ejercicios sociales de
conformidad con los formatos e instrucciones que determine el
superintendente de valores.

OTROS REGISTROS PÚBLICOS REGISTRO NACIONAL DEL DERECHO DE

AUTOR
La Ley 44 de 1993, Artículo 51, numeral 2, textualmente expresa:

Incurrirá en prisión de 2 a 5 años y multa de 5 a 20 salarios legales mínimos

mensuales, quien inscriba en el registro de autor una obra literaria, científica o
artística a nombre de persona distinta del autor verdadero, o con titulo cambiado
o suprimido, o con texto alterado, deformado, modificado o mutilado, o
mencionando falsamente el nombre del editor, productor fonográfico,
cinematográfico, videográfico o de soporte lógico.

El Artículo 4o. de la misma Ley 44 dice que el registro de las obras y actos
sujetos a las formalidades del Artículo 3o., tiene por objeto dar publicidad al
derecho de los titulares y a los actos y contratos que transfieran o cambien ese
dominio amparado por la ley, y dar garantía de autenticidad y seguridad a los
títulos de derechos de autor y derechos conexos, y a los actos y documentos que
a ellos se refieren.

REGISTROS DE PROPONENTES
Todas las personas naturales o jurídicas que aspiren a celebrar con las entidades
estatales, contratos de obra, consultaría, suministro y compraventa de bienes
muebles, se inscribirán en la Cámara de Comercio de su jurisdicción y deberán
estar clasificadas y calificadas de conformidad con lo previsto en el Artículo 22 de
la Ley 80 de 1993.

REGISTRO DE OPERADORES DE TRANSPORTE MULTIMODAL

El organismo competente para llevar el registro de operadores de transporte
multimodal es el Ministerio de Transporte. Dicho registro tendrá aplicación tanto
para los operadores de transporte multimodal que se desarrollen en el ámbito
nacional como en el internacional. Para ejercer la actividad de operador de
transporte multimodal, las personas naturales o jurídicas interesadas deben estar
inscritos en el respectivo registro. Para ser inscrito en el registro, el interesado
debe acreditar los requisitos dispuestos en la Decisión 393 de 1996 de la
Comisión del Acuerdo de Cartagena, según se dispone en el art. 3o del Decreto
149 de 1999.

REGISTRO DE CAPITANÍA DE PUERTO

En cada capitanía de puerto se llevará un libro de matrícula, en el cual se
registrarán, además, los actos que tengan por objeto derechos reales sobre
naves y los embargos y litigios relacionados con éstas. También se llevará el
protocolo, conforme al título VI del Decreto Ley 960 de 1970, en el que se
incorporarán todos los documentos y actuaciones relativos al dominio y demás
derechos reales sobre naves. El certificado de matricula con la inserción de la
totalidad de ésta, acreditará la nacionalidad de la nave.

REGISTRO AERONÁUTICO NACIONAL

La oficina de registro aeronáutico nacional dependerá de la autoridad

aeronáutica, y llevará los libros que la ley o los reglamentos aeronáuticos
determinen. Se entiende por matrícula el acto mediante el cual se confiere la
nacionalidad colombiana a una aeronave, y consiste en la inscripción de la misma
en el registro aeronáutico nacional.

En el registro aeronáutico nacional deben inscribirse los actos constitutivos de

propiedad sobre aeronaves; los actos traslativos de dominio sobre aeronaves; los
actos que graven o limiten el dominio sobre aeronaves; los actos o contratos
sobre aeronaves, celebrados en el exterior y que tengan efectos en Colombia; los
embargos sobre aeronaves; las aeronaves en construcción para efectos de los
gravámenes sobre las mismas; la calidad de explotador de una aeronave; los
contratos sobre aeronaves; los aeródromos y los explotadores de aeródromos.

REGISTRO DE CALIDAD E IDONEIDAD DE BIENES Y SERVICIOS

Sin perjuicio del régimen de licencia de fabricación establecido en las normas
legales y de cualquier otro régimen de registro o licencia de bienes o servicios
legalmente establecido, todo productor o importador podrá registrar ante la
Superintendencia de Industria y Comercio las características que determinen con
precisión la calidad e idoneidad de aquéllos. El aludido registro es de carácter
público. En consecuencia, toda persona tiene derecho a conocerlo y a solicitar y
obtener de la Superintendencia de Industria y Comercio copia del mismo.
REGISTRO NACIONAL DE EXPORTADORES DE SERVICIOS
La Resolución 015 de 1996, emanada del Ministerio de Comercio Exterior,
establece el registro nacional de exportadores de servicios para los efectos
previstos en el Artículo 20 de la Ley 223 de 1995. El registro anterior será
expedido por el Bancoldex, para lo cual los exportadores de servicios deberán
diligenciarlo y renovarlo anualmente, además de suministrar ante dicha entidad la
información a que alude el Artículo 2o. de la citada resolución. El Artículo 20 de la
Ley 223 de 1995 otorgó exención del impuesto sobre las ventas a los servicios
que sean prestados en el país en desarrollo de un contrato escrito y se utilicen
exclusivamente en el exterior, por empresas sin negocios o actividades en
Colombia.
REGISTRO DE ACCIONES
No obstante que el registro de acciones se lleva a cabo por la sociedad que las
emite, en un libro de su propiedad, lo cual da lugar a que se le considere como
privado, es importante hacer mención de él con base en los efectos especiales
que produce dicho registro en relación con la sociedad, el propietario de la acción
y otras personas titulares de derechos distintos al de propiedad, e incluso con
terceros.

REGISTRO DE PROPIEDAD INDUSTRIAL

En la normatividad referida a la propiedad industrial se encuentran, entre otras,

las siguientes disposiciones relativas a registros:
La Decisión 344 de 1993 de la Comisión del Acuerdo de Cartagena expresa que el
titular de la patente estará obligado a registrar ante la oficina nacional
competente todo contrato que implique cesión, licencia u otra forma de utilización
de la patente por terceros a cualquier título.

REGISTRO DE TRANSPORTE MARÍTIMO

El Decreto 3111 de 1997 se refiere a los siguientes registros en materia de

transporte marítimo: de contratos (Art. 45); de acuerdos de transporte marítimo
(Art. 51) y de conferencias marítimas, tarifas y fletes (Arts. 56, 60,61 y 62). El
Decreto 3111 deroga en especial los Decretos 2451 de 1986, 2327 de 1991, 2384
de 1991 y 1478 de 1992.

LECCIÓN 14

LOS CONTRATOS MERCANTILES

LOS CONTRATOS MERCANTILES

DEFINICIÓN DE CONTRATO COMERCIAL

El contrato es un acuerdo de dos o más partes para constituir, regular o

extinguir entre ellas una relación jurídica patrimonial (Artículo 864 del
C. de Co.). La anterior definición es distinta de la que trae el Código Civil, ya que
ella no se queda en el contrato bilateral, sino que da campo abierto a los
denominados contratos plurilaterales o de colaboración, como por ejemplo el
contrato de sociedad. Observe que la norma citada se refiere a dos o más partes
y no como lo hace la definición civil, para la cual una parte se obliga con otra.

ANOMALÍAS DEL NEGOCIO JURÍDICO En los Artículos 897 a 904 el Código de

Comercio se dedica a la ineficacia, inexistencia, nulidad, anulación e
inoponibilidad.

INEFICACIA Cuando el Código de Comercio exprese que un acto no produce

efectos, se entenderá que es ineficaz de pleno derecho, sin necesidad de
declaración judicial. Como ejemplos de normas en las cuales se establece la
sanción de la ineficacia, están las siguientes: Artículos 200, 433, 524, 992, 1005,
1045, 1055, 1203, 1244. Gavina Gutiérrez dice que no existiendo para la
ineficacia la necesidad de intervención judicial, adquiere mayor amplitud el
campo de acción de las autoridades administrativas; así por ejemplo, la
Superintendencia de Sociedades y la Superintendencia Bancaria pueden en un
momento dado considerar como ineficaces ciertos actos de las sociedades
sometidas a su control y vigilancia, cuando éstas incurran en la violación de las
normas que consagran dicha sanción, facultad de la cual carecerían si estuvieran
frente a un caso de simple nulidad.

INEXISTENCIA Las causales de inexistencia del negocio jurídico son dos, según el
Artículo 898 del C de Co., inciso 2o., a saber cuando al negocio le falte alguno de
sus elementos esenciales o cuando se haya celebrado sin las solemnidades
sustanciales que la ley exija para su formación, en razón del acto o contrato.
Como ejemplos de la primera causal podemos considerar los siguientes: la
carencia de precio en un pretendido contrato de compraventa; la no obligación de
realizar aportes por parte de alguno o algunos de los socios en un pretendido
contrato de sociedad. La inexistencia no requiere, tampoco, declaración judicial,
lo cual significa que produce efectos de pleno derecho. Un ejemplo de la segunda
causal de inexistencia es la celebración de un pretendido contrato de
compraventa sobre bien inmueble por documento privado.

NULIDAD
El Código de Comercio se refiere a varias clases de nulidad, a saber nulidad
absoluta, nulidad relativa o anulabilidad, nulidad parcial y nulidad individual. A
diferencia de la ineficacia y la inexistencia, la nulidad sí requiere declaratoria
judicial. Los Artículos 899,900 y 902 a 904 aluden a esta sanción. Un ejemplo de
nulidad es el contrato celebrado con un incapaz.

INOPONIBILIDAD
Será imponible a terceros el negocio jurídico celebrado sin cumplir con los
requisitos de publicidad que la ley exija (Artículo 901 del C. de Co.)El Artículo 29,
numeral 4o. del mismo Código, refiriéndose al registro mercantil, expresa: "La
inscripción podrá solicitarse en cualquier tiempo, si la ley no fija un término
especial para ello; pero los actos y documentos sujetos a registro no producirán
efectos respecto de terceros sino a partir de la fecha de su inscripción''. La
inoponibilidad es otra sanción al negocio jurídico que no requiere declaratoria
judicial, o sea que produce efectos de pleno derecho. Un ejemplo de
inoponibilidad es la falta de inscripción en el registro mercantil de la escritura
pública en la cual consta la celebración del contrato de sociedad de
responsabilidad limitada, el cual podrá ser desconocido por los terceros
acreedores y, por consiguiente, exigir el cumplimiento de las obligaciones sociales
a cada uno de los asociados.
DE ALGUNOS CONTRATOS EN ESPECIAL, REGULADOS POR EL CÓDIGO
DE COMERCIO

LA COMPRAVENTA
La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a transmitir la
propiedad de una cosa y la otra a pagarla en dinero. El dinero que el comprador
da por la cosa vendida se llama precio. Cuando el precio consista de parte en
dinero y parte en otra cosa, se entenderá permuta si la cosa vale más que el
dinero, y venta en el caso contrario. Para efectos del Artículo 905 del C. de Co.,
se equipararán a dinero los títulos valores de contenido crediticio y los créditos
comunes representativos de dinero.

Sobre el pago de obligaciones con títulos valores de contenido crediticio, se

expresa así el Artículo 882 del C. de Co.:

La entrega de letras, cheques, pagarés y demás títulosvalores de contenido

crediticio, por una obligación anterior, valdrá como pago de ésta si no se estipula
otra cosa; pero llevará implícita la condición resolutoria del pago, en caso de que
el instrumento sea rechazado o no sea descargado de cualquier manera.
Cumplida la condición resolutoria, el acreedor podrá hacer efectivo el pago de la
obligación originaria o fundamental, devolviendo el instrumento o dando caución,
a satisfacción del juez de indemnizar al deudor los perjuicios que pueda causarle
la no devolución del mismo.

Si el acreedor deja caducar o prescribir el instrumento, la obligación originaria o

fundamental se extinguirá asimismo; no obstante tendrá acción contra quien se
haya enriquecido sin justa causa a consecuencia de la caducidad o prescripción.
Esta acción prescribirá en un año.

Se ha traído a colación el Artículo 882, con el objeto de satisfacer las inquietudes

que se presentan cuando el pago se lleva a cabo con títulosvalores de contenido
crediticio y, de manera especial, por ser común, la cancelación de obligaciones
con cheques.
En cuanto a la tradición del dominio, el Código de Comercio establece que cuando
se trata de bienes inmuebles ésta requerirá, además de la inscripción en la
correspondiente oficina de registro de instrumentos públicos, la entrega material
del bien. De la misma manera se realizará la tradición del dominio de los
vehículos automotores, pero la inscripción del título se efectuará ante el
funcionario y en la forma que determinen las disposiciones legales pertinentes. La
tradición así efectuada será reconocida y bastará ante cualesquiera autoridades.
La Junta Liquidadora del Instituto Nacional de Transporte y Tránsito expidió el
Acuerdo Nro. 051 de 1993, el cual en los Artículos 73 y siguientes se refiere al
registro inicial de vehículos, cambio de propietario por traspaso, traslado del
registro de un vehículo, etc.
Compraventa con reserva de dominio

El vendedor podrá reservarse el dominio de la cosa vendida, mueble o

inmueble, hasta que el comprador haya pagado la totalidad del precio.
El comprador sólo adquirirá la propiedad del bien con el pago de la
última cuota del precio, cuando éste deba pagarse por instalamentos
(cuotas); pero tendrá derecho al reembolso de la parte pagada, como
se dispone en los Artículos 948 y 949 del C. de Co., en caso de que el
vendedor obtenga la restitución del bien. Los riesgos de éste pesarán
sobre el comprador a partir de su entrega material.

Compraventa a crédito con garantía prendaría

En el contrato de compraventa de una cosa corporal mueble, singularizable e
identificable y no fungible, cuyo precio deba pagarse en todo o en parte a plazo,
el pago podrá garantizarse con prenda de la cosa vendida, pero conservando el
comprador su tenencia (Artículo 951 del C. de Co.).

La prenda sin tenencia del acreedor es un contrato de naturaleza mercantil que

se halla regulado en el Código de Comercio en los Artículos 1207 a 1220. La
primera de estas normas dispone que salvo las excepciones legales, podrán
gravarse con prenda, conservando el deudor la tenencia del bien, toda clase de
muebles necesarios para una explotación económica y destinados a ella o que
sean resultado de la misma explotación
LA ANTICRESIS

La anticresis mercantil es un contrato por el que se entrega al acreedor un bien

mueble o inmueble para que se pague con sus frutos. El contrato se perfecciona
con la entrega del bien. Puede entregarse en anticresis el derecho de usufructo.
La anticresis de acciones se perfeccionará como la prenda y el usufructo, es decir,
mediante el registro en el libro de acciones, y sólo conferirá al acreedor el
derecho de percibir las utilidades que correspondan a dichas acciones a título de
dividendo, salvo estipulación en contrario.

EL SUMINISTRO El suministro es un contrato por el cual una parte se obliga, a

cambio de una contraprestación, a cumplir en favor de otra, en forma
independiente, prestaciones periódicas o continuadas de cosas o servicios
(Artículo 968 del C de Co.),

EL TRANSPORTE
El transporte es un contrato por medio del cual una de las partes se obliga para
con otra, a cambio de un precio, a conducir de un lugar a otro, por determinado
medio y en plazo fijado, personas o cosas y a entregar éstas al destinatario. Este
contrato se perfecciona por el solo acuerdo de las partes y se prueba conforme a
las reglas legales

EL SEGURO
Es un contrato consensual, bilateral, oneroso, aleatorio y de ejecución sucesiva.
El contrato de seguro se perfecciona desde el momento en que el asegurador
suscribe la póliza.

OTROS TIPOS DE CONTRATOS COMERCIALES

LA FIDUCIA MERCANTIL

La fíducia mercantil es un negocio jurídico en virtud del cual una persona,

llamada fiduciante o fideicomitente, transfiere uno o más bienes especificados a
otra, llamada fiduciario, quien se obliga a administrarlos o enajenarlos para
cumplir una finalidad determinada por el constituyente, en provecho de éste o de
un tercero llamado beneficiario o fideicomisario. Una persona puede ser al mismo
tiempo fiduciante y beneficiario.
.

EL MANDATO MERCANTIL
El mandato mercantil es un contrato por el cual una parte se obliga a celebrar o
ejecutar uno o más actos de comercio por cuenta de otra. El mandato puede
conllevar o no la representación del mandante. Conferida la representación, se
aplicarán, además, las normas contenidas en los Artículos 832 a 844 del C. de
Co.
El mandato consta de dos partes: el mandante, o sea la persona que encarga a
otra la ejecución o realización de uno o más actos de comercio y el mandatario, la
persona que se obliga a celebrar o ejecutar uno o más actos de comercio por
cuenta del mandante.
.
COMISIÓN
La comisión es una especie de mandato por el cual se encomienda a una persona
que se dedica profesionalmente a ello, la ejecución de uno o varios negocias, en
nombre propio, pero por cuenta ajena.

La comisión es un mandato sin representación, en el que las partes se denominan

comitente (persona que encarga la ejecución de uno o varios negocios por su
cuenta), y comisionista (persona que recibe el encargo y actúa a nombre propio
pero por cuenta del comitente). El comisionista es un comerciante, ya que para
llevar a cabo su actividad, la ley exige que se dedique profesionalmente a ello.
Como comerciante se halla sometido a la legislación mercantil y, por tanto, está
en la obligación de matricularse y matricular sus establecimientos de comercio y,
además, cumplir con las restantes obligaciones a que alude el Artículo 19 del C.
de Co. .

LA AGENCIA COMERCIAL
Por medio del contrato de agencia, un comerciante asume en forma
independiente y de manera estable el encargo de promover o explotar negocios
en un determinado ramo y dentro de una zona prefijada en el territorio nacional,
como representante de un empresario nacional o extranjero o como fabricante o
distribuidor de uno o varios productos del mismo. La persona que recibe el
encargo se denomina genéricamente agente.

No debe confundirse la agencia comercial, que es un contrato, con la simple

agencia que es un establecimiento de comercio de una sociedad, en el cual su
administrador no tiene facultades de representación.
El agente es un comerciante, y como tal debe cumplir con las obligaciones que al
efecto señala la legislación comercial. Su vinculación con el empresario de quien
recibe el encargo descarta la relación laboral, razón por la cual no le serán
aplicables las normas del Código Sustantivo del Trabajo. A pesar de lo anterior, el
Código de Comercio tiene establecida para el agente una prestación especial,
denominada por algunos tratadistas como cesantía comercial, que consiste en
que, a la terminación del contrato, el agente tendrá derecho a que el empresario
le pague una suma equivalente a la doceava parte del promedio de la comisión,
regalía o utilidad recibida en los tres últimos años, por cada uno de vigencia del
contrato, o al promedio de todo lo recibido, si el tiempo del contrato fuere menor.
La prestación anterior no excluye el derecho a la indemnización en la forma
prevista por el Artículo 1324 del
C. de Co.

El CORRETAJE
El Código de Comercio no define el contrato de corretaje; en cambio se refiere al
corredor como la persona que, por su especial conocimiento de los mercados, se
ocupa como agente intermediario en la Urea de relacionar dos o más personas
con el fin de que celebren un negocio comercial, sin estar vinculado a las partes
por relaciones de colaboración, dependencia, mandato o representación.

Por sus especiales conocimientos de los mercados el corredor es un comerciante,

razón por la cual se halla sometido a la legislación comercial teniendo, entre
otras, la obligación de matricularse y matricular sus establecimientos de
comercio. La vinculación del corredor con las partes que pone en contacto no
implica dependencia, es decir, no está regida por un contrato de trabajo; no se
trata de una simple colaboración ya que su labor debe ser remunerada por las
partes una vez lleven a cabo el negocio para el cual solicitaron la intervención del
corredor; tampoco se trata de mandato ni de representación, ya que el corredor
no actúa como mandatario de las personas que le hacen el encargo ni como
representante de las mismas.

El Código de Comercio se refiere de manera especial a los corredores de seguros

en los Artículos 1347 a 1353. Los corredores de seguros deben constituirse como
sociedades comerciales, colectivas o de responsabilidad limitada. Sobre las
sociedades corredoras de seguros dispone el Artículo 40 del Decreto 663 de 1993,
lo cual implica que se las ubique dentro de las entidades vigiladas por la
Superintendencia Bancaria
CONTRATO DE CONSIGNACIÓN o ESTIMATORIO
Este contrato se utiliza mucho actualmente pues es un medio adecuado para
evitar que el distribuidor de mercancías registre pérdidas por la no venta de
aquellas que han pasado de moda o que no logran penetrar en el mercado.

Por el contrato de consignación o estimatorio una persona denominada

consignatario, contrae la obligación de vender mercancías de otra, llamada
consignante, previa la fijación de un precio que aquél debe entregar a éste. El
consignatario tendrá derecho a hacer suyo el mayor valor de la venta de las
mercancías y deberá pagar al consignante el precio de las que haya vendido o
no le haya devuelto al vencimiento del plazo convenido o, en su defecto, del que
resulte de la costumbre.

Las mercancías dadas en consignación no podrán ser embargadas ni secuestradas

por los acreedores del consignatario, ni formarán parte del patrimonio a liquidar.
El contrato de consignación o estimatorio se encuentra definido y regulado por los
Artículos 1377 a 1381 del C. de Co.

CRÉDITO DOCUMENTARIO

Se entiende por crédito documentario el acuerdo mediante el cual, a petición y de

conformidad con las instrucciones del cliente, el banco se compromete
directamente o por intermedio de un banco corresponsal a pagar a un beneficiario
una suma determinada de dinero, o a pagar, aceptar o negociar letras de cambio
giradas por el beneficiario, contra la presentación de los documentos estipulados
y de conformidad con los términos y condiciones establecidos (Artículo 1408 del
7
C. de Co.). Trujülo Calle , refiriéndose al Artículo 7o., letra k, del Decreto 663 de
1993, afirma que éste autoriza también a los bancos para celebrar contratos de
apertura de crédito, conforme a lo previsto en el Código de Comercio Artículos
1408 y siguientes. Resulta, entonces, que la aceptación bancaria,
independientemente de la carta de crédito, que no es títulovalor y tiene su propia
preceptiva jurídica, desempeña un papel destacado en estas operaciones.

Rodríguez Azuero* trae las siguientes anotaciones en relación con la razón de ser
del crédito documentario:

Aun cuando el contrato de crédito documentario como medio de pago, que

fundamentalmente lo es, desde el punto de vista económico puede obedecer a las
obligaciones surgidas de las más diversas causas; lo cierto es que su enorme
desarrollo en el mundo se ha vinculado con las compraventas internacionales,
que por suponer la presencia de partes situadas en países distintos, encuentran
en este mecanismo una garantía especialmente idónea para soportar el
cumplimiento de las obligaciones recíprocas de los intervinientes. Esto es, no
existe en el derecho mercantil contemporáneo un mecanismo más eficiente para
garantizar las posiciones de ambas partes en el contrato de compraventa
internacional, que trato de crédito documentario. Suponemos, entonces, como
punto de partida, la existencia de un contrato de compraventa internacional;
vamos a imaginarnos una venta hecha por una casa japonesa de unos elevadores
para Coltejer en Medellín.

Podemos suponer una relación fundamental de compraventa entre A y B,

comprador y vendedor respectivamente, razón por la cual y para salvar los
inconvenientes teóricos de este tipo de operaciones, se ha previsto que el pago
se hará mediante la apertura de una carta de crédito irrevocable y confirmada a
favor del vendedor. El comprador (A), se dirige a su banco y le solicita la apertura
de una carta de crédito a favor de la firma japonesa para amparar el pago de
unos determinados ascensores, de ciertas características precisadas en las
facturas y hasta por un valor de $ 100.000 dólares. Este comprador, se convierte
en un ordenante, obtiene que su banco, banco emisor, directamente o a través
de un corresponsal, en el caso de que no tenga oficinas en el lapón, avise al
beneficiario japonés, sobre la existencia del crédito a su favor y que según lo
previsto conforme la carta de crédito, es decir, agregue al compromiso inicial del
banco emisor, el suyo propio frente al beneficiario. Entonces es fácil, en este
esquema, distinguir la relación fundamental de aquellas que nacen del contrato
bancario celebrado con el cliente, la existente entre el cliente A y el banco emisor
y el corresponsal y la que finalmente tenga ambos bancos, si el segundo confirmó
frente al beneficiario de la carta de crédito.

El Decreto 923 de 1997 en su Artículo lo. Expresa que en adición a las

operaciones permitidas a las entidades autorizadas para expedir cartas de
crédito, a partir de la fecha se les autoriza para otorgar cartas de crédito stand
by. Y, agrega la norma, que las cartas de crédito stand by que constituyan
garantía en moneda extranjera deberán sujetarse a las disposiciones cambiarías
correspondientes. Este decreto introdujo modificaciones al Decreto 2756 de 1976.

El mismo Rodríguez Azuero' manifiesta, al referirse a la carta de crédito stand by

resulta claro que se trata, exclusivamente, de una carta de crédito abierta, no en
desarrollo de un contrato de compraventa, sino enderezada a garantizar el pago
de una relación antecedente distinta a un contrato de compraventa, o mejor, que
incluso podría garantizar el pago de una obligación, tanto derivada de un negocio
jurídico de compraventa como de cualquier otro negocio jurídico.

LECCIÓN 15

CONTRATOS COMERCIALES NO REGULADOS POR EL CÓDIGO DE

COMERCIO

EL ARRENDAMIENTO FINANCIERO O LEASING

El Decreto 913 de 1993 trae la definición y reglas sobre el contrato de
arrendamiento financiero o leasing. Este negocio jurídico no se encontraba
regulado entre nosotros, y ello había dado lugar a que se le aplicaran las normas
de otros contratos y la costumbre mercantil relacionada con dicha operación.

El Artículo 2o. del Decreto 913 da la siguiente definición:

Entiéndase por operación de arrendamiento financiero la entrega a título de

arrendamiento de bienes adquiridos para el efecto, financiando su uso y goce a
cambio del pago de cánones que recibirá durante un plazo determinado,
pactándose para el arrendatario la facultad de ejercer al final del período una
opción de compra. En consecuencia, el bien deberá ser de propiedad de la
compañía arrendadora, derecho de dominio que conservará hasta tanto el
arrendatario ejerza la opción de compra. Así mismo, debe entenderse que el
costo del activo dado en arrendamiento se amortizará durante el término de
duración del contrato, generando la respectiva utilidad.
Por su parte el Artículo 3o. del ya aludido decreto manifiesta que con el fin de
que las operaciones de arrendamiento financiero se realicen de acuerdo con su
propia naturaleza, las compañías de financiamiento comercial, incluso las
especializadas en leasing se sujetarán a las siguientes reglas:
a) Los bienes que se entreguen en arrendamiento deberán ser de propiedad de la
compañía arrendadora. Lo anterior, sin perjuicio de que varias compañías de
financiamiento comercial arrienden conjuntamente bienes de propiedad de
una de ellas, mediante la modalidad de arrendamiento sindicado. En
obsecuencia, las compañías de financiamiento comercial no podrán celebrar
contratos de arrendamiento en los cuales intervengan terceros que actúen
copropietarios del bien o bienes destinados a ser entregados a tal título.
b) No podrán asumir el mantenimiento de los bienes entregados en
arrendamiento financiero, ni fabricar o construir bienes muebles o inmuebles.
c) El contrato de léase back o retroarriendo sólo podrá versar sobre activos fijos
productivos, equipos de cómputo, maquinaria o vehículos de carga o de
transporte público o sobre bienes inmuebles; el valor de compra del bien
objeto del contrato deberá cancelarse de contado
d) El arrendamiento no podrá versar sobre documentos de contenido crediticio,
09
patrimonial, de participación o representativos de mercaderías, tengan é»* o
no el carácter de títulosvalores.

Otras normas de interés del Decreto 913 de 1993 son las siguientes:
ART. 4o.Las compañías de financiamiento comercial también podrán actuar
como corredoras en operaciones de arrendamiento financiero que versen
sobre bienes que sociedades del mismo género, constituidas conforme a la ley
de otro país y con domicilio principal en el exterior, exporten para ser
entregados en arrendamiento a personas residentes en Colombia. En todo
caso, la actuación como corredoras no podrá dar lugar a responsabilidad
alguna para las compañías de financiamiento comercial y en desarrollo de la
misma no podrán actuar como representantes en negocios jurídicos de esta
naturaleza, en nombre de cualquiera de las partes ¡ntervinientes, tomar
posición propia o proveer de financiación a los intervinientes en tales
 operaciones.

PAR.Lo dispuesto en este artículo se entiende sin perjuicio de que residentes en

el país celebren en el exterior contratos de arrendamiento con sociedades
constituí las disposiciones comunes sobre

En este evento, la compañía de financiamiento comercial debe estar

expresamente autorizada por la sociedad de leasing extranjera para entregar el
bien en subarriendo.

Leasing en copropiedad. Varias compañías de financiamiento comercial pueden

entregar conjuntamente en arrendamiento financiero, bienes de los cuales sean
copropietarias. También se le conoce como leasing en sindicación.

LAS FRANQUICIAS César Torrente Bayona y otros traen la siguiente definición de

franquicias:

Es un contrato entre una parte denominada el franquiciador y otra denominada el

franquiciado, en donde el primero le permite al último hacer el mercadeo de un
producto o servicio bajo su nombre o bajo su marca, contra el pago de un
derecho de entrada o regalías o ambos. El franquiciado hace la inversión
necesaria para el negocio, es independiente y no está subordinado al
franquiciador. La independencia se traduce en que cada parte tiene sus propios
empleados, tiene inversión propia y asume, en general, sus propios riesgos.

Así las cosas, el franquiciador le ofrece al franquiciado la posibilidad de usar su

marca, su nombre, sus colores, su sistema de publicidad y su conocimiento
plenamente probado para alcanzar el éxito. Como todos estos elementos gozan
de reconocimiento generalizado en el mercado, el franquiciado te beneficia de
una clientela potencial ya establecida y estructurada.

EL FACTORING
Para Arrubla Paucar el factoring es un acuerdo por el cual, una empresa comercial
denominada cliente, contrata con una entidad financiera denominada compañía
de facturación, para que ésta le preste un conjunto de servicios en los que
incluye principalmente la financiación de sus créditos con sus clientes, asumiendo
el riesgo del cobro, a cambio de una contraprestación.

LA CONCESIÓN
Para efectos de la contratación pública, en el numeral 4, Artículo 32 de la Ley
80 de 1993, la concesión aparece definida como sigue:

Son contratos de concesión los que celebran las entidades estatales con el objeto
de otorgar a una persona llamada concesionario la prestación, operación,
explotación, organización, gestión, total o parcial, de un servicio público , o la
construcción, explotación o conservación total o parcial, de una obra o bienes
destinados al servicio o uso público, así como todas aquellas actividades
necesarias para la adecuada prestación o funcionamiento de la obra o servicio por
cuenta y riesgo del concesionario y bajo la vigilancia y control de la entidad con
concedente, a cambio de una remuneración que puede consistir en derechos,
tarifas tasas , valorización o en la participación que se le otorgue en la
explotación del bien o una suma periódica, única o porcentual y, en general, en
cualquier otra modalidad de contraprestación que las partes acuerden.
.
EL REPORTO
El contrato de reporto es aquél en el cual una persona vende títulos de crédito o
de inversión a otra, la cual se obliga a transferirle dentro de un plazo, títulos de
la misma especie a cambio de un determinado precio; la función económica del
reporto es permitir a quien posee títulosvalores (reportado) procurarse efectivo
por un determinado lapso, sin perder definitivamente el dominio sobre los
mismos, y a quien adquiere los títulos (reportador) obtener unas utilidades, con
la posibilidad de recuperar en corto tiempo el dinero pagado por dichos
documentos. Dentro del sector financiero son conocidas como operaciones repo
las equivalentes a contratos de reporto. Los títulosvalores objeto de las
operaciones repo son negociados en bolsa de valores.

LA MAQUILA

La maquila es un sistema de subcontratación internacional realizado por una

empresa llamada maquiladora, que importa temporalmente materias primas e
insumes, y después de agregarles un valor son exportados para que otra
empresa en el exterior los incorpore a su proceso productivo o a su vez los envíe
a un tercer país. La maquila se enmarca dentro de los llamados sistemas
especiales de importaciónexportación. Las personas que pretendan desarrollar
operaciones de maquila para la exportación, deben cumplir con los requisitos
establecidos en la reglamentación respectiva

FUTUROS o FORWARD
Contrato por medio del cual las partes se obligan a comprar o a vender ciertos
activos, en una fecha futura, habiendo acordado previamente la cantidad, el
precio y la fecha en que se ejecutará el contrato. Son comunes los contratos de
futuros sobre materias primas y sobre divisas; en el primero de los mencionados
las partes buscan asegurarse frente a los aumentos y bajas en los precios de las
materias primas, vendiendo el producto por adelantado o comprándolo en una
fecha futura a un precio fijo, En el forward divisas las partes cubren por
adelantado los riesgos de cambio, comprando o vendiendo las monedas
extranjeras que recibirán en el futuro. Ver Circular Externa No. 014 de 1998 de la
Superintendencia Bancaria.

UNDERWRITING

Contrato en virtud del cual una sociedad comisionista de bolsa o una entidad
financiera se compromete a colocar entre el público los títulosvalores emitidos
por una sociedad. Es preciso advertir que el underwriting se puede presentar más
comúnmente con sociedades anónimas, pero existen normas que autorizan la
emisión de bonos a sociedades comanditarias por acciones, de responsabilidad
limitada, y a otras entidades como las cooperativas y las sin ánimo de lucro
(véase Resolución 400 de 1995, Artículo 1.2.4.1.).

TIEMPO COMPARTIDO TURÍSTICO

La Ley 300 de 1996 (Ley General de Turismo) se refiere al tiempo compartido
turístico en sus Artículos 95 y 96, como sigue:

El sistema de tiempo compartido turístico es aquél mediante el cual una persona

natural o jurídica adquiere, a través de diversas modalidades, el derecho a
utilizar, disfrutar y disponer, a perpetuidad o temporalmente, una unidad
inmobiliaria turística o recreacional por un período de tiempo en cada año,
normalmente una semana.

El sistema de tiempo compartido turístico puede instrumentarse a través de

diversas modalidades contractuales de carácter real o personal, según sea la
naturaleza de los derechos adquiridos. Tratándose de derechos reales, deberán
observarse las formalidades que la ley exija para la constitución, modificación,
afectación y transferencia de esta clase de derechos.
 ACTIVIDADES EVALUATIVAS
EVALUACIÓN

Señale si es falso o verdadero.

1. En materia comercial los contratos están regulados únicamente por las

disposiciones del Código de Comercio.

2. Los contratos mercantiles se encuentran regulados en el Código de Comercio,

en otras normas no contenidas en dicho código o por la costumbre mercantil.

3. En la legislación comercial se dispone que la tradición de inmuebles opera

únicamente por la inscripción de la escritura pública en el registro de
instrumentos públicos.

4. La compraventa mercantil puede acompañarse de la cláusula de reserva de

dominio, tanto cuando se trata de bienes muebles como inmuebles.

5. La prenda sin tenencia del acreedor es un contrato exclusivamente mercantil.

6. Cuando se celebra el contrato de compraventa a crédito, con garantía

prendaría, ésta puede recaer sobre cualquier clase de muebles o inmuebles.

7. El transporte terrestre se encuentra regulado por las mismas normas del

marítimo y el aéreo.

8. El transporte multimodal no está previsto en la legislación mercantil

colombiana
9. El contrato de seguro se perfecciona por el simple consentimiento
de las partes.
10. En el contrato de seguro, el tomador y el beneficiario pueden ser personas
distintas.

11. El contrato de mandato con representación está constituido por un solo acto,
el acuerdo de voluntades del mandante y el mandatario.

12. La comisión, la agencia mercantil y el corretaje son especies de mandato.

13. El corretaje de seguros es un contrato en el cual las partes pueden ser todas
personas naturales o jurídicas.

14. La agencia mercantil es un contrato en el cual puede haber, por parte del
agente, vinculación laboral.

15. En el contrato de mandato comercial, los mandantes y los mandatarios no

necesariamente deben tener la calidad de comerciantes.

16. El leasing o arrendamiento financiero es un contrato que está regulado en la

legislación comercial colombiana.

17. Los procesos de titularización de inmuebles pueden llevarse a cabo con la

intervención de personas naturales, únicamente.

18. La fiducia mercantil en garantía está sometida a las mismas normas de la

hipoteca.

19. Las franquicias son contratos de naturaleza mercantil, en los cuales es

necesario, en algunos casos, llevar a cabo ciertos registros ante organismos
estatales.

20. El knowhow puede definirse como el conocimiento que ha sido patentado.

Colocar verdadero (v) o falso (f) Según el caso:

1. Los títulos-valores de contenido crediticio son los que dan derecho a exigir
el cumplimiento de una obligación dineraria.
2. El cheque, la letra de cambio y el pagaré son instrumentos de pago.
3. El certificado de depósito de los almacenes generales de depósito es un
título-valor representativo de mercancías.
4. El girador de una letra de cambio puede ser a la vez beneficiario de la
misma.
5. El otorgante de un pagaré es el propietario de dicho título valor.
6. La aceptación en la letra de cambio es un elemento de la esencia.
7. En los cheques comunes y en los cheques especiales el banco es obligado
principal y directo.
8. El avalista siempre responde como principal obligado.
 9. El aval es una garantía cambiaría cuyos efectos son idénticos a los de la
fianza.
10. El endoso de un título-valor con fecha posterior a su vencimiento
hace responsable al endosante de la existencia del crédito y de su pago.
11. Los endosantes en propiedad sin salvedades, los endosantes en
prenda y los endosantes en procuración son obligados cambiarios.
12. El endosatario en procuración o al cobro, y el endosatario en prenda
o garantía son los propietarios de los títulos-valores que se les han
endosado en dichas formas.
13. La factura cambiaría sólo puede girarse con base en un contrato de
compraventa de mercancías o en un contrato de transporte de las mismas.
14. Las corporaciones de ahorro y vivienda están autorizadas por la ley
para aceptar letras de cambio para otorgar financiación.
15. Una marca o una patente puede enajenarse independientemente del
establecimiento de comercio del cual forma parte
16. . El dominio sobre cualquiera de los bienes que integran la
denominada propiedad industrial, se obtiene por la inscripción en el registro
correspondiente.
17. Los establecimientos de comercio se identifican con un nombre
comercial.
18. Una marca sirve para identificar productos y servicios de un
empresario.
19. LA propiedad industrial en Colombia se halla regulada por el Código
de Comercio y la legislación Comunitaria del Acuerdo de Cartagena.
20. Una patente es un título otorgado por el estado, que permite al
titular explotar en forma exclusiva una invención.

Responda las siguientes preguntas:

1. ¿Mediante qué registro público opera la tradición del dominio de los bienes
inmuebles?

2. ¿Cuáles son los bienes que sin ser inmuebles, la ley les da un tratamiento de
tales, y cómo opera la tradición del dominio de los mismos?

3. ¿De cuál de los registros dispone la ley, en forma expresa, que produce efectos
de saneamiento de vicios de forma?

4. ¿Cono opera la tradición de la propiedad de los vehículos automotores?

5. ¿En que registro debe inscribirse los derechos reales sobre bienes inmuebles,
distintos al derecho de dominio o propiedad?

6. ¿Cuáles son cinco de los registros más recientemente creados por la ley?

7. ¿La normatividad que regula el registro turístico contempla alguna sanción?

8. ¿Pude afirmarse que todas las sociedades están obligadas a inscribirse en el

registro público de comercio o registro mercantil?

9. ¿Qué organismo estatal tiene entre sus funciones el registro de propiedad

industrial?

10. ¿Ante qué entidad y en qué Registro se lleva a cabo la inscripción de los
derechos de autor?
 UNIDAD DOS

EL DERECHO TRIBUTARIO Y CONTABLE EN COLOMBIA

Objetivo General

Identificar los diferentes tributos, las autoridades encargadas de imponerlos y las

reglas de procedimiento para el derecho tributario y contable en Colombia.
 CAPÍTULO 4

LOS TRIBUTOS EN COLOMBIA

Objetivo General.

Proporcionar una visión general de los diferentes tributos en Colombia y las

normas que los regulan.

Identificar los deberes y obligaciones formales de los vinculados con el Estado,

analizar facultades de comprobación o verificación del cumplimiento de las
obligaciones tributarias.

Objetivos Específicos

1. Identificar los organismos encargados de colocar cargas impositivas en

Colombia.

2. Identificar las diferencias entre impuestos, tasas y contribuciones.

3. Estudiar las obligaciones complementarias del sujeto pasivo
4. Interpretar las facultades que tiene la administración de impuestos y
determinación de los tributos

5. Comprender los recursos que tiene el administrador contra las actuaciones

de la administración.
LECCIÓN 16

LA TRIBUTACIÓN EN COLOMBIA
El artículo 338 de la constitución política colombiana determinan: en tiempos
de paz, solamente el Congreso, las asambleas Departamentales y los
Consejos Municipales podrán imponer contribuciones fiscales o parafiscales.
La ley, las ordenanzas y los acuerdos deben fijar directamente, los sujetos
activos y pasivos, los hechos y las bases gravables y las tarifas de los
impuestos. Sin embargo.En tiempo de alteración de la paz el poder ejecutivo,
en cabeza del Presidente de la República, por medio de decretos legislativos
podrá establecer tributos en los casos de estados de excepción (entiéndase
guerra exterior, conmoción interna y emergencia económica, ecológica o
social). Es preciso afirmar que esta facultad quedó notoriamente restringida
en la Constitución de 1991.

LÍMITES JURÍDICOS AL PODER DE IMPOSICIÓN

Como queda dicho, la Carta Constitucional faculta al Estado para reglamentar la
forma de obtener los recursos económicos para cumplir con la prestación de los
servicios públicos. El legislador puede escoger entre los diferentes tipos de
tributos, así como los sujetos, los hechos gravables, las tarifas, etc. Este derecho
es permanente, irrenunciable e indelegable. Pero este poder de imposición no es
ilimitado. La Constitución establece parámetros que restringen esta autonomía
legislativa y enmarca el ámbito de la aplicación de las disposiciones tributarias.
Esta facultad tro puede desbordar los principios fundamentales, las garantías de
los ciudadanos, así como los principios tributarios establecidos por la norma
suprema.
LA ESTRUCTURA TRIBUTARIA EN COLOMBIA DESDE EL PUNTO DE
VISTA DEL ÁMBITO ESPACIAL

"El límite espacial de la ley tributaria hace reladórv al territorio dentro del cual la
ley se aplica y produce sus efectos jurídicos. Es decir, su zona o área de
influencia".
En Colombia se establecen tres ámbitos espaciales de las cargas fiscales, a saber.

TRIBUTOS NACIONALES
El sujeto activo perceptor del gravamen es la Nación. Se destacan los siguientes
ta»* puestos: de renta y complementarios, ventas, comercio exterior, gasolina,
ACPM.

GRAVÁMENES DEPARTAMENTALES
Estatuidos por las Asambleas Departamentales mediante ordenanzas,
fundamentado» en una ley de la República. Sobresalen el impuesto de registro y
anotación, venta d« licores nacionales y extranjeros, importación de cigarrillos,
consumo de cervezas nacic»nales y extranjeras, degüello de ganado mayor,
premios y loterías, entre otros.

IMPOSICIONES MUNICIPALES
Establecidas por los Concejos Distritales o Municipales, por medio de acuerdos,
donde el sujeto perceptor es el municipio o distrito. Son, entre otros: el predial
unificado, industria y comercio, complementario de avisos, el de juegos
permitidos, el de venta por sistemas de club, el de delineación urbana.

CLASIFICACIÓN DE LOS TRIBUTOS

Los tributos son "prestaciones en dinero que el Estado en ejercicio de su poder de
imperio exige con el objeto de obtener recursos para el cumplimiento de sus
fines". La característica más importante es su carácter obligatorio, ya que surge
el deber de pagar sin contar con el consentimiento del obligado. Los tributos se
pueden clasificar en:

- Impuestos
- Tasas
- Contribuciones especiales
 - Aportes parafiscales

EL IMPUESTO "Es la prestación en dinero o en especie que establece el Estado

conforme a la ley, con carácter obligatorio, para cubrir el gasto público y sin que
exista para el obligado contraprestación o beneficio especial, directo o
inmediato". La característica de este gravamen es que el obligado no puede exigir
contraprestación por la cancelación del tributo.

El Estado es autónomo para determinar la inversión de los impuestos

conforme a su política en la distribución del gasto.

LA TASA Se define como "el tributo cuya obligación tiene como hecho
generador, la prestación efectiva o potencial de un servicio público individualizado
en el contribuyente. Su producto no puede tener un destino ajeno al servicio que
se ha de prestar". Mientras que en el impuesto hay ausencia de contraprestación
para quien realiza el pago, en la tasa se espera obtener una retribución
compensada en el servicio público que ha de beneficiar a quien cancela este
gravamen.
LA CONTRIBUCIÓN ESPECIAL "Es la carga cuya obligación tiene como hecho
generador, beneficios derivados de la realización de obras públicas o de
actividades estatales, y cuyo producto no debe tener un destino ajeno a la
financiación de las obras o actividades que constituyen el presupuesto de la
obligación". En el presente tributo, quien lo paga recibe un beneficio, pero no en
forma individual como ocurre con la tasa, sino como miembro dé una comunidad,
que obtiene beneficios especiales con motivo de una obra pública.

LOS APORTES PARAFISCALES "Son gravámenes establecidos con carácter

obligatorio por la ley, que afectan a un determinado y único grupo social y
económico, y se utilizan para el beneficio del propio sector. El manejo,
administración y ejecución de estos recursos se hace exclusivamente
en la forma dispuesta por la ley que lo crea y se destinará sólo al objeto previsto
en ella". Ejemplo de ellos son las cotizaciones a la seguridad social, al Instituto
Colombiano de Bienestar Familiar, Sena o a ciertos fondos.

LECCIÓN 17

LOS IMPUESTOS NACIONALES ADMINISTRADOS POR LA

DIRECCIÓN DE IMPUESTOS Y ADUANAS NACIONALES

De la clasificación que se ha esbozado de los tributos, sólo se estudiarán los

impuestos, dejando de lado los otros tributos como son las tasas, las
contribuciones especiales y los aportes parafiscales.

Como ya se mencionó, desde el punto de vista espacial o territorial los impuestos

se clasifican en impuestos nacionales, departamentales o municipales. En este
capítulo sólo se tratarán los impuestos nacionales, y no todos los establecidos en
la legislación colombiana. De los escogidos únicamente se estudiarán los
administrados por la Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales, dado que
ellos constituyen casi la totalidad de los ingresos ordinarios de la Nación. Los
impuestos administrados por la Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales
fueron recopilados en el Estatuto Tributario (Decreto 624 de 1989), que reúne en
forma sistemática los impuestos de renta y complementarios; el impuesto sobre
las ventas y el impuesto de timbre Nacional; complementa el Estatuto Tributario
el mecanismo de recaudo de retención en la fuente y el procedimiento
administrativo para el manejo de los impuestos citados. Este capítulo se
circunscribirá al estudio del Estatuto Tributario.;

EL IMPUESTO DE RENTA Y COMPLEMENTARIOS

El impuesto sobre la renta "es un tributo personal y directo, con tarifas

progresivas y establecido sobre tres bases independientes entre sí, pero
consideradas como un sólo tributo" (Artículo 26, Estatuto Tributario, Decreto 624
de 1989), a saben

• El impuesto de renta

• El impuesto de ganancias ocasionales

• El impuesto de remesas al exterior

El impuesto sobre la renta está conformado por "la suma de todos los
ingresos ordinarios o extraordinarios realizados en el año o periodo gravable, que
sean susceptibles de producir un incremento neto del patrimonio en el momento
de su percepción y que no hayan sido expresamente exceptuados" (ídem.).

El impuesto a las ganancias ocasionales grava el enriquecimiento producido

por la enajenación de activos fijos poseídos durante dos años o más; las
utilidades originadas en la liquidación de sociedades con dos años o más de
existencia; los ingresos provenientes de herencias, legados y donaciones, así
como los obtenidos por loterías, premios, rifas, apuestas y similares. A partir de
1992 los obligados a efectuar ajustes por inflación, tratarán sus ganancias
ocasionales en idéntica forma a la renta ordinaria.

El impuesto de remesas se causa en el momento del giro o transferencia al

exterior de rentas o ganancias ocasionales obtenidas en Colombia.

EL CONTRIBUYENTE
Una persona se convierte en contribuyente del impuesto de renta desde el
momento en que se produzca con relación a él, la situación o hecho contemplado
por la norma como sujeta a gravamen, por ejemplo, el obtener ingresos de
fuente nacional durante el año gravable, o el hecho de girar los ingresos
obtenidos al exterior, o que desarrolle actividades industriales o de mercadeo
durante el periodo fiscal, etc.

La realización de una o varias de las actividades económicas referidas lo convierte

en sujeto pasivo del tributo, debiendo responder por el pago del mismo. En
Colombia se conocen como sujetos pasivos las personas naturales y se les
asimilan para todos los efectos jurídicos tributarios las sucesiones ilíquidas y las
asignaciones o donaciones modales. Los entes colectivos son también
considerados como sujetos pasivos diferenciando el estatuto entre:

• Sociedades limitadas, asimilando a esta forma asociativa mercantil una

serie de organizaciones de personas

• Sociedades anónimas y asimiladas

• Fondos de inversión

• Contribuyentes con un régimen tributario especial

• Entidades extranjeras

CONTRIBUYENTES CON RENTAS EXENTAS

En esta situación se encuentran ciertas empresas y entidades a las cuales las

norma tributaria las considera como contribuyentes, pero las exime del pago del
tributo, imponiéndoles una tarifa cero. Dichos contribuyentes los establece el
Estatuto Tributario en el Artículo 206 y siguientes.

EL NO CONTRIBUYENTE
Son aquellos entes que a pesar de producirse con relación a ellos el hecho que
genera el impuesto, la ley los exime del pago del tributo, en razón de la calidad
de persona o por política tributaria. Se encuentran descritos en los Artículos 22 y
23 del Estatuto Tributario.

CONTRIBUYENTES CON RÉGIMEN TRIBUTARIO ESPECIAL

Los regula el Estatuto Tributario en su Artículo 19. Por parte de la normatividad

tributaria tienen un tratamiento especial, dado el objeto social que desarrollan.
Se desempeñan en actividades sociales y de beneficio para la comunidad en
general, por lo que la ley los beneficia imponiéndoles una tarifa diferencial y
preferencial con relación a los demás contribuyentes y permitiendo, con el lleno
de determinados requisitos, que sus excedentes se conviertan en renta exenta
pudiendo quedar liberados del pago del tributo.

El tratamiento especial que se les otorga consiste fundamentalmente en que

tributan a una tarifa de veinte por ciento (20%) sobre el beneficio neto o
excedente del respectivo periodo gravable, que no tenga el carácter de exento.

Es bueno recordar que la tarifa para las sociedades nacionales y extranjeras a

partir de 19% es de treinta y cinco por ciento (35%); además, el beneficio neto o
excedente que obtienen estos entes, tiene el carácter de exento, a no ser que:
No se destine tal excedente dentro del año siguiente a su obtención o dentro de
los plazos adicionales aprobados por la asamblea general o del órgano directivo
que haga sus veces, a desarrollar directa o indirectamente actividades de salud,
educación formal, cultura, deporte aficionado, investigación científica y
tecnológica, ecología y protección ambiental o a programas de desarrollo social,
siempre y cuando las mismas sean de interés general y que a ellas tenga acceso
la comunidad.

Se constituyen asignaciones permanentes sin la aprobación de la asamblea

general o del órgano directivo que haga sus veces. El beneficio o excedente esté
generado en la no procedencia de egresos. Estando destinado no se cumplió con
su ejecución.

En los casos anteriores la entidad perderá la exención y tributará a la tarifa de

veinte por ciento (20%).

No se les aplica el sistema de determinación de la renta por comparación

patrimonial, ni por renta presuntiva; tampoco están obligados a calcular el
anticipo del impuesto. No están sometidos a retención en la fuente. Deben
demostrar su naturaleza jurídica ante el agente retenedor. Se les retendrá a la
tarifa de tres por ciento (3%) sobre el valor del pago o abono en cuenta por
conceptos de ingresos tributarios por ventas provenientes de actividades
industriales y de mercadeo. Se les retendrá sobre los rendimientos financieros.

El Régimen Tributario Especial no es aplicable a las entidades taxativamente

enumeradas como no contribuyentes en los Artículos 22, 23, 231, 232 del
Estatuto Tributario.

Las entidades del Régimen Tributario Especial que superen los topes de ingresos
y / o activos establecidos anualmente por el Gobierno Nacional están obligadas a
solicitar la calificación como tales, ante el Comité de Entidades sin Animo de
Lucro para gozar de los beneficios de este régimen. Si no superan los topes, no
requieren solicitar la calificación para gozar de los beneficios fiscales.

LECCIÓN 18
CONCEPTO DE RENTA

En este aparte se estudiará la estructura del impuesto sobre la renta y

complementarios. Sea lo primero recordar, que el impuesto de renta en Colombia
está conformado por tres bases independientes, a saber.

• Renta

• Ganancias ocasionales

• Remesas al exterior

A cada una de esas bases habrá que encontrarle su impuesto a cargo. La

suma de los tres impuestos dará como resultado el impuesto de renta y
complementarios.

Primero se describirá la forma como se encuentra la primera base, que es la

de renta. Para calcularla es necesario adelantar una serie de operaciones
tendientes a encontrar lo que se denomina la base gravable; una vez calculada
ésta, se le aplica la tarifa con el fin de hallar el impuesto a cargo de la persona.

Para encontrar la base gravable existen en Colombia tres sistemas, a saber la

depuración normal de la base gravable, el cálculo de la base gravable
fundamentada en la renta presuntiva y la renta gravable especial por
comparación de patrimonios.

LA DEPURACIÓN NORMAL PARA DETERMINAR LA BASE

GRAVABLE

En la legislación colombiana no se define qué debe entenderse por renta, pero el

Artículo 26 del Estatuto Tributario sí explica la forma de depurarla para llegar a
cuantificar la base que sirve para calcular el impuesto básico sobre la renta. Reza
así el citado Artículo:

Los ingresos son base de la renta líquida. La renta líquida gravable se determina
así: de la suma de todos los ingresos ordinarios y extraordinarios realizados en el
año o periodo gravable, que sean susceptibles de producir un incremento neto del
patrimonio en el momento de su percepción, y que no hayan sido expresamente
exceptuados, se restan las devoluciones, rebajas y descuentos, con lo cual se
obtienen los ingresos netos. De los ingresos netos se restan, cuando sea el caso,
los costos realizados imputables a tales ingresos, con lo cual se obtiene la renta
bruta. O en la renta bruta se restan las deducciones realizadas, con lo cual se
obtiene la renta líquida. Salvo las excepciones legales, la renta líquida es
gravable y a ella se .aplican las tarifas señaladas en la ley.
Al mencionar la expresión "de todos", el Artículo 26 del E. T. no distingue el
origen de donde provienen las rentas; corresponde pues a ingresos tanto
ordinarios, que son los que se obtienen de manera periódica, como a los
extraordinarios, que son los que se perciben de manera ocasional pero diferentes
a los descritos por la ley como constitutivos de ganancia ocasional que, como se
mencionó, tienen un tratamiento espedal. El ingreso debe, además, haber sido
obtenido en el año o periodo gravable.

Ingresos netos optimando con el tema de la depuración de la base gravable,

hasta lo aquí expuesto que da esbozados los denominados ingresos brutos, que
corresponden a todo lo percibido ei» dinero o en especie y que el contribuyente
ha contabilizado como tal. Las devoluciones, así como las rebajas o los
descuentos que se producen normalmente, deberán restarse del ingreso bruto,
para llegar al concepto de ingreso neto.
Con los ingresos netos cuando no se han descontado los costos de producción, es
decir, todos aquellos gastos en quien se ha incurrido directamente. Al excluir
dichos costos de les ingresos netos se obtiene el concepto de renta bruta, o sea,
que para 13 realización de los' ingresos se requiere incurrir en costos, los que
habrá que descontar de los ingreso neto. Algunos ingresos netos no se ven
afectados por costos, se incurrió en ellos para la producción del ingreso, ello
ocurre por ejemplo capital de trabajo en estos casos los ingresos netos son
iguales a la renta bruta. No todo gasto se resta como costo; para que esto ocurra
debe cumplir unos requisitos mínimos.

Renta presuntiva
Es importante detenerse a estudiar la renta presuntiva ya que, como se anunció
anteriormente, en Colombia se tienen establecidos tres sistemas para determinar
la base gravable. El primero de ellos es la depuración como se ha venido
desarrollando, el segundo es la renta presuntiva, y el último es la renta gravable
especial por comparación de patrimonio.

Llegado a este punto de la depuración del ingreso para determinar la base

gravable, primero se debe calcular la renta presuntiva; una vez obtenido el
resultado se compara con la renta líquida hallada por depuración normal tomando
como cifra base para continuar la depuración la mayor de las dos.
¿Cómo se calcula la renta presuntiva? La ley presume de derecho que la
renta líquida del contribuyente no puede ser inferior a la afra que resulte mayor,
entre el cinco por ciento (5%) de su patrimonio líquido o el uno y medio por
ciento (15%) de su patrimonio bruto, en el último día del ejercido gravable
inmediatamente anterior. Los activos destinados al sector agropecuario y
pesquero no estarán sometidos a la renta presuntiva sobre patrimonio bruto;
asimismo, para el sector agropecuario se excluirán de la base de aplicación de la
renta presuntiva sobre el patrimonio líquido los primeros ciento cincuenta
millones (cifra para 1998). A partir del año gravable de 1999 se elimina la renta
presuntiva sobre patrimonio bruto.

El Artículo 189 del Estatuto Tributario establece la depuración del patrimonio

líquido permitiendo restar los valores allí referidos.

Renta exenta La renta líquida establecida, bien sea por depuración normal o por
renta presuntiva (la mayor de las dos), es la renta gravable; no obstante, existen
casos en los que la ley permite restar algunos valores de la renta líquida para
determinar la renta gravable. Son las rentas exentas que se encuentran
taxativamente señaladas en las normas tributarias y que se conceden por
motivos de carácter económico, político o social, constituyendo una excepción al
pago del tributo.

Las rentas exentas se encuentran reguladas en el Estatuto Tributario en los

Artículos 206 y siguientes, enunciando entre otras, éstas:

• Rentas de trabajo exentas. Artículos 206 y siguientes, E.T.

• Empresas comunitarias, Artículo 209, E.T.

• Rentas exentas de los usuarios de las zonas francas (Artículo 213, E.T.).
• Fondos de garantías. Artículo 214, E.T.

Las exenciones del impuesto a la renta y complementarios sólo benefician al

titular del derecho.

Renta gravable o base gravable La base gravable está constituida por la renta
líquida menos las rentas exentas.

Renta gravable especial por comparación de patrimonio El tercer sistema

para encontrar la base gravable es el de renta gravable especial por comparación
de patrimonios; está soportado en que todo incremento del patrimonio que
obtenga una persona de un año a otro, debe tener su justificación. Si se
comparan los patrimonios líquidos a diciembre 31 del año anterior y del año
gravable de que se trate, y de ello resulta un aumento injustificado del
patrimonio en el año, esa diferencia se sumará a la renta gravable de ese mismo
año generando como consecuencia una nueva renta gravable por comparación de
patrimonios. La renta obtenida por comparación de patrimonios no es susceptible
de afectarse ni siquiera con rentas exentas.

El cálculo de la renta por comparación de patrimonios se hace con base en lo

establecido en el Artículo 237 del E.T.

Tarifas

Determinada la renta gravable por uno de los tres sistemas, bien por depuración
normal, por renta presuntiva o por renta por comparación de patrimonio, se le ha
de aplicar la tarifa para encontrar el valor del impuesto básico de renta.
Las tarifas del impuesto de renta para sociedades nacionales y extranjeras se
encuentran reguladas en el Artículo 240 del E.T.

Para las personas naturales y extranjeras residentes, y asignaciones y donaciones

modales se encuentran reglamentadas por el Artículo 241 del E.T.

Los Artículos 245 y siguientes del E.T. establecen tarifas especiales aplicables a
los casos allí referenciados.

Descuentos tributarios Determinado el impuesto básico sobre la renta, el

contribuyente, si fuere el caso, podrá restarse de ese impuesto, que él mismo
calculó, unos valores llamados descuentos tributarios, que son beneficios fiscales
cuyo fin es evitar dobles imposiciones económicas o incentivar determinadas
actividades. Estos beneficios tributarios los podemos dividir en dos grupos:
aquellos que evitan la doble imposición y los creados con fines de beneficio o
incentivo.

Reglamenta el primero de los grupos el Artículo 254 del E.T. y son ejemplo del
segundo grupo, entre otros los regulados por el Artículo 253 del E.T. por
reforestación. Para empresas colombianas de transporte internacional (Artículo
256 del E.T.), por Cert. (Artículo 257 del E.T.), descuento por impuesto sobre las
ventas pagado en la adquisición de activos fijos.

LECCIÓN 19
IMPUESTO SOBRE GANANCIA OCASIONAL

Se afirmó desde un comienzo que el impuesto de renta en Colombia está

conformado por tres bases, a saber: renta, ganancias ocasionales y remesas al
exterior. A continuación se estudiarán los dos impuestos complementarios: el de
ganancia ocasional y el de remesas al exterior. El impuesto de ganancias
ocasionales se establece con los ingresos extraordinarios u ocasionales que
obtiene un contribuyente y que provienen de negocios y hechos jurídicos que no
hacen parte de su actividad ordinaria. Grava ingresos extras (a diferencia del
impuesto de renta que grava los ingresos ordinarios) los cuales producen, así
como la renta, un incremento neto del patrimonio; además, no hacen parte de la
actividad del contribuyente.

Se consideran ingresos susceptibles de constituir ganancia ocasional, los

contemplados expresamente en la ley, descritos así: la utilidad en la enajenación
de activos fijos poseídos durante dos años o más (Artículo 300, E.T.); las
utilidades originadas en la liquidación de sociedades, bajo los presupuestos
establecidos por el Artículo 301 del E.T.; los ingresos provenientes de herencias,
legados y donaciones (Artículo 302, E.T.), las ganancias ocasionales por loterías,
premios, rifas, apuestas y similares (Artículo 304 y siguientes del E.T.).

Para hallar la base gravable de este impuesto se deben sumar todos los ingresos
que constituyan ganancia ocasional. Del total se restan los costos en los cuales se
haya incurrido para la obtención del ingreso y las pérdidas ocasionales, para
obtener como resultado la ganancia ocasional neta. Habrá que restar,
posteriormente, la parte exenta cuando la norma lo permita; el resultado es la
ganancia ocasional gravable. A este resultado se le aplican las tarifas establecidas
en los Artículos 313 y siguientes del E.T.
Para los contribuyentes que deben aplicar ajustes por inflación, las utilidades
susceptibles de constituir ganancia ocasional con excepción de las obtenidas por
concepto de rifas, loterías, apuestas y similares, se tratarán con el régimen
aplicable a los ingresos susceptibles de constituir renta.

IMPUESTO SOBRE LAS REMESAS AL EXTERIOR

El envío o transferencia al exterior de renta y ganancias ocasionales obtenidas

en Colombia, es lo que da lugar al denominado impuesto de remesas, cualquiera
que sea el beneficiario de la renta o ganancia ocasional o el beneficiario de la
transferencia.

Este impuesto se causa y liquida en el momento que se pretende girar al exterior

los dineros y por el sistema de retención en la fuente.
La ley, en el Artículo 322 del E.T., tiene reconocidas excepciones al impuesto de
remesas, fundamentalmente en lo referente a ingresos que no se consideran de
fuente nacional o a remesas de rentas exentas.

Las tarifas están previstas en los Artículos 321 y 3211 del E.T.

PATRIMONIO

Debe entenderse por patrimonio: "El conjunto de bienes y derechos apredables

en dinero, poseídos por el contribuyente en el último día del año o periodo
1
gravable" . Esta noción corresponde al concepto de patrimonio bruto; si se
disminuye con las deudas o pasivos a la misma fecha se obtiene el patrimonio
líquido.

En Colombia se eliminó el impuesto de patrimonio a partir de 1992, pero es

indispensable que el contribuyente declarante establezca tanto el patrimonio
bruto como su patrimonio líquido ya que tiene importancia con relación al
impuesto de renta al ser factor para la determinación de la renta presuntiva, así
como para determinar la renta por comparación patrimonial.

El Estatuto Tributario en su Artículo 267 consagra la regla general para valorar

los bienes o derechos. A partir del Artículo 2671 establece normas especiales
para valorar determinados bienes.

AJUSTES INTEGRALES POR INFLACIÓN

A partir del año gravable de 1992, los contribuyentes del impuesto sobre la
renta y complementarios que deben llevar libros de contabilidad, están
obligados a adoptar los ajustes por inflación. Se exceptúan de esta obligación
las personas naturales y sucesiones ilíquidas que cumplan con los requisitos
para pertenecer al régimen simplificado del impuesto sobre las ventas, así como
los contribuyentes del régimen especial mencionados en los numerales 1,3 y 4
del Artículo 19 y en los Artículos 231 y 232 del E.T. Los Artículos 330 y
siguientes determinan la forma de ajustar los activos, e igualmente indican el
procedimiento para el ajuste de los activos fijos, el ajuste a los pasivos, al
patrimonio, a los ingresos, costos y gastos del periodo gravable.

LECCIÓN 20

RETENCIÓN EN LA FUENTE
Los obligados a presentar las declaraciones tributarias, lo hacen en una fecha
posterior a aquélla en que efectivamente obtienen los ingresos.

En un año de inflación aguda, si el Estado percibiera el dinero al momento de

presentar la declaración, estaría recibiendo un dinero depreciado, dado el
proceso inflacionario. Lo anterior ha obligado a los estados a idearse un
mecanismo para recaudar los impuestos lo más cercano al momento del
surgimiento de la obligación tributaria, este mecanismo es el de la retención en
la fuente y consiste en obligar a quien realiza un pago a retener el porcentaje
señalado en la ley y consignarlo a favor del Estado.

El dinero retenido al contribuyente no obligado a presentar declaración de renta y

complementarios en el respectivo año gravable será equivalente a su impuesto a
cargo.

La persona a quien se le hace la retención es la que vende, es decir, quien recibe

el pago, el beneficiario del ingreso. El agente retenedor es el que compra, el que
paga. Son agentes retenedores todas las personas y entidades enumeradas en
los Artículos 368 y 3682 del E.T., sin que tenga incidencia que sean o no
contribuyentes del impuesto de renta. Las entidades no contribuyentes también
son agentes retenedores.

OBLIGACIONES DEL AGENTE RETENEDOR

 Son obligaciones del agente retenedor:
Practicar la retención del impuesto.
Consignar lo retenido en los lugares y plazos que señale el Gobierno Nacional

Expedir certificados anualmente si se trata de retención en el impuesto de renta

y complementarios, o en forma bimestral dentro de los diez días siguientes al
bimestre que se practicó la retención si es agente de retención del impuesto
sobre las ventas.

Presentar declaraciones de retención en la fuente, dentro de los plazos

señalados por el Gobierno Nacional
Conservar la información por un periodo mínimo de cinco años, contados a
partir del primero de enero del año siguiente al de su expedición o recibo

CONCEPTOS SUJETOS A RETENCIÓN

Están sujetos a retención:

Salarios y demás ingresos laborales (Artículos 383 y 387 del E.T.).

Dividendos y participaciones q«e perciban los socios, accionistas,
asociados, suscriptores y similares (Artículo 389 del E.T.).

Honorarios y comisiones, servicios y arrendamientos (Artículo 392 del E.T.).

Rendimientos financieros tales como intereses, descuentos, beneficios, ganancias,
utilidades, es decir, todo Bo que implique rendimiento de un capital (Artículo 395,
E.T.).

Enajenación de activos fijos de ¡personas naturales (Artículo 398 del E.T.).

Otros ingresos tributarios (Artículo 401 del E.T.).

Retención sobre premios de loterías, rifas, apuestas y similares (Artículo 402 del
E.T.).

Retención por pagos al exterior a título de impuesto de renta (Artículos 406 a 416
del E.T.) y por impuesto de remesas (Artículos 417 a 419 del E.T.).

SOLIDARIDAD EN LAS RETENCIONES

Si el agente retenedor incumple con la obligación de hacer la retención, ello
implica el ser obligado al pago de los dineros no retenidos, sin perjuicio de su
derecho de reembolso contra el contribuyente, cuando «el agente retenedor
satisfaga la obligación.

AGENTE DE RETENCIÓN SOBRE LAS VENTAS

Existe la obligación de retener una parte del impuesto sobre las ventas al
momento que se efectúe el pago o abono en cuenta (Jlo que ocurra primero),
con el fin de acelerar el recaudo del impuesto.

El Artículo 4372 establece quiénes son agentes de retención y en qué porcentaje

lo efectúan.

No están sujetos a retención en la fuente por concepto del impuesto sobre las
ventas los pagos o abonos en cuenta que no sobrepasen la cuantía mínima no
sujeta a la retención por servicios y otros ingresos tributarios. Los topes los fija
anualmente el Gobierno Nacional.

Los responsables del impuesto a quienes se les haya efectuado la retención

podrán descontarla del saldo a pagar de el impuesto o como saldo mayor a su
favor en la declaración del bimestre en que se le hecho la retención o en
cualquiera de los dos bimestres siguientes.

Los agentes de retención del impuesto sobre las ventas tienen la obligación de
practicar la retención del impuesto, declarar y pagar el IVA retenido, expedir un
certificado bimestral, llevar una subcuenta denominada impuesto a las ventas
retenido, en donde se registra la causación y pago de los valores retenidos.

Los responsables del régimen común asumirán 50% del impuesto sobre las
ventas cuando adquieran bienes o servicios de responsables del régimen
simplificado, esto es, no descontarán suma alguna por concepto de la retención,
debido a que dicho valor correspondiente a 50% del impuesto, podrán llevarlo a
su declaración de IVA como impuesto descontable; no obstante, deben elaborar
una nota de contabilidad que servirá como soporte de la transacción.

AUTO RETENCIÓN
Se presenta la auto retención cuando la persona que compra no debe practicar la
retención en la fuente a quien vende, dado que el vendedor se la debe efectuar a
sí mismo sobre el valor de la venta.

Los conceptos sobre los que puede hacerse auto-retención están señalados por la
ley. Quien pretenda ser auto-retenedor deberá presentar una solicitud a la
Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales para que mediante resolución se le
autorice para ello.

CASOS EN QUE NO SE EFECTÚA LA RETENCIÓN EN LA FUENTE

El Artículo 369 del E.T. establece los casos en que no se está sujeto a la retención
en la fuente.

PERIODO FISCAL DE LA RETENCIÓN

El periodo fiscal para la retención en la fuente es el mes calendario, pero las

empresas podrán utilizar sus propios calendarios con el fin de determinar el mes
objeto de pago, siempre y cuando:
IMPUESTO A LAS VENTAS
El impuesto a las ventas es un impuesto de naturaleza indirecta, que recae sobre
las diferentes etapas del ciclo económico, bajo la modalidad del valor agregado.
Lo deben liquidar y cobrar los productores, importadores, comerciantes y quienes
presten los servicios no exceptuados al momento de la importación, venta o
prestación del servicio. Este gravamen se aplica sobre el valor agregado en cada
uno de los procesos o etapas de producción o distribución de un bien, es decir,
sobre el incremento que obtiene el artículo al pasar de una etapa a otra. El IVA
no es acumulable, se paga sobre el valor agregado al bien. Del IVA generado por
la venta se puede descontar el IVA pagado en las compras.

SUJETO ACTIVO Y SUJETO PASIVO

El sujeto activo os el Estado que lo recauda a través de la Dirección de Impuestos
y Aduanas Nacionales. El sujeto pasivo es el llamado por la ley responsable y
quien debe responder por el pago del impuesto ante el sujeto activo.
 ACTIVIDADES EVALUATIVAS

EVALUACIÓN

1. Elabore un cuadro comparativo de los diferentes tipos de impuestos:

nacionales, Departamentales y Municipales.

2. Elabores un cuadro de las diferentes tarifas de las cargas impositivas: IVA (

para cada línea de productos), retención en la fuente, renta y complementarios,
timbre nacional (tenga en cuenta la ley 863 de 2003 y demás normas recientes)
 CAPÍTULO 5

OTRAS REGLAS DE PROCEDIMIENTO EN MATERIA DE IMPUESTOS

ADMINISTRADOS POR LA DIRECCIÓN DE IMPUESTOS Y ADUANAS
NACIONALES

Objetivo General

Identificar las diferentes obligaciones tributarias y los procedimientos a seguir en

materia de impuestos que administra la DIAN.

Determinar la diferencia entre la contabilidad al servicio del fisco y la contabilidad

con fines externos.

Objetivos Específicos
1. Identificar las diferentes obligaciones tributarias
2. Describir el procedimiento a seguir respecto de las declaraciones que se
deben realizar.
3. Analizar y describir las correcciones que se susciten en las declaraciones
tributarias ya sean voluntarias o provocadas por la administración.
Conocer las normas tributarias en las cuales se establecen conceptos de carácter
contable
1. Diferenciar entre las bases contables y las bases tributarias

2. Analizar los objetivos contables y tributarios del sistema de ajustes

integrales por inflación.

LECCIÓN 21
OBLIGACIONES TRIBUTARIAS.
LA OBLIGACIÓN TRIBUTARIA PRINCIPAL

La relación entre el Estado y los obligados al pago de los impuestos se da cuando

el sujeto pasivo realiza el presupuesto o los presupuestos previstos en la ley
como generadores del impuesto, valga decir, la obtención de un ingreso, la venta
o la prestación de un servicio; surge por este hecho la obligación de pagar, es
decir, de trasladarle al Estado una suma de dinero. Se genera una obligación de
dar que sólo puede extinguirse con el pago efectivo o por otro medio autorizado
expresamente por la ley.

OBLIGACIONES TRIBUTARIAS COMPLEMENTARIAS

Si bien la obligación principal del obligado tributario es la de pagar, la
normatividad impositiva ha establecido una serie de exigencias complementarias
a la de transferir sumas de dinero, las que deben ser cumplidas so pena de ser
sancionado. Así, el sujeto pasivo está abocado a cumplir la obligación principal y
una serie de obligaciones complementarias para acatar en debida forma las
normas tributarias; éstas son:
- Deber de declarar.
- Deber de inscribirse.
- Obligación de informar.
- Deber de expedir factura o documento equivalente
- Informar la dirección y la actividad económica
- Informar el cese de actividades
- Atender los requerimientos

- Conservar las informaciones y pruebas

- Efectuar las retenciones y consignar lo retenido

- Expedir certificaciones

- Llevar libros de contabilidad Instalar, cuando se le obligue, la tarjeta fiscal

DEBER DE DECLARAR
Conforme a la legislación tributaria colombiana, todas las personas, salvo las
excepciones previstas en la ley, deben denunciar ante el Estado a través de una
declaración tributaria los hechos sometidos al impuesto, así como liquidar el
tributo. Esta comunicación que se hace en las fechas que el Gobierno Nacional
establece anualmente mediante un decreto reglamentario se presume verídica,
pero sujeta posteriormente a verificación por el ente fiscalizador. El Estatuto
Tributario en su Artículo 574 establece las clases de declaraciones que deberán
ser presentadas por los contribuyentes, responsables y agentes de retención en
la fuente a saber:

Declaración anual del impuesto sobre la renta y complementarios,

cuando de conformidad con las normas vigentes, estén obligados a
declarar.

Declaración bimestral del impuesto sobre las ventas, para los

responsables del impuesto que pertenezcan al régimen común.

Declaración mensual de retenciones en la fuente, para los agentes

retenedores del impuesto sobre la renta y complementarios, del impuesto sobre
las ventas y del impuesto de timbre nacional.

Por su parte, el Artículo 598 del E.T. obliga a todas las entidades no
contribuyentes del impuesto de renta y complementarios a presentar declaración
de ingresos y patrimonio, con excepción de las allí enunciadas. Declaración
resumen de retenciones y del impuesto a las ventas.

Las declaraciones tributarias se han de presentar en los bancos y demás

entidades autorizadas, ubicadas en el domicilio económico del contribuyente, en
los plazos y en el tipo de formulario y con las exigencias previstas por la norma
reglamentaria que anualmente expide el Gobierno Nacional. En el denuncio habrá
de especificarse |as bases tributarias liquidando el mismo contribuyente su
impuesto a cargo, así como ) sanciones en caso de haber incumplido alguna de
las exigencias ordenada por la carga, impositiva. Toda la información contenida
en las declaraciones debe contar con los respectivos soportes contables, para los
obligados a llevar contabilidad, o con los requisitos probatorios que ordene la ley,
para los no obligados a llevar contabilidad.

Declaración de renta
Corresponde, como ya se ha dicho, a la presentación ante la Administración
tributar de una declaración por la totalidad de los ingresos de cualquier
naturaleza, así como denunciar el patrimonio poseído el último día del periodo
fiscal.

Están obligados a presentar declaración anual de impuesto sobre la renta y

complementarios todos los contribuyentes sometidos a dicho impuesto, con
excepción de los que a continuación se relacionan quienes, quedan exonerados
del deber por razón de política administrativa (Artículo 592 del E.T.).

Contribuyentes de menores ingresos: No están obligados a presentar

declaración de renta y complementarios los contribuyentes personas natural y
sucesiones ilíquidas, que no sean responsables del impuesto sobre las ventas que
en el respectivo año o periodo gravable hayan obtenido ingresos brutos guales o
superiores a la cifra que anualmente señala el Gobierno Nacional cuyo patrimonio
bruto en el último día del mismo año o periodo gravable exceda del monto que
establezca cada año el Gobierno Nacional a través un decreto reglamentario.

Asalariados: No están obligados a presentar declaración de renta y

complementarios los asalariados cuyos ingresos brutos provengan en 80% de
pagos originados en una relación laboral o legal y reglamentaria, que no sean
responsables del impuesto sobre las ventas, siempre y cuando cumplan los
siguientes requisitos adicionales:

Declaración bimestral del impuesto sobre las ventas

Tienen obligación de presentar declaración de impuesto sobre las ventas los
responsables sometidos al régimen común, incluidos los exportadores, por los
impuestos recaudados en la venta de bienes corporales muebles o la
prestación de servicios gravados. Los responsables del régimen simplificado no
están obligados a presentar declaración. El periodo de este impuesto es
bimestral y en caso de liquidación o terminación de actividades durante el
ejercicio, el periodo fiscal se contará desde su iniciación hasta las fechas
señaladas en el Artículo 595 del E.T.

El Artículo 602 del E. T. especifica el contenido de la declaración bimestral de

ventas. El impuesto a las ventas retenido será declarado en el formulario de
retenedor en la fuente, y deberá pagarse en los plazos señalados para el efecto.

Los responsables del impuesto sobre las ventas tienen la obligación de declarar
todos los bimestres, hasta tanto no cumplan con el deber de informar a la
Administración la terminación de las operaciones que los hacían responsables so
pena de ser sancionados por no declarar.

Declaración de retención en la fuente

En la declaración de retención en la fuente se habla de agente de retención o
responsable del recaudo y pago, dado que se está ante un mecanismo de recaudo
o de pago anticipado de un impuesto, mas no frente a un tributo propiamente
dicho.

En el caso de los asalariados y de los no obligados a presentar declaración de

renta y complementarios, la retención practicada se convierte en el impuesto a
cargo por el periodo fiscal.

El periodo fiscal es mensual y se declaran las retenedores que debieron ser

practicadas durante el mismo. En caso de liquidación o terminación de
operaciones, dicho periodo se contará desde su iniciación hasta las fechas
señaladas en el Artículo 595 del E.T. Cuando se comiencen actividades, el periodo
en cuestión se contará desde su inicio hasta la fecha de finalización de éste.

El agente retenedor debe practicar la retención en la fuente según las normas

establecidas, presentar la declaración mensual por las retenciones efectuadas,
realizar el pago de las retenciones en los bancos u otras entidades autorizadas
por el gobierno, expedir certificados de ingresos y retenedores, así como la
expedición de los certificados correspondientes.

Cuando se trate de entidades de derecho público, diferentes de las empresas

industriales y comerciales del Estado y de las sociedades de economía mixta,
podrá presentarse una declaración por oficina retenedora.

La declaración de timbre fue eliminada; los valores a título o de retención en la

fuente por dicho impuesto deben ser llevados a la declaración mensual de
retenciones en la fuente.

Declaración de ingresos y patrimonio

Deben presentarla todas las personas jurídicas o entidades no contribuyentes,
eximiéndolas en consecuencia de presentar declaración de renta. Su periodo es
anual. Se exceptúan de es la declaración:

La Nación, los departamentos, los municipios, el distrito capital, el distrito

turístico y cultural de Cartagena, el distrito turístico de Santa Marta, los
territorios indígenas y las demás entidades territoriales.
Las juntas de acción comunal y defensa civil, los sindicatos, las asociaciones de
padres de familia, las juntas de copropietarios Administradoras de edificios
organizados en propiedad horizontal.

El hecho de estar exoneradas de la presentación de la declaración de ingresos y

patrimonio no las exime de presentar declaraciones de Retención en la fuente y
de impuesto sobre las ventas.
En esta declaración no se realiza depuración alguna; solamente se informan los
ingresos recibidos en el año y el valor bruto de los bienes poseído en el último día
del respectivo periodo fiscal, los pasivos que afectan el patrimonio, y los costos y
gastos incurridos en el periodo.
La declaración de ingresos y patrimonio debe contener lo establecido por el
Artículo 599 del E.T.

Generalidades con relación a la presentación de las declaraciones tributarias

Las declaraciones deben corresponder al periodo o base gravable. Deben ser

firmadas por el contribuyente o responsable s. directo del pago del. Tributo o por
su representante, o por el funcionario de la empresa designado para el efecto,
previa notificación a la Administración ~" Tributaria; a falta de éstos, por el
administrador del respectivo patrimonio.

Los valores diligenciados en los formularios deben aproximarse al múltiplo de mil

más cercano, excepto en materia del impuesto del timbre.

LECCIÓN 22

CORRECCIÓN DE LAS DECLARACIONES TRIBUTARIAS

La normatividad tributaria permite que una vez se ha presentado la declaración,
ésta sea corregida, presentándose al respecto dos situaciones: correcciones
voluntarias o por iniciativa del obligado y correcciones provocadas por la
Administración.

Correcciones Voluntarias. El obligado a presentar la declaración puede

considerar con posterioridad al cumplimiento del deber, que la información
suministrada no corresponde a su realidad económica. El Estatuto permite que
adecue su declaración relacionando los siguientes eventos contemplados en los
Artículos 588 y 589 del E.T.: Puede corregir la declaración tributaria y como
consecuencia de tal medida resulte que aumenta su impuesto o disminuye su
saldo a favor, es decir, es una corrección que beneficia al Estado, ya que se
pretende pagar más de lo inicialmente denunciado. En este caso tal corrección
tendrá que hacerse dentro de los dos años siguientes al vencimiento del plazo
para declarar, y antes de que se le haya notificado requerimiento especial o
pliego de cargos en relación con la declaración tributaria que se corrige; es tanto
como afirmar que la Administración tributaria no se haya pronunciado con
relación al denuncio rentístico, ni con un pronunciamiento de fondo ni con un
procedimiento investigativo como un emplazamiento para corregir o un auto que
ordene visita de inspección tributaria. En este caso podrá corregir su declaración
elaborando una nueva información tributaria para ser presentada en bancos, pero
deberá incluir una sanción de diez por ciento (10%) del mayor valor a pagar o del
menor saldo a favor, según sea el caso, que se genere entre la corrección y la
declaración inmediatamente anterior a aquélla.

Cuando el mayor valor a pagar, o el menor saldo a favor obedezcan a la

rectificación de un error que proviene de diferencias de criterio o de apreciación
entre las oficinas de impuestos y el declarante, relativas a la interpretación del
derecho aplicable, siempre que los hechos que consten en la declaración objeto
de corrección sean completos y verdaderos, no se aplicará la sanción de
corrección de diez por ciento (10%), pero deberá explicar ante la Administración
la fundamentación acerca de la diferencia de criterio y no podrá en este caso
presentar su corrección en bancos sino que deberá hacerlo ante la
Administración. Tampoco hay sanción por corrección cuando no se varíe el valor a
pagar o el saldo a favor. Las inconsistencias a que se refieren los literales a, b y d
del Artículo 580, que hace relación a los casos en que se tiene por no presentada
la declaración tributaria, Artículos 6501 y 6502, relativos a la sanción por no
informar la dirección o la actividad económica, siempre y cuando no se haya
notificado sanción por no declarar, podrán corregirse como se ha venido
predicando, pero liquidando una sanción de dos por ciento (2%) de la sanción de
extemporaneidad a que hace relación el Artículo 641 del E.T. sin que exceda de
una cifra que anualmente fija el Gobierno Nacional.

Puede asimismo corregirse la declaración tributaria disminuyendo el valor a pagar

o aumentando el saldo a favor, es decir, contra los intereses del Estado; para
este supuesto habrá que elevar solicitud a la Administración de Impuestos y
Aduanas correspondiente, dentro de un año contado a partir de la fecha de
vencimiento del plazo para declarar, sin que tenga que aplicarse sanción alguna.
Cuando no sea procedente la corrección solicitada, el contribuyente será objeto
de una sanción equivalente a veinte por ciento (20%) del pretendido menor valor
a pagar o mayor saldo a favor. Esta sanción se disminuirá a la mitad en el caso
de que con ocasión del recurso correspondiente sea aceptada la sanción y
efectivamente pagada. Este mismo procedimiento se aplicará a las correcciones
que impliquen incrementos en los anticipos del impuesto.

Correcciones provocadas por la administración

La Administración tributaria cuenta con facultades de comprobación o revisión de
las declaraciones tributarias con el fin de constatar si lo informado por el obligado
está conforme a su realidad económica y se ajusta a lo estipulado por la
normatividad impositiva. En cumplimiento de esta prerrogativa, el ente
fiscalizador de los tributos puede invitar a quien ha declarado a corregir su
denuncio tributario, emplazándolo para que en forma voluntaria, pero a pedido de
la Administración, lo haga. Puede asimismo, a través de una inspección tributaria,
verificar el cumplimiento de los deberes para con el Estado en materia impositiva.
Tanto si el obligado corrige su declaración después del emplazamiento o después
de ser notificado que se le va a practicar una inspección tributaria, y antes de
notificarle el requerimiento especial o pliego de cargos, se considera que la
corrección surge por la intervención de la Administración y por tanto se aumenta
la sanción, que para este caso será de veinte por ciento (20%) del mayor valor a
pagar o del menor saldo a su favor, según el caso, que se genere entre la
corrección y la declaración inmediatamente anterior a aquélla.

La invitación que hace la Administración a corregir la declaración puede ser

atendida o no por el destinatario. Si es acatada se impondrá la sanción referida;
si no se corrige, ello no genera ninguna sanción al contribuyente por parte del
órgano comprobador, pero la Administración podrá, si cuenta con la prueba
suficiente para desvirtuar la información que le ha suministrado el obligado en su
informe rentístico, hacerle conocer al contribuyente que pretende modificar la
declaración privada por una liquidación oficial, pues cuenta con las pruebas
suficientes para variar la situación impositiva. Esta manifestación de la intención
de modificar la situación tributaria del afectado se comunicará a través de un acto
que se conoce como requerimiento especial, donde se le informa los puntos que
se propone modificar, explicándole las razones en que se sustenta.

La administración también puede formularle cargos al obligado por considerar

que ha violentado una obligación tributaria que debería haber cumplido. En los
casos mencionados hay una intervención de la Administración, pudiendo en este
momento, al responder las incriminaciones de la Administración, optar por
corregir la declaración y aceptar total o parcialmente los hechos planteados en el
requerimiento; si lo hace, la sanción por inexactitud que se le pretende imponer
se reducirá a la cuarta parte de la planteada por el ente investigador en relación
con los hechos aceptados, debiendo por tanto corregir su declaración privada,
incluyendo los mayores valores aceptados y la sanción de que trata el Artículo
647 del E.T. reducida, y adjuntar a la respuesta el requerimiento, copia o
fotocopia de la respectiva corrección y de la prueba del pago o acuerdo de pago
de los impuestos, retenciones y sanciones, incluida la de inexactitud reducida.
Con el requerimiento especial o la formulación del pliego de cargos, la Adminis-
tración considera la posibilidad de cambiar la declaración privada por una
liquidación oficial, o sancionar al encontrar en su investigación que el sujeto
pasivo no ha declarado su realidad económica o ha incumplido con los deberes
complementarios. En ambas situaciones el comprometido tiene el derecho a la
defensa para que en su respuesta argumente en contra de los planteamientos de
la Administración. Ocurrido esto, el órgano rector de los tributos decide proferir o
no una liquidación oficial de revisión, o una resolución mediante la cual aplica la
sanción establecida en el Estatuto Tributario y varía la situación impositiva de la
persona investigada. Proferida la liquidación de revisión el afectado puede, dentro
del término o plazo que se le concede para interponer el recurso contra la
liquidación oficial, aceptar total o parcialmente los hechos planteados en la
liquidación, y corregir su declaración. En este caso la sanción por inexactitud a
que hace relación el Artículo 647 del E.T. se reducirá a la mitad de la sanción
inicialmente propuesta por la Administración, en relación con los hechos
aceptados. Si acepta deberá corregir su declaración privada, incluyendo los
mayores valores aceptados y la sanción por inexactitud reducida, y presentar un
escrito ante la correspondiente oficina de recursos tributarios en el cual consten
los hechos aceptados y se adjunte copia o fotocopia de la respectiva corrección y
de la prueba del pago o acuerdo de pago de los impuestos, retenciones y
sanciones, incluida la de inexactitud reducida.

LECCIÓN 23

DEBER DE INSCRIBIRSE, REGISTRARSE Y DE

CANCELAR LOS REGISTROS E INSCRIPCIONES

Para el debido control de los tributos que administra, la Dirección do Impuestos y

Aduanas Nacionales exige la obligación de los sujetos pasivos de realizar unos
registros e inscripciones, a saber:

Registro único tributario: Inscripción en el registro nacional de vendedores la

información que le ha suministrado el obligado en su informe rentístico, hacerle
conocer al contribuyente que pretende modificar la declaración privada por una
liquidación oficial, pues cuenta con las pruebas suficientes para variar la situación
impositiva. Esta manifestación de la intención de modificar la situación tributaria
del afectado se comunicará a través de un acto que se conoce como
requerimiento especial, donde se le informa los puntos que se propone modificar,
explicándole las razones en que se sustenta. La Administración también puede
formularle cargos al obligado por considerar que ha violentado una obligación
tributaria que debería haber cumplido. En los casos mencionados hay una
intervención de la Administración, pudiendo en este momento, al responder las
incriminaciones de la Administración, optar por corregir la declaración y aceptar
total o parcialmente los hechos planteados en el requerimiento; si lo hace, la
sanción por inexactitud que se le pretende imponer se reducirá a la cuarta parte
de la planteada por el ente investigador en relación con los hechos aceptados,
debiendo por tanto corregir su declaración privada, incluyendo los mayores
valores aceptados y la sanción de que trata el Artículo 647 del E.T. reducida, y
adjuntar a la respuesta el requerimiento, copia o fotocopia de la respectiva
corrección y de la prueba del pago o acuerdo de pago de los impuestos,
retenciones y sanciones, incluida la de inexactitud reducida. Con el requerimiento
especial o la formulación del pliego de cargos, la Administración considera la
posibilidad de cambiar la declaración privada por una liquidación oficial, o
sancionar al encontrar en su investigación que el sujeto pasivo no ha declarado
su realidad económica o ha incumplido con los deberes complementarios.

En ambas situaciones el comprometido tiene el derecho a la defensa para que en

su respuesta argumente en contra de los planteamientos de la Administración.
Ocurrido esto, el órgano rector de los tributos decide proferir o no una liquidación
oficial de revisión, o una resolución mediante la cual aplica la sanción establecida
en el Estatuto Tributario y varía la situación impositiva de la persona investigada.
Proferida la liquidación de revisión el afectado puede, dentro del término o plazo
que se le concede para interponer el recurso contra la liquidación oficial, aceptar
total o parcialmente los hechos planteados en la liquidación, y corregir su
declaración. En este caso la sanción por inexactitud a que hace relación el
Artículo 647 del E.T. se reducirá a la mitad de la sanción inicialmente propuesta
por la Administración, en relación con los hechos aceptados. Si acepta deberá
corregir su declaración privada, incluyendo los mayores valores aceptados y la
sanción por inexactitud reducida, y presentar un escrito ante la correspondiente
oficina de recursos tributarios en el cual consten los hechos aceptados y se
adjunte copia o fotocopia de la respectiva corrección y de la prueba del pago o
acuerdo de pago de los impuestos, retenciones y sanciones, incluida la de
inexactitud reducida.

Registro único tributario

Es la base de datos de los contribuyentes que lleva la Administración tributaria

con una información general. Para tal efecto, si la persona es declarante del
impuesto sobre la renta y complementarios debe inscribirse ante la
Administración en formato diseñado para cumplir con este deber.

Todos los contribuyentes del impuesto sobre la renta y complementarios, los no

contribuyentes del mismo tributo obligados a declarar, los responsables sobre las
ventas y los agentes de retención, deben solicitar a su vez, se les asigne un
número de identificación tributaria conocido como el NIT, debiendo por tanto
diligenciar el formato del registro único tributario.

Registro nacional de vendedores

El Estatuto Tributario dispone que los responsables del impuesto sobre las
ventas, tanto del régimen común como del régimen simplificado, deben
inscribirse dentro de los dos meses siguientes a la fecha de iniciación de
actividades en el registro nacional de vendedores; esta inscripción se hace
diligenciando el formato del registro único tributario con los requisitos que para el
lleno de este documento exige la Administración. La inscripción debe realizarse
en el domicilio principal del responsable.

Inscripción en el registro nacional de exportadores

Para solicitar la devolución o compensación de los saldos a favor generados por

los impuestos descontables en las declaraciones de ventas de los exportadores
deben, previamente a la solicitud de la devolución o compensación, Inscribirse en
el registro nacional de exportadores. Este registro se adelanta ante, Bancoldex,
inscripción que debe renovarse anualmente.
Registro como auto-retenedores
La auto-retención es la retención en la fuente que efectúa la misma persona
jurídica que recibe el pago o abono en cuenta. Para actuar como tal se requiere
autorización expresa mediante resolución de la Dirección de Impuestos y Aduanas
Nacionales, previo el lleno de los requisitos exigidos por la entidad recaudadora.

Deber de cancelar No sólo existe la obligación de inscribirse sino también el deber

de cancelar el registro < inscripción cuando va no se tengan que cumplir las
obligaciones establecidas en el Estatuto Tributario.

LECCIÓN 24

REGLAS DE PROCEDIMIENTO EN MATERIA DE IMPUESTOS

ESTADO CIVIL, NOTARIOS Y JUECES CIVILES. Adicionalmente, el director de

Impuestos y Aduanas N acciónales podrá solicitar a las personas o entidades,
contribuyentes y no contribuyentes, una serie de informaciones contempladas en
el Artículo 631 del E.T. con el fin de efectuar los estudios y cruces para el debido
control de los tributos. De no obtener la información como se ordena se hacen
acreedores a la sanción por no suministrar información.

DEBER DE EXPEDIR FACTURA o DOCUMENTO EQUIVALENTE Están

obligadas a expedir factura las personas o entidades que sean comerciantes,
ejerzan profesiones liberales o presten servidos inherentes a éstas, o enajenen
productos de la actividad agrícola o ganadera, salvo las excepciones
contempladas en las normas tributarias. Se debe entregar el original de la factura
y conservar copia de la misma; asimismo, se elaborará una factura por cada
operación que realice, independiente de si se es contribuyente o no. La ley no
exige entregar el original cuando lo que se expide es una factura cambiaría de
compraventa o de transporte, tiquetes de transporte de pasajeros o documentos
elaborados con sistemas especiales de impresión en papel químico.

Cuándo no se está obligado a facturar

No tienen la obligación de facturar.

- Bancos, corporaciones financieras, corporaciones de ahorro y vivienda y

compañías de fundamento comercial.

- Los responsables del régimen simplificado, salvo quienes presten el

servicio de elaboración de facturas. Los pertenecientes a este régimen
deben llevar y mantener a disposición de las autoridades fiscales el libro de
registro de operaciones diarias.

- Distribuidores minoristas de combustibles de petróleo y gas natural

comprimido en lo referente a estos productos.

- Las personas naturales que enajenen productos agropecuarios, cuando el

valor de la operación sea inferior a la suma que en forma anual fija el
 Gobierno Nacional.

- Las empresas que presten el servicio de transporte público urbano o

metropolitano de pasajeros en relación con estas actividades. Las
cooperativas de ahorro y crédito, los organismos cooperativos de grado
superior, las instituciones auxiliares del cooperativismo, las cooperativas
multiactivas e integrales y los fondos de empleados en relación con las
operaciones financieras que realicen tales entidades.

- Quienes presten servicios de baños públicos en relación con esta actividad.

Las personas naturales vinculadas con una relación laboral, legal y
reglamentaria, en relación con esta actividad.
- Las personas naturales que únicamente vendan bienes excluidos del IVA
o presten servicios no gravados, siempre y cuando no sobrepasen los
topes de ingresos y patrimonio exigidos a los responsables del régimen
simplificado

Documentos equivalentes a la factura

Equivalen a factura los siguientes documentos: Los tiquetes de máquina
registradora. Las boletas de ingreso a espectáculos públicos. Los tiquetes de
transporte de pasajeros (transporte público intermunicipal, interdepartamental o
internacional). Los recibos de pago de matrículas y pensiones expedidos por los
establecimientos de educación reconocidos por el gobierno. Las pólizas de
seguros, títulos de capitalización y los respectivos comprobantes de pago.

Los extractos expedidos por sociedades fiduciarias, fondos de inversión, fondos

de inversión extranjera, fondos mutuos de inversión, fondos de valores, fondos
de pensiones y cesantías.

Los recibos que se expidan por la prestación de servicios públicos. La factura

electrónica emitida a través de redes de valor agregado. Contratos de medicina
propagada, sus planes complementarios y las afiliaciones a planes obligatorios
de salud. Boleta, fracción formulario, en caso de loterías, rifas y apuestas
efectuadas al público.

Documento expedido por quien efectúa el pago de honorarios a

miembros de junta directiva.

La nómina donde consten los descuentos efectuados a los trabajadores,

originados en la venta de bienes o prestación de servicios por parte del
empleador. Certificados de liquidación expedidos por las bolsas de valores.

Certificados al proveedor que las sociedades de comercialización internacional

expidan por las mercancías que reciban de sus proveedores.

El libro fiscal de registro de operaciones diarias para los responsables del régimen
simplificado.

Documentos expedidos por entidades de derecho público, los expedidos por

empresas que presten servicios públicos domiciliarios, cámaras de comercio,
notarías y, en general, los emitidos por los no responsables del IVA que
simultáneamente no sean contribuyentes de renta.

Documento que el comprador expide al vendedor en caso de enajenación de

bienes producto de la actividad agrícola o ganadera por personas naturales,
cuando se supere la cuantía que no le obliga a expedir factura o documento
equivalente. Los registros automatizados internos de la empresa que preste el
servicio telefónico de larga distancia nacional o internacional desde teléfonos
públicos.

Los contratos celebrados con extranjeros sin domicilio o residencia en el país.

Los documentos equivalentes a la factura deben llevar numeración consecutiva:

tratándose de tiquetes expedidos por máquinas registradoras, podrán llevar
prefijos alfanuméricos, alfabéticos o numéricos, sin que sea necesario solicitar
autorización ce la numeración.
.
Requisitos de la factura de venta
Estar denominada expresamente como factura, Apellidos y nombre o razón
social de quien adquiere. A los bienes cuando este exija la discriminación del
IVA, por orden y con derecho al correspondiente descuento. Llevar un número
que corresponda a un sistema la numeración de facturas de venta. Fecha de su
expedición:
1. Descripción específica o genérica de los artículos vendidos o servicios
prestados.

2. Valor total de la operación.

3. El nombre o razón social y el NIT del impresor de la factura.

4. Indicar la calidad de retenedor del IVA.

5. Numeración autorizada por la DIAN. Al momento de la expedición de la

factura, los numerales 1, 2, 4 y 8 deben estar previamente preimpresos a través
de medios litográficos, tipográficos o de técnicas industriales de carácter similar.
Cuando se utilice el sistema de facturación por computador o máquinas
registradoras, con la impresión efectuada por tales medios, se entienden
cumplidos los requisitos de impresión previa. El sistema debe enumerar en forma
consecutiva las facturas y se deben proveer los medios necesarios para su
verificación y auditoria.

6. Discriminación del IVA en las facturas expedidas por los responsables del
régimen común.

Factura expedida por computador

Quienes utilicen sistema de facturación por computador, deben solicitar

autorización del software respectivo. La numeración de la factura por computador
debe ser autorizada previamente a su utilización.
Factura electrónica
Documento de computador que soporta una transacción de venta de bienes o
prestación de servicios, transferido mediante un lenguaje estándar universal,
denominado EDIFACT, de un computador a otro. Debe expedirse a través de una
red de valor agregado autorizada por la DIAN y cumplir los requisitos previstos
para las facturas, los cuales deben figurar en códigos estándar. El agente emisor
de la factura será el responsable ante la DIAN del cumplimiento de los requisitos
exigidos para la factura.

Factura en la intermediación con representación En los casos de ventas o

prestación de servicios por cuenta o a nombre de terceros, la obligación de
facturar con el cumplimiento de los requisitos legales radica en cabeza del
mandatario. En su facturación debe indicar los apellidos y nombre o razón social y
NIT del mandante así como la condición en que actúa. Si el intermediario
adquiere bienes o servicios a nombre y por cuenta del mandante, la factura debe
figurar a nombre de éste.
Documento soporte de costos y deducciones
Cuando no hay obligación de expedir factura o documento equivalente por parte
de la persona o entidad a la que so efectúa el pago o abono en cuenta, el
documento soporte de los costos y deducciones en el impuesto sobre la renta
será el que elabore la persona o entidad que efectúe el pago. El documento
deberá contener.

Apellidos y nombre o razón social de la persona o entidad a quien se efectúa el

pago o abono en cuenta Fecha de la transacción Concepto Valor Si la operación
se realiza con un responsable del IVA que pertenezca al régimen simplificado,
podrá constituir soporte de la respectiva transacción el documento externo,
cualquiera sea su denominación, que compruebe que efectivamente se efectuó el
pago expedido por el responsable del régimen simplificado, en el que informará
su calidad.
Para la procedencia de costos y deducciones en el impuesto sobre la renta, así
como de los impuestos descontables en el impuesto sobre las ventas, se
requerirá de facturas con el cumplimiento de los requisitos establecidos en los
literales b, c, d, e, f, y g de los Artículos 617 y 618 del E.T. Tratándose de
documentos equivalentes, se deberán cumplir los requisitos contenidos en los
literales b, d, e y g, del Artículo 617 del E.T.

Cuando no exista la obligación de expedir factura o documento equivalente, el

documento que pruebe la respectiva transacción que da lugar a los costos,
deducciones o impuestos descontables deberá cumplir los requisitos mínimos que
el Gobierno Nacional establezca.

Impuesto sobre las ventas descontable Para la procedencia del IVA

descontable en una operación gravada, el impuesto deberá constar en forma
discriminada en la factura expedida por el responsable, con el cumplimiento de
los requisitos señalados en los Artículos 617 y 618 del E.

INFORMAR LA DIRECCIÓN Y LA ACTIVIDAD ECONÓMICA Los

contribuyentes tienen la obligación de informar la dirección en sus declaraciones
tributarias, así como el cambio de ésta en los formatos que para tal efecto ha
diseñado la DIAN. Cuando se modifique la dirección, la anterior seguirá siendo
válida por tres meses, contados a partir de la fecha en que se informó la nueva
dirección a la Administración tributaria. Si no se informa la dirección se tendrá
por no presentada la declaración tributaria. En la declaración de renta debe
indicarse también la actividad económica, conforme a la nomenclatura y
descripción de actividades establecida por U Dirección de Impuestos y Aduanas
Nacionales (DIAN). Si se tienen varias actividades económicas se indicará el
código de la actividad económica que genere mayores ingresos.

INFORMAR EL CESE DE ACTIVIDADES

Cuando un responsable del impuesto sobre las ventas deja de serlo por terminar
su actividad, está en la obligación dentro de los treinta días siguientes de
informar tal co, como las obligaciones complementarias tales como: declarar,
informar, inscribirse, etc La Administración tributaria tiene la facultad legal de
establecer si las obligaciones se cumplieron como lo ordena la legislación
impositiva. De encontrar situaciones andmalas puede cambiar la declaración
privada por una oficial, e incluso declarar por el remiso, o imponer a través de
resoluciones sanciones a quienes incumplan los deberes tributarios.

Anteriormente, se estudió que las determinaciones administrativas deben ser

comunicadas a su destinatario para que produzcan efectos jurídicos. La
notificación del acto administrativo cumple la doble función de enterar al obligado
de la decisión de la Administración y de permitirle el derecho a la defensa,
interponiendo ante la misma Administración los recursos a través de los cuales
expresa su inconformidad con Ja decisión administrativa y propugna para que
ésta sea modificada o revocada. Alo anterior se le conoce como la vía
gubernativa, que rige en un Estado social de derecho, donde se le exige a la
Administración que tenga un control de legalidad sobre los actos que profiere,
permitiéndole a los particulares que impugnen las decisiones administrativas y
buscando con ello que se verifique si la actuación del ente fiscalizador se tomó
por el órgano competente, de acuerdo con las formalidades legales, por los
motivos que fijan las leyes, con el contenido que éstas señalan y persiguiendo el
fin que las mismas leyes indican. Es pues una confrontación jurídica entre el
sujeto pasivo y la Administración, ya que el ente fiscalizador ha tomado
decisiones que el obligado tributario no comparte y ante las cuales la
Administración habrá de decidir si los argumentos y pruebas que presenta el
afectado tributario con la interposición del recurso hacen modificar su decisión o
si por el contrario confirman su actuación.

LECCIÓN 25

LOS RECURSOS ANTE LA ADMINISTRACIÓN DE IMPUESTOS Y

PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO DE COBRO
Recursos ordinarios

- De reconsideración

- De reposición Recurso extraordinario

- De revocatoria directa

Recurso de reconsideración

El recurso de reconsideración se puede interponer contra las liquidaciones

oficiales, las resoluciones que impongan sanciones u ordenen el reintegro de
sumas de dinero devueltas, y contra los demás actos administrativos proferidos
por la Administración, cuando no se ha establecido un recurso especial. Deberá
interponerse ante la División Jurídica de la Administración que profirió el acto,
debiendo cumplir con los siguientes requisitos: Presentar el recurso mediante un
1
escrito dentro de los dos meses siguientes a la notificación del acto.

Expresar los motivos de inconformidad con el acto de la Administración.

Acreditar el pago de la liquidación privada cuando se trate de una liquidación
oficial de revisión o de corrección aritmética.

Presentar el escrito directamente el interesado o demostrar cjue quien interpone

el recurso es apoderado o representante del contribuyente. El recurso puede ser
planteado por un agente oficioso, pero éste tiene que ser abogado. Si el recurso
se presenta contra una sanción por libros (por no llevarlos o no exhibirlos), debe
demostrar que ha empezado a tramitarlos en debida forma, o demostrar que los
libros existen y cumplen con las normas vigentes.

La administración, dentro del mes siguiente a la interposición del recurso, debe

decidir si admite el recurso y le da el trámite correspondiente o lo rechaza. Si
opta por la segunda vía, el inconforme puede interponer recurso de reposición
dentro de los diez días siguientes. El funcionario cuenta con cinco días después de
la interposición para resolver y verificar si el afectado cumplió con las exigencias
que la Administración le hizo al no darle trámite al recurso. Si las encuentra
cumplidas debe admitir el recurso; si no, debe rechazarlo definitivamente. En
este caso, una vez notificado el auto que declaró el rechazo se agota la vía
gubernativa, es decir que ante la Administración no se puede interponer ningún
otro recurso. Sólo le queda al administrado, accionar ante los jueces
administrativos para que decidan sobre la legalidad del acto administrativo.
Si transcurridos los quince días hábiles siguientes a la interposición del recurso no
se ha proferido auto de inadmisión, se entenderá admitido el recurso y se
procederá al fallo de fondo.

Una vez que el recurso sea admitido, o transcurridos los quince días hábiles sin
un pronunciamiento expreso de la administración, ésta cuenta con un año de
plazo para resolver el recurso de reconsideración; pero si se practica una
inspección tributaria como prueba, se suspenderá el término del año por el lapso
de tiempo que dure la diligencia si es solicitada por el contribuyente, responsable
o agente retenedor, y hasta por tres meses cuando se practique por orden de la
Administración.

Si la Administración deja transcurrir el año, más las suspensiones si las hubiere-

contado este periodo desde que el recurso es interpuesto en debida forma, y no
lo resuelve, se entenderá fallado en favor del recurrente. Se sanciona la
inoperancia de la Administración al no tomar la decisión en el término perentorio
establecido por la ley.

Recurso de reposición
En materia tributaria el procedimiento general de discusión gira alrededor del
recurso de reconsideración, pero existen en el Estatuto Tributario algunos actos
administrativos que tienen un procedimiento especial de discusión, y en los
cuales es aplicable el recurso de reposición; éste se interpone ante el mismo
funcionario que expidió el acto para que lo revoque o lo modifique. En forma por
demás excepcional, también es dable el recurso de apelación, que es aquel que
se interpone ante el superior jerárquico de quien profirió el acto administrativo
para que lo modifique o revoque. Estos casos de excepción son:

- En la resolución de sanción de clausura de establecimiento que contempla

los Artículos 657 y 735 del E.T. Contra este acto administrativo procede el
recurso de reposición, ante el mismo funcionario que lo profirió, dentro de
los diez d¡íi< fluientes a su notificación.

- En la resolución de sanción por incumplir la clausura del establecimiento

contemplada por los Artículos 658 y 735 del E.T. Procede el recurso de
reposición dentro de los diez días siguientes a la notificación.

- Contra la resolución de suspensión de la facultad para firmar declaraciones

tributarias y certificar pruebas con destino a la administración tributaria.
Artículo 660 del E.T.; procede el recurso de apelación.
- Resolución de sanción de insolvencia por disminución patrimonial no
justificada. Artículos 6711,6722,6733; proceden los recursos de reposición
ante el mismo funcionario y en subsidio el de apelación.

- Resolución de sanción ante entidades recaudadoras. Artículo 678 del E.T.;

procede el recurso de reposición.

- Resolución que decide excepciones dentro del procedimiento de cobro

coactivo. Artículo 834 del E.T.; procede el recurso de reposición.

Recurso de revocatoria directa

La revocatoria directa es un recurso extraordinario con que cuenta el

administrado y opera contra los actos administrativos proferidos por la
Administración en el proceso de determinación y discusión, cuando el
contribuyente no haya hecho uso de los recursos que tiene a su favor y por tanto
los actos administrativos quedaron en firme; también es dable interponer este
recurso cuando se dé expresamente una de las causales contempladas por la ley;
éstas son:

La Administración dispone de un año para decidir el recurso, contado a partir de

la interposición en debida forma. El término para ejercitar la revocatoria directa
será de dos años contados a partir de la ejecutoría:

- Si la actuación administrativa viola la Constitución o la ley.

- Si el acto de la administración no está conforme con el interés público, o
atenta contra él.
- Si la actuación administrativa causa un agravio injustificado, del
correspondiente acto administrativo.

Agotamiento de la vía gubernativa

Cuando contra los actos de la Administración no proceda recurso alguno ante el
mismo ente, o cuando se interpusieron y fueron decididos, se dice que se agotó
la vía gubernativa; significa que ante la Administración ya se cumplieron todas
las etapas y ésta tomó la decisión final. Le queda al afectado con las decisiones
de la Administración recurrir a los jueces administrativos para interponer la
acción de nulidad y el restablecimiento del derecho, pero para demandar ante los
jueces contencioso administrativos es imperioso haber agotado la vía
gubernativa, es decir, haber interpuesto los recursos que establece la ley.
Conforme a la organización jurídica del país, a la Administración hay que darle la
posibilidad de que estudie nuevamente sus decisiones antes de discutirlas ante
los jueces especializados en materia administrativa. Existe un caso de excepción,
donde la ley permite que se recurra a los tribunales sin el agotamiento previo de
la vía gubernativa y es el contemplado por el parágrafo del Artículo 720 del E.T.
que reza: Cuando se hubiere atendido en debida forma el requerimiento especial
y no obstante se practique la liquidación oficial, el contribuyente podrá prescindir
del recurso de reconsideración y acudir directamente ante la Jurisdicción
contenciosa administrativa, dentro de los cuatro meses siguientes a la
notificación de la liquidación oficial.

PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO DE COBRO. DE LA

EXTINCIÓN DE LA OBLIGACIÓN TRIBUTARIA

La obligación tributaria principal crea un vínculo entre el sujeto activo y el sujeto

pasivo consistente en pagar una suma de dinero. Surge el derecho para el Estado
de cobrar y el deber para el obligado de pagar.

Cuando el deber emana de la declaración privada el pago debe efectuarse en los

lugares, plazos y condiciones fijados por el Gobierno Nacional en el decreto
reglamentario que para tal fin promulga cada año. Si la obligación surge de una
liquidación oficial, se deberán cancelar intereses desde cuando surgió la
obligación hasta que se cancele en forma definitiva.
Se tendrá como fecha de pago del impuesto, respecto de cada contribuyente,
aquélla en que los valores imputables hayan ingresado a las oficinas de
impuestos nacionales o a los bancos autorizados.

Los pagos deberán imputarse al periodo o impuesto que indique el contribuyente,

responsable o agente de retención, pero deberán abonarse en la siguiente forma:
primero a las sanciones, segundo a los intereses, y por último a los anticipos,
impuestos o retenciones junto con la actualización por inflación cuando hubiere
lugar a ello.

El obligado puede hacer los pagos con bonos de financiamiento presupuestal y

bonos de financiamiento especial, los cuales se amortizarán a! ciento treinta por
ciento (130%) de su valor nominal. Igualmente pueden hacerse pagos con bonos
para la paz, con títulos de devolución de impuestos y con certificados de
desarrollo turístico.
ANTICIPO DEL IMPUESTO
Los contribuyentes del impuesto sobre la renta y complementarios están
obligados a pagar, junto con los impuestos del año que declaran, una suma de
dinero a título de anticipo del impuesto de renta del año siguiente al gravable
equivalente a un setenta y cinco por ciento (75%) del impuesto de renta
determinado en su liquidación privada.

La base para la determinación del anticipo es el impuesto de renta del año

gravable o el promedio de los dos últimos periodos, a ELECCIÓN del
contribuyente. A esta base se aplica el setenta y cinco por ciento (75%) y del
resultado obtenido se resta el valor de la retención en la fuente del respectivo
año. El resultado de esta operación es el anticipo que se debe pagar.
Si se declara por primera vez, el porcentaje para la determinación del anticipo es
de veinticinco por ciento (25%). Para el segundo año el porcentaje será de
cincuenta por ciento (50%), y al tercer año debe liquidarse el setenta y cinco por
ciento (75%).

Se toma por parte del contribuyente io liquidado por impuesto de renta y sus
complementarios de ganancia ocasional y remesas al exterior, y se le suma lo
liquidado por anticipo. De este resultado se resta el valor del anticipo
determinado por el año inmediatamente anterior, el valor de las retenciones en la
fuente y el saldo a favor del año anterior, si lo hubiere. El resultado será el valor
a pagar o el saldo a favor.

REDUCCIÓN DEL ANTICIPO

Si la situación general o particular lo ameritan, es factible obtener la rebaja del
anticipo para un periodo determinado, así: si en un ejercicio causas ajenas a los
contribuyentes hacen prever una disminución general de las rentas provenientes
de una actividad económica, podrá el Gobierno Nacional autorizar una
disminución en el anticipo. Para casos particulares, y a solicitud del
contribuyente, el administrador de impuestos podrá autorizar reducciones
proporcionales cuando se presenten en los tres primeros meses del año o periodo
gravable al cual corresponda el anticipo, si los ingresos son inferiores en un
quince por ciento (15%) de los ingresos correspondientes al año o periodo
gravable inmediatamente anterior. O cuando en los seis meses del año o periodo
gravable al cual corresponda el anticipo, los ingresos del contribuyente hayan
sido inferiores a veinticinco por ciento (25%) de los ingresos correspondientes al
año o periodo gravable inmediatamente anterior.

Para obtener este beneficio deberá solicitarse ante el respectivo administrador,

demostrado el hecho o los hechos perturbadores que hicieron disminuir los
ingresos por debajo de los límites establecidos. La Administración cuenta con dos
meses para dar respuesta; si no lo hace, el contribuyente podrá aplicar la
reducción propuesta, pero el anticipo en ningún caso puede ser inferior a
veinticinco por ciento (25%) del impuesto de renta del respectivo año gravable.
MORA EN EL PAGO DE LOS IMPUESTOS NACIONALES
Si los contribuyentes, responsables o agentes de retención no pagan sus
impuestos en los plazos fijados por el Gobierno Nacional, deben liquidarse y
pagar intereses de mora por cada mes o fracción de mes de retardo, liquidados a
la tasa de interés vigente en el momento del pago. Los intereses en el campo
tributario son fijados durante el mes de febrero por decreto reglamentario y rigen
desde el primero de marzo hasta el 28 de febrero del año siguiente.

ACUERDOS O FACILIDADES DE PAGO

Como se tiene establecido, el obligado tiene que cancelar sus impuestos en las
fechas que establezca el Gobierno Nacional; sin embargo, la Administración
puede conceder facilidades hasta por cinco años para el pago de los impuestos,
sanciones e intereses, siempre que el deudor o un tercero a su nombre constituya
garantías que respalden suficientemente la deuda a satisfacción de la
Administración. El ente fiscalizador podrá aceptar garantías personales si la
cuantía es inferior a una suma que anualmente fija el Gobierno Nacional. Podrán
concederse plazos sin garantía cuando el término o plazo para cancelar el
respectivo impuesto, sanción o interés sea inferior a un año y el deudor denuncie
bienes para su posterior embargo y secuestro.

COMPENSACIÓN DE LAS DEUDAS FISCALES

Cuando un contribuyente, responsable o agente retenedor liquide saldos a favor

en sus declaraciones tributarias, podrá optar por imputarlas dentro de su
liquidación privada del mismo impuesto, correspondiente al siguiente periodo
gravable, es decir, arrastrar ese saldo a su próxima declaración, o solicitar le sea
compensado el saldo a favor de un impuesto con el saldo a pagar de otro tributo,
anticipo, retención, intereses o sanciones que figuren a su cargo. La
compensación de saldos a favor para los responsables del impuesto sobre las
ventas sólo podrá solicitarse para los casos expresamente contemplados en el
Artículo 481 del E. T., o cuando han sido objeto de retención, o en los casos
taxativamente señalados por la ley.

La solicitud de compensación de impuestos deberá solicitarse a más tardar

dos años después de la fecha de vencimiento del término para declarar.

PRESCRIPCIÓN DE LA ACCIÓN DE COBRO

La prescripción es una figura jurídica mediante la cual quien es titular de un

derecho lo pierde por no ejercerlo en determinado tiempo. En materia tributaria,
las deudas fiscales prescriben en cinco años contados a partir de la fecha en que
éstas fueron exigibles. El término de prescripción puede suspenderse o
interrumpirse por las causas señaladas taxativamente en el Artículo 818 del E. T.
Significa que una deuda prescrita no puede cobrarse, porque se perdió el
derecho, pero si quien la debe la paga, aun ignorando que está prescrita, no
puede después reclamar su devolución alegando que pagó algo que estaba
extinguido por la prescripción.
ACTUALIZACIÓN DE LAS DEUDAS TRIBUTARIAS
Quienes no paguen oportunamente los impuestos, anticipos, retenciones y
sanciones a su cargo, deberán reajustar a partir del tercer año de mora los
valores correspondientes en un porcentaje igual al incremento porcentual del
índice de precios al consumidor, nivel de ingresos medios, que haya sido
certificado por el Departamento Administrativo Nacional de Estadística, por cada
año corrido entre el primero de marzo del tercer año siguiente al vencimiento del
plazo para pagar y el primero de marzo Inmediatamente anterior a la fecha en
que se cancele la respectiva deuda. Lo anterior significa que durante los tres
primeros años no hay actualización de las deudas tributarias.

RESPONSABILIDAD POR EL PAGO DEL IMPUESTO

Es el contribuyente, responsable o agente retenedor, el directamente responsable
del pago del impuesto, pero la Ley tributaria establece en ciertos casos la
responsabilidad solidaria de terceros por los vínculos con el obligado principal,
debiendo responder en idéntica forma como lo hace el deudor principal; estas
situaciones contempladas en los Artículos 793 y siguientes son:

Los herederos y legatarios responden por las obligaciones tributarias del causante
y de la sucesión ilíquida, a prorrata de sus respectivas cuotas hereditarias o
legados y sin perjuicio del beneficio de inventario.
Los socios de sociedades disueltas hasta lo que reciban en la liquidación social. La
sociedad absorbente respecto de las obligaciones tributarias incluidas en el aporte
de la absorbida.

Las sociedades subordinadas, solidariamente entre sí, y con su matriz domiciliada

en el exterior que no tenga sucursal en el país, por las obligaciones de ésta.

Los titulares del respectivo patrimonio asociados o copartícipes, solidariamente

entre sí, por las obligaciones de los entes colectivos sin personalidad jurídica.

Los terceros que se comprometan a cancelar obligaciones del deudor.

Los socios, copartícipes, asociados, cooperados y comuneros responden
solidariamente por los impuestos de la sociedad, a prorrata de sus aportes en la
misma y del tiempo durante el cual los hubieren poseído en el respectivo periodo
gravable. Esta responsabilidad solidaria no involucra las sanciones e intereses, ni
actualizaciones por inflación. La solidaridad no se aplicará a las sociedades
anónimas o asimiladas a anónimas. Lo anterior no se aplica a los accionistas de
sociedades anónimas inscritas en bolsa de valores, a los miembros de los fondos
de empleados, a los miembros de los fondos de pensiones de jubilación e
invalidez y a los suscriptores de los fondos de inversión y de los fondos mutuos
de inversión.

Surge también responsabilidad solidaria para las entidades no contribuyentes

cuando sirven de elemento de evasión; tanto la entidad como los miembros de la
junta o el consejo directivo y su representante legal, responderán con el tercero
por los impuestos omitidos y por las sanciones que se deriven de la omisión.
Asimismo, los representantes legales de las entidades del sector público,
responden solidariamente con la entidad por el impuesto sobre las ventas no
consignado oportunamente y por sus correspondientes sancione

Los beneficiarios de un títulovalor serán solidariamente responsables por los

impuestos correspondientes a los respectivos ingresos y valores patrimoniales.

COBRO COACTIVO
El procedimiento coactivo es la facultad que tiene el Estado de exigir al
contribuyente el cumplimiento forzado de sus obligaciones tributarias, sin
necesidad de que intervenga el poder judicial u otra autoridad jurisdiccional para
hacer efectiva la obligación fiscal.

En el derecho privado, si una persona le incumple a otra en el pago de una

obligación el acreedor sólo puede obtener el cumplimiento forzado con la
intervención del Estado, por cuyo medio y autoridad el deudor moroso es
obligado a cumplir con su obligación incluso en contra de su voluntad. En el
derecho tributario, ante el incumplimiento del particular, la Constitución permite
que la Administración tributaria proceda en forma directa para la ejecución de sus
propias resoluciones, es decir, sin la intervención de los órganos judiciales. Esto
le permite al ente fiscalizador obrar en el cobro de las deudas tributarias vencidas
sin las trabas ni dilaciones que significarían la intervención de los jueces y la
aplicación del proceso judicial
El procedimiento coactivo es un trámite administrativo, y su finalidad no es la de
resolver una controversia entre el ente fiscalizador y el obligado, pues ésta ya se
dio en las etapas que se han venido estudiando; su función es el recaudo de lo
debido por el sujeto pasivo quien no ha satisfecho voluntaria y oportunamente el
crédito fiscal.

DESARROLLO DEL PROCEDIMIENTO

La Administración tributaria colombiana ha establecido un trámite administrativo

coactivo, buscando ante todo el cumplimiento libre de la obligación; para esto ha
establecido dos etapas, a saber la etapa persuasiva y la etapa coactiva

En la etapa persuasiva se pretende inducir al obligado tributario a que cumpla

con su deber para con el Estado en forma voluntaria, sin que la Administración se
vea forzada a emplear las herramientas jurídicas que posee para obtener el pago
obligado del tributo, utilizando para ello requerimientos de cobro, entrevistas,
ofreciéndole y otorgando facilidades de pago, etc.
De no ser posible obtener el pago del tributo por la vía persuasiva, tendrá que
recurrir al cobro coactivo mediante el cual la Administración pretende el pago
forzado; el ente fiscalizador podrá recurrir al embargo y secuestro de bienes del
deudor, y adelantar todo el procedimiento coactivo que finaliza, si hasta ese
punto lo deja llegar el deudor, con el remate o venta forzada de los bienes del
obligado tributario para cancelar el crédito fiscal con el fruto de esa enajenación
forzada.

TÍTULOS EJECUTIVOS
La Administración podrá adelantar el procedimiento administrativo con cualquiera
de los siguientes títulos, que los facultan para proceder contra el obligado directo
o su deudor solidario:

Las liquidaciones privadas y sus correcciones, contenidas en las declaraciones

tributarias presentadas, desde el vencimiento de la fecha para su cancelación.

Las liquidaciones oficiales ejecutoriadas, es decir, que le sirven de fundamento

para el cobro coactivo, Y sobre las cuales no hay discusión. Los demás actos de
a
1 Administración de impuestos debidamente ejecutoriados, en los cuales se?
fijen sumas líquidas de dinero a favor del fisco nacional.

Las garantías y canciones prestadas en favor de la Nación para afianzar el pago

de las obligaciones tributarias, a partir de la ejecutoria del acto de la
6
Administración qutf declare el incumplimiento o exigibilidad de las obligaciones
garantizadas*

Las sentencias y derivas decisiones jurisdiccionales ejecutoriadas que decidan

sobre las demandas* presentadas en relación con los impuestos, anticipos,
s
retenciones, sancione intereses que administra la Dirección General de
Impuestos Nacionales
DEVOLUCIONES
En las declaraciones tributarias se puede establecer un saldo a favor del
declarante, cuando el Estado ha, recaudado más dinero que el que efectivamente
deber haberse pagado. Tal situación se presenta mecanismos que tiene la
Administración para el pago de los anticipos y la retención en la fuente;
mediante medios administrativos, recibe los dineros, pero es al momento de
presentar la declaración tributaria que se determina si se percibieron más fondos
de los que efectivamente correspondía pagar de generar un saldo a favor del
obligado dependiendo el valor.

SOLICITUD DE DEVOLUCIÓN POR IMPUESTO DE RENTA

El saldo a favor en una declaración de renta y complementarios, en una acción
administrativa o en resolución de funcionario de impuestos, se puede solicitar su
devolución no opera si las retenciones que la generaron no fueron incluidas en
declaración, como sobre saldos a favor que hayan sido indebidamente liquidados.
Tampoco se presenta devolución para asalariados, trabajadores independientes
personas naturales o jurídicas no obligadas a declarar.

Si se está solicitando un saldo a favor originado en la declaración sobre la renta y

complementarios deberá, además de los requisitos generales, adjuntar los
siguientes:

Una relación de las retenciones en la fuente que originaron el saldo a favor,

indicando: nombre o razón social, NIT y dirección de cada agente retenedor, así
como el valor base de la retención, el valor retenido y concepto, certificada por
revisor fiscal o contador público, cuando a ello hubiere lugar.

Los auto-retenedores deberán indicar en esta relación, además, el lugar donde se

consignaron la totalidad de los valores auto-retenidos.

Sanciones relacionadas con la obligación de pagar

Sanción por mora para los contribuyentes, responsables y agentes de retención.
Esta sanción se aplica cuando se pagan los impuestos, anticipos y retenciones
vencido el plazo otorgado por el Gobierno Nacional para cancelarlos. La no
cancelación oportuna genera intereses moratorios por cada mes o fracción de
mes calendario de retardo en el pago.
La totalidad de los intereses de mora se liquidará con base en la tasa de interés
vigente en el momento del pago. El Gobierno Nacional trimestralmente establece
los intereses de mora para efectos tributarios

La Ley 383 de 1997 estableció la responsabilidad penal por no consignar las

retenciones en la fuente y el IVA, al prever en su Artículo 22, que el agente
retenedor que no consigne las sumas retenidas dentro de los dos meses
siguientes a aquél en que se efectuó la respectiva retención, queda sometido a
las mismas sanciones previstas en la Ley penal para los servidores públicos que
incurran en el delito de peculado por apropiación. En la misma sanción incurrirá el
responsable del impuesto sobre las ventas que, teniendo la obligación legal de
hacerlo, no consigne las sumas recaudadas por dicho concepto, dentro del mes
siguiente a la finalización del bimestre correspondiente.

Sanciones relativas a la obligación de informar

A quien la Administración tributaria le haya solicitado información mediante un

requerimiento ordinario y no la presente en el plazo señalado, es sancionado por
este hecho con una multa que anualmente fija el Gobierno Nacional, que se
determina teniendo en cuenta los siguientes criterios:

Hasta el cinco por ciento (5%) de las sumas respecto de las cuales no se
suministró la información exigida o se suministró extemporáneamente. Si no es
posible establecer la base para la sanción o si la información no tiene cuantía, la
sanción será de 0.5% de los ingresos netos. Si no existieren ingresos, hasta del
0.5% del patrimonio bruto del contribuyente o declarante correspondiente al año
inmediatamente anterior o de la última declaración del impuesto sobre la renta o
de ingresos y patrimonios, según el caso.

El desconocimiento de los costos, rentas exentas, deducciones, descuentos,

pasivos, impuestos descontables y retenciones, según el caso.

LAS DOCTRINAS JURÍDICOCONTABLES

Como un antecedente valioso de la contabilidad, diferentes acores se han referido
al papel que ha desempeñado la disciplina jurídica en la formalización de los
propósitos contables, por cuanto para constituir plena prueba se exige el
cumplimiento de una serie de requisitos, entre los que siempre se han destacado
los libros de contabilidad. Como ya se dijo, es el derecho mercantil el orientador
fundamentos y preceptos derivados de las obligaciones contables que deben
cumplir los comerciantes. Según Joseph Vlaemminck, el derecho mercantil se
empezó a manifestar en el mediterráneo con la "Tabla Amalfitana" en el siglo XII,
l
y el "Código de Monti "Consulado del Mar" en el siglo XIII, pero sin referencias
expresas a los libros de comercio.
Como lo señala Fernando Boter, la contabilidad está estrechamente relacionada
con el derecho; en tal sentido, puede decirse que toda respuesta que produce la
contabilidad se fundamenta en motivaciones jurídicas. La disciplina contable está
obligada a tener en cuenta los principios y preceptos jurídicos que afectan o se
refieren a las operaciones mercantiles. Si en un país se producen alteraciones de
los principios jurídicos que sirven de soporte a los actos y contratos mercantiles
(compras, ventas y sociedades, letras de cambio, propiedad de las cosas, etc.), la
contabilidad se ve obligada a adoptar aquellas modificaciones que el nuevo
ordenamiento impone. Asimismo, los conceptos básicos que elabora el derecho
no son producto de un trabajo aislado sino el resultado de influencias políticas,
económicas, sociales, éticas, etc.
 ACTIVIDADES EVALUATIVAS
EVALUACIÓN

1. Investigue los montos de las sanciones por evasión o retardo en pago de

IVA

2. Con base en la investigación anterior determine en un cuadro los

procedimientos a realizar para subsanar el error

3. Elabore un cuadro de periodicidad para la presentación de las diferentes

cargas impositivas para comerciantes y empresarios
 CAPÍTULO 6

LA LEGISLACIÓN COMERCIAL Y EL DERECHO CONTABLE EN COLOMBIA

Objetivo General

Conocer el ordenamiento jurídico principal que rige para el ámbito mercantil en

nuestro país.

Objetivos Específicos

1. Realizar un análisis de la presencia que ha tenido la contabilidad dentro de

la legislación comercial.
2. Describir la influencia y desarrollo que ha tenido el derecho contable en
nuestro país.

LECCIÓN 26

LA CONTABILIDAD EN LA LEGISLACIÓN COMERCIAL

Desarrollado ese aspecto que vincula la contabilidad con el derecho, se hará

ahora un examen de la presencia que ha tenido la contabilidad en el contexto de
1* legislación comercial colombiana. La siguiente es una relación de las
principales normas mercantiles que tuvo el país hasta finales del siglo XIX:

Las Ordenanzas de Bilbao (vigente hasta 1853). Constitución de 1821, Artículo

188 (octubre 6 de 1821). Ley de 12 de octubre de 1821. Ley de julio 10 de 1824,
"en que se determina el modo de conocer de las causas de comercio, de
sustanciarlas y determinarlas" (Artículo 4o.).
Ley orgánica de la Hacienda Nacional (mayo 21 de 1832) sobre prohibiciones
para ejercer el comercio a algunos funcionarios. Ley de 29 de mayo de 1833,
"estableciendo el Tribunal Especial de Comercio en todas las capitales de
Provincia del Estado", que deroga la Ley de 10 de julio de 1824.
Ley 26 de mayo de 1835, que establece la libre estipulación del interés del
dinero. Ley 11 del 23 de mayo de 1836, sobre juicios de comercio. Código Penal
de 1837, Artículo 532, que establece penas a ciertos empleados públicos y a
curas párrocos que ejerzan el comercio. Leyes 4 y 6 de junio de 1843, sobre
prohibición del ejercicio del comercio a algunos funcionarios.

Leyes del 29 de abril de 1844, 25 de mayo de 1844 y 5 de junio de 1844, sobre

comercio de exportación y de importación. Ley 14 de junio de 1847, "Orgánica
del Comercio de Importación". Ley del 5 de abril de 1848, reglamentaria del
comercio con las provincias de Panamá y Veraguas.

Ley del 15 de mayo de 1848, "sobre patentes de invención o mejora de máquinas

o aparatos industriales".

Ley de 4 de mayo de 1852, "sobre establecimiento de Tribunales de comercio, y

sobre el modo de proceder en los juicios sobre negocios mercantiles". Código de
Comercio del primero de junio de 1853.

Ley de 16 de junio de 1853, sobre Tribunales y Juicios de Comercio (deroga la

Ley de 4 de mayo de 1952).

LECCIÓN 27

LAS LEYES COMERCIALES DEL PRESENTE

El Código de Comercio de 1887 mantuvo su vigencia hasta dic(31 de 1971 y fe
complementado por leyes y decretos sobre varios temas, entre es de destacar En
forma somera se anotarán algunas particularidades de las normas del código
mercantil vigente, en referencia a la contabilidad:
a. No existe mención a libros específicos; por el contrario se permite la utilización
de procedimientos de reconocido valor técnico para mantener actualizados los
sistemas, acordes con los avances tecnológicos.

b. La contabilidad debe llevarse en idioma castellano, por el sistema de partida

doble y en libros registrados.

c. Se prescribe la presentación de estados financieros por lo menos una vez al

año.

d. Se debe conservar copia de la correspondencia tanto recibida como enviada.

e. Los libros y papeles del comerciante deben conservarse al menos por diez
años; pueden destruirse después de este tiempo si se garantiza por medio
técnico su reproducción inmediata.

f. Si un comerciante lleva doble contabilidad o incurre en cualquier otro fraude de

tal naturaleza, sus libros y papeles sólo tendrán valor en su contra.

g. Finalmente, existe alusión a algunos aspectos contables en el tratamiento de

temas como transformación de sociedades (Artículo 170), fusión (Artículos
173,177), liquidación de la sociedad (Artículos 226, 230 y 238), inspección y
vigilancia de las sociedades (Artículos 289/292), sociedad anónima (Artículos
445/450).
Posteriormente fue expedido el Decreto 2160 de 1986 por el cual se reglamentó
la contabilidad mercantil y se expidieron las normas de contabilidad generalmente
aceptadas. El Decreto detalló significativamente los aspectos relativos a
disposiciones generales, normas contables básicas, normas técnicas aplicables a
ingresos, costos, gastos, activos, pasivos, patrimonio, cuentas de orden;
presentación de estados financieros y revelaciones. Fue en ese momento el
tratado más completo en torno a la contabilidad de aplicación uniforme para
Colombia, con fundamento en los Artículos 50 y 2035 del Código de Comercio.

Este Decreto fue derogado en su totalidad por el Decreto 2649 de 1993. A partir
de 1986 fueron expedidas gran cantidad de normas referentes a la contabilidad y
a la contaduría, muchas de las cuales perdieron vigencia. Algunas de ellas son:

Decreto 2553 de 1987, modifica el Decreto 2160 de 1986. Decreto 2686 de 1988,
sobre ajuste parcial por inflación. Decreto 2687 de 1988, establece el sistema de
ajustes integrales por inflación, a partir del primero de enero de 1992. Decreto
624 de 1989, Estatuto Tributario. Decreto 3019 de 1989, ajuste parcial por
inflación. Decreto 1798 de 1990, libros de contabilidad. Ley 43 de 1990,
reglamentaria de la profesión del contador público. Decreto 1744 de 1991,
ajustes por inflación. Decreto 2911 de 1991, ajustes por inflación de carácter
tributario.

Decreto 2912 de 1991, ajustes por inflación de carácter contable Decretos

2075,2076 y 2077 de 1992, ajustes por inflación. Decreto 2195 de 1992,
establece el plan único de cuentas par comerciantes. Decreto 2649 de 1993,
reglamento general de la contabilidad (deroj dcretos 2160 de 1986,1798 de 1990
y 2912 de 1991). Decreto 2650 de 1993, plan único de cuentas (deroga el
Decreto 21S en su totalidad). Decretos 1446 y 2852 de 1994, modifican el
Decreto 2649 de 1993. Decreto 2694 de 1994, modifica el Decreto 2650 de 1993.
Ley 174 de 1994, sobre ajustes integrales por inflación. Ley 222 de 1995,
reforma el Código de Comercio. Ley 223 de 1995, reforma tributaria. Decreto
2116 de 1996, modificación al PUC (Decreto 2650/93). Decreto 95 de 1997,
modificación al PUC (Decreto 2650/93). Como se observa, son muchas las
disposiciones legales referidas a 1 dad, por lo cual es necesario un análisis amplio
de las normas vigentes con c llamado marco conceptual de la contabilidad.
LA REGULACIÓN CONTABLE
Muchos son los interesados en la información que produce la contabilidad i
poseer un conjunto armónico de normas o principios que les permitan obtener la
seguridad de contar con preceptos adecuados en su interpretación.
Independientemente que las normas sean expedidas por organismos públicos o
privados, lo que su adecuación hacia los propósitos de los usuarios. La
configuración de una estructura contable obedece a la condición económica,
política, social y jurídica de un determinado país. Asimismo, en la construcción
del edificio contable pueden utilizarse dos vías según las investigaciones hacerse
sobre el entorno.

Existen dos caminos, aunque no muy delimitados, para la expedición de

principios de contabilidad: la vía pública y la privada. La primera se da cuando el
Estado, a través del parlamento, de un organismo público o del ejecutivo
netamente el encargado de emitir las normas. Son el estatuto mercantil o las
acciones o circulares de las respectivas entidades, quienes indican a las
sociedades y personas las reglas que deben tener en cuenta, para el
procesamiento y acción de la información financiera. Se trata de una alternativa
coercitiva. La segunda, cuando son las instituciones profesionales las encargadas
de sus propias normas y los mecanismos sancionadores en caso de
incumplimiento. La norma no es jurídicamente coercitiva, pero es acatada por los
profesionales por las garantías que ofrece la normatividad y por el prestigio y
solicitud institución que la expide*.

LECCIÓN 28

EL DERECHO CONTABLE COMO UNA NUEVA DERIVACIÓN

Teniendo en cuenta la profusión de normas contables, apoyadas todas en las

necesidades y fines de los usuarios y en las particularidades de los sistemas
contables que deben derivarse de entornos cada vez más complejos, diferentes
autores apoyados en las tendencias que han dejado las doctrinas jurídico-
contables, han soslayado la aparición de una nueva rama del derecho, con un
cierto carácter autónomo. Se trata del derecho contable que asocia los objetivos
propios del derecho con los propósitos de la contabilidad.

Aunque no es propósito del presente libro profundizar en esta materia, sí

constituye un punto de apoyo valioso el buscar las coincidencias y sustentos
conceptuales de las dos disciplinas, asociadas hasta el presente sólo mediante el
componente de medio de prueba que ha brindado la contabilidad al derecho.

En un importante artículo titulado "Realidad y esencia del derecho contable", el

profesor José María Fernández Pirla, propugna por la autonomía del derecho
contable, aunque se encuentre "disperso en multitud de normas enmarcadas bajo
apelativos jurídicos distintos". Al sustentar la idea de que el "derecho contable ni
es derecho mercantil ni proviene de una escisión del derecho mercantil", hace
énfasis en que históricamente el derecho mercantil aparece como ordenador de la
expresión formal contable, es decir, de la contabilidad externa, al servicio de los
comerciantes y de los terceros que han tenido alguna relación económica con él.
Además de cumplir con la función tradicional de servir como medio de prueba, la
contabilidad tiene la función de orientar la gestión del empresario y aun del
político; no en vano su papel fundamental es el de expresar la realidad
económica de la empresa.

Con la intención de sustentar la vigencia social del derecho contable, el profesor

Fernández Pirla señala:
Propone este autor hacer un estudio separado de las dos materias y luego buscar
su interrelación en cuanto a la posible enunciación de nuevos propósitos y
realidades.

En un importante artículo titulado "Realidad y esencia del derecho contable", el

profesor José María Fernández Pirla, propugna por la autonomía del derecho
contable, aunque se encuentre "disperso en multitud de normas enmarcadas bajo
apelativos jurídicos distintos". Al sustentar la idea de que el "derecho contable ni
es derecho mercantil ni proviene de una escisión del derecho mercantil", hace
énfasis en que históricamente el derecho mercantil aparece como ordenador de la
expresión formal contable, es decir, de la contabilidad externa, al servicio de los
comerciantes y de los terceros que han tenido alguna relación económica con él.

Además de cumplir con la función tradicional de servir como medio de prueba, la

contabilidad tiene la función de orientar la gestión del empresario y aun del
político; no en vano su papel fundamental es el de expresar la realidad
económica de la empresa. Con la intención de sustentar la vigencia social del
derecho contable, el profesor Fernández Pirla señala:

El derecho contable ha nacido, pues, de unas exigencias sociales que tienen

presencia, en la actualidad, incluso a nivel mundial. Hemos visto cómo el hecho
contable ha pasado de su consideración en el ámbito meramente individual, a
tener importancia en el orden internacional. Es, pues, en esta época cuando el
hecho contable constituye la base y el soporte de un derecho que, como tal,
vamos a ver en seguida que debe ser autónomo y con perfiles propios para servir
eficazmente a nuestra sociedad (...Si admitimos la necesidad social de un
derecho contable y contrastamos la existencia en el ordenamiento jurídico de
normas referidas a la contabilidad, hemos de postular que las características
esenciales del derecho contable han de ser las siguientes:

Existencia de un orden contable caracterizado por la preocupación de dar versión

cuantitativa a aspectos cualitativos.

La existencia de usos contables generalizados e impuestos por la realidad

sociológica de nuestro tiempo.

La existencia de un paradigma contable o modelo, que es precisamente el que se

investiga*.
En colombia se ha venido impulsando la existencia del derecho contable en
reiteradas jurisprudencias del Consejo de Estado, de la Corte Suprema de Justicia
y de la Corte Constitucional, al intervenir en las consultas o en los procesos de
demanda a normas desarrolladas por el legislativo o por el ejecutivo.
Recientemente, la Corte Constitucional, en sentencia C. 290/97, en respuesta a
demanda de inconstitucionalidad de algunos Artículos de la Ley 222 de 1995,
actuando como magistrado ponente el doctor Jorge Arango Mejía, sostuvo:

Considero, además, que el cargo de violación de los artículos 4,6 y 28 de la Carta

debe desestimarse por no estar debidamente sustentado, agregando que el
principio de legalidad no significa que toda norma que crea obligaciones debe ser
de rango legal. Por ello, la Ley 45 de 1923 facultó a la Superintendencia Bancaria
para fijar las reglas de contabilidad de sus vigilados. Y, si bien es cierto que la
Ley 145 de 1960 y el Código de Comercio determinaban el contenido mínimo del
dictamen, la Ley 222 de 1995 deja al reglamento la precisión de tal cuestión, con
el objeto de facilitar su adaptación a las circunstancias cambiantes. Esta
administrativización del derecho contable fue confirmada por la Constitución
(artículo 354), que faculta al Contador General para fijar las normas contables
que han de regir en el país, conforme a la ley.

Al manifestar su discrepancia con la sentencia de la Corte Constitucional referida,

en cuanto al criterio de la Corte de asumir que "no hay materia legal a
reglamentar", así se refiere al magistrado Eduardo Cifuentes Muñoz, en su
salvamento de voto:
En el campo económico, las normas sobre estados financieros, cuando no se
confían a la "autorregulación" de los operadores y de las asociaciones
profesionales, se vinculan a la competencia de organismos administrativos de
inspección y vigilancia como es el caso de las superintendencias, que en virtud de
la técnica normativa de la "deslegalización", refrendada por la Corte
Constitucional, rutinariamente dictan y modifican normas contables. La
contradicción o inconsecuencia no pueden ser mayores: las superintendencias -
organismos subalternos del Gobierno Nacionalpueden dictar normas contables,
sujetándose desde luego a la ley y al reglamento, sin embargo lo mismo no lo
puede hacer el Gobierno en desarrollo de la potestad reglamentaria
constitucionalmente prevista con el objeto de lograr la cabal ejecución de las
leyes. No deja de sorprender que la "deslegalización" encuentre beneplácito en la
Corte, y no así la apelación que el legislador hace a la potestad reglamentaria que
no entraña "deslegalización" ni que la materia contable se coloque por fuera del
dominio legislativo. Exigir del órgano democrático una mayor densidad normativa
en punto a la contabilidad, denota desconocimiento de esta materia y, sobre
todo, olvido acerca de la función política y de dirección suprema que dicho órgano
está llamado modernamente a desplegar. Otra cosa es que se genera tal vez por
razones formales sobrecargar inútilmente al Congreso. Un mejor entendimiento
de lo que es la democracia y de lo que es la contabilidad, habría sin duda
conducido a una sentencia de exequibilidad.
El profesor Hernando Bermúdez Gómez, en una ponencia presentada en el VII
Simposio de Contaduría Universidad de Antioquia, bajo el título: "El derecho
contable en Colombia", opina que es el momento de impulsar en el país el estudio
del llamado derecho contable, tal como sucede en otros países, sobre todo
europeos, refiriéndonos al conjunto de normas o disposiciones que versan sobre
lo contable. En palabras del autor vale la pena aclarar que "no todo lo contable es
derecho, ni todo el derecho se ajusta a lo contable"

Para el profesor Bermúdez, la noción de derecho contable se desprende de la

propia regulación
A pesar de que el interés del presente texto se centra en el derecho referido a la
contabilidad financiera o externa, no es posible dejar a un lado la inmensa
influencia que la legislación formulada desde la Hacienda Pública ha tenido sobre
el sistema contable colombiano. La contabilidad ha sido un atributo fundamental
para la autoridad tributaria, tanto en la determinación del tributo, como en su
apoyo como medio de prueba. Desde las leyes tributarias de 1918 hasta el
presente, han aparecido múltiples conceptos contables que de alguna manera
animaron y desarrollaron la contabilidad en las primeras décadas de este siglo,
pero que en los últimos años se han convertido en verdaderos obstáculos para la
aplicación doctrinaria de la disciplina contable.

La Administración tributaria, apoyada en las leyes sobre la materia, estuvo

empeñada en desconocer las diferencias que existen entre las bases contables j
las bases tributarias, negando la independencia y autonomía que son atributos de
estas dos materias.

LECCIÓN 29

LAS NORMAS TRIBUTARIAS DE CONTENIDO CONTABLE

La siguiente es una relación de leyes y decretos tributarios que han

establecido influencias dominantes sobre la contabilidad:

Ley 58 de 1918 Relación ingresos con egresos, costos y/o gastos en un periodo.
Periodo fiscal correspondiente del primero de mero al 31 de
diciembre. El concepto de entidad como distinción de la sociedad
con sus propietarios.
Ley 64 de 1927 Deducción de gastos correspondientes a los ingresos generados
Deducción de deudas sin valor o reserva para deudas malas.
Ley 81 de 1931 Se introducen las deducciones por depreciación como una cuota
razonable. Para la deducción de costos y / o gastos se exige
llevar libros de comercio.
Ley 75 de 1935 Se crea el impuesto sobre exceso de utilidades y sobre
patrimonio.

No se aceptan deducciones por agotamiento de las propiedades. Se establecen

mecanismos para controlar la determinad*), del costo de productos importados.

Aparece enunciado el principio del costo histórico.

Se establecen criterios para tratar contablemente o crédito mercantil. Empieza el
manejo de la contabilidad por el sistema causación, en el pago de participaciones.

Se establece un único término en cuanto a la causación abono de

utilidades al socio o accionista.

Se identifica, de manera más amplia, la influencia de las actividades fiscales en la

contabilidad.
Aparece el concepto de realización del ingreso. Delimita los dos sistemas de
contabilidad: caja y causación Se reglamentó la contabilización de las ventas a
plazo. Clasifica las partidas que se aceptan como deduccionesTratamiento de las
pérdidas como un activo diferido y los pasivos amortizables. Creación del valor de
salvamento y delimitación de probable para propiedad inmueble de 20 años, para
la propiedad mueble de diez años y cinco años para los vehículos

LA BASE CONTABLE Y LA BASE TRIBUTARIA La Constitución Política de

Colombia, en su Artículo 15 dispone que: "Para efectos tributarios o jurídicos y
para los casos de inspección, vigilancia e intervención del Estado podrá exigirse
la presentación de libros de contabilidad y demás documentos privados, en los
términos que señale la Ley" (el resaltado es nuestro). Tal posibilidad no debe
interpretarse en el sentido de establecer fórmulas que aten la contabilidad a los
deseos de un solo usuario como es la administración tributaria.

Deben existir dos tipos de regulaciones claramente diferenciadas:

1. Normas contables, orientadas a brindar información a los usuarios.

2. Normas fiscales, encaminadas a determinar la base gravable y los tributos

respectivos, pero jamás dirigidas a regular los registros contables de la empresa

Por consiguiente, la utilidad empresarial obtenida mediante la aplicación de los

principios contables, es divergente de la renta gravable, base para determinar el
impuesto respectivo.

Asimismo, deberá reconocerse de una vez por toda la existencia de dos tipos de
estados, unos mercantiles y otros fiscales, pero con claras fórmulas conciliatorias.
Unos y otros estados servirán a propósitos abiertamente definidos. Los primeros
orientarían a los usuarios hacia sus decisiones pertinentes. Los segundos servirán
para liquidar el impuesto y hacer un seguimiento al patrimonio de los
contribuyentes.

En este aspecto pueden encontrarse dos tendencias antagónicas; la que une,

junta en una sola, y la que separa, diferencia según los objetivos. La primera
corriente pretende fusionar la contabilidad mercantil con la contabilidad
tributaria, convirtiendo a esta última en absorbente, en detrimento de la primera
que actúa pasivamente como absorbida.

Se refiere al título VI del Estatuto Tributario: ajuste integral por inflación

a partir del año gravable 1992, para que no quepa duda de la indebida
vinculación de la contabilidad mercantil al mencionado estatuto.

Así, existe en esta corriente una completa subordinación de la contabilidad

comercial a la legislación tributaria. En ese sentido, el sistema contable de las
empresas tiene que adecuarse a las nuevas condiciones dispuestas por el
Estatuto Tributario. Así pues, todas las decisiones que se tomen con base en la
contabilidad financiera están orientadas por disposiciones fiscales.
En esta corriente militan quienes opinan que en materia contable deben
utilizarse los mismos sistemas, métodos y procedimientos usados en la
preparación de la decía' ración tributaria. Además, el uso de un
determinado método, por técnico que resulte, siempre ha de contar con
el permiso de las autoridades fiscales. Son también manifestaciones de esta
escuela los Artículos 20 y 27 del Decreto 1372 de 1992:

Artículo 20o. Efectos contables del IVA descontable en el impuesto de renta Para
efectos contables y tributarios, el impuesto sobre las ventas que deba ser tratado
como descuento en el impuesto sobre la renta, no hará parte del costo de los
activos y se contabilizará como un anticipo del impuesto sobre la renta (se
resalta).

PORCIÓN DEL CONSEJO PERMANENTE Las líneas siguientes constituyen la

posición del Consejo Permanente para la Revisión de igS Normas Contables en
1991, con motivo de la discusión sobre los ajustes integrales por inflación.

DIFERENTES PUNTOS DE VISTA

Económico

Desde el punto de vista económico, en un país con índices de inflación entre 20 y

30%,como es el caso de Colombia, es inadmisible mantener información, tanto
estadística comO comercial, reflejada a precios históricos, desconociendo el
efecto de un fenómeno tan significativo como es el de la pérdida del poder
adquisitivo de la moneda
Mediante la adopción de los ajustes integrales por inflación se busca corregir los
efectos que presenta la información financiera del sector productivo del país y
conocer las (bases reales de productividad, con el fin de que la toma de
decisiones se realice sobre bases confiables, no sólo para el sector privado, sino
también para el manejo de la política económica.

Lo anterior conlleva a garantizar la transparencia de la información

financiera efecto de la democratización del mercado de capitales.

El excesivo endeudamiento de las empresas, fomentado en parte por el

desconocimiento de los efectos de la inflación en la estructura financiera de las
empresas, conduce a la descapitalización de las mismas y por ende a la pérdida
de su fortaleza patrimonial.
Contable y financiero
Desde el punto de vista contable y financiero, los ajustes por inflación permiten
que los estados financieros reflejen adecuadamente la situación económica y
financiera de la empresa, y por ende faciliten la determinación del verdadero
valor de la inversión y su rentabilidad, y brinden una base de comparación más
homogénea sobre la evolución y rentabilidad del negocio, para la toma de
decisiones.

El hecho de que la información financiera se haya venido reflejando a costos

históricos ha distorsionado la realidad económica y financiera de los negocios y,
por tanto, su análisis financiero, lo que ha conllevado a tener que acudir a
información exógena.

Tributario
La legislación tributaria ha venido integrando en forma progresiva los efectos de
la inflación en la determinación de las bases gravables desde 1974, de tal suerte
que la implantación de los ajustes integrales por inflación es un paso de avanzada
en este proceso y, por consiguiente, no debe producir situaciones de conflicto,
dado que el contribuyente se ha venido acostumbrando al manejo de cifras
parcialmente ajustadas tanto en su declaración tributaria como en su información
financiera.

Los ajustes integrales buscan la aplicación íntegra del principio de equidad, con el
objeto de que cada contribuyente tribute sobre bases reales acordes con su
capacidad contributiva, evitando gravar utilidades nominales o dejar de gravar
utilidades reales; con ello se pretende lograr una estructura tributaria más
moderna.

El sistema integral de ajustes por inflación busca proteger el patrimonio de las

empresas, transformando su estructura financiera, toda vez que con la estructura
actual se estaba favoreciendo el endeudamiento de las mismas. Es por ello que la
aplicación de los ajustes a partir del año gravable de 1992, a todos los rubros de
los estados financieros, originará un efecto en la utilidad tanto comercial como
fiscal por razón del reconocimiento del beneficio o de la pérdida por exposición a
la inflación.

ANÁLISIS JURÍDICO
Desde el punto de vista jurídico, por razón de la expedición del Decreto 1744 de
1991, que modifica el Estatuto Tributario en el título IV del Libro I, los ajustes
integrales por inflación se hacen obligatorios no solamente para fines tributarios
sino también para efectos de la contabilidad comercial. Por lo anterior, las
normas con carácter de Ley que regulan la contabilidad mercantil están
contenidas tanto en el Decreto 1744 de 1991, como en las demás normas del
Código de Comercio que no le sean contrarias.

Desde la expedición de la Ley 75 de 1986 se conceden facultades al ejecutivo

para desligar los efectos de la inflación de las bases de la tributación, iniciándose
un proceso de desarrollo normativo que se concreta en la expedición de los
Decretos 2686 y 2687 de 1988, en los cuales se establecen las bases de los
ajustes por inflación.

LECCIÓN 30

ARMONIZACIÓN CONTABLE Y TRIBUTARIA

El título V del Libro I del Estatuto Tributario cobija tanto aspectos tributarios
como contables; sin embargo, en razón de las diferencias que se presentan en
cada una de estas materias, ^ manejo debe realizarse en forma independiente,
en lo que la técnica así lo aconseje. Por tanto, se conserva la independencia de la
información contable y tributaria, confirmando la conciliación tradicional de
partidas bajo un sistema armónico integrado a la contabilidad.

CONCLUSIONES DEL CONSEJO PERMANENTE PARA LA ¿REVISIÓN DE

NORMAS CONTABLES
Conclusiones generales

1. Se considera indispensable la incorporación de los ajustes integrales por

inflación desde el punto de vista económico, contable y tributario.
2. El sistema de ajustes adoptado por el Estatuto Tributario implica que se
aplique, tanto en la contabilidad mercantil como en materia tributaria, un mismo
sistema de ajustes integrales por inflación, aun cuando se presenten diferencias
en cada una de estas materias.

Lo anterior conlleva a reconocer que existen dos bases, una contable y otra fiscal,
a las cuales se les aplica una metodología similar y armónica, cuyos resultados
pueden ser similares o diferentes.

3. Se considera la reglamentación debe regular independientemente lo contable y

fiscal. Determinando, desde el punto de vista contable, las bases generas del
sistema integral de ajustes por inflación, que serán sujeto de reglamentación
particular, una vez se recojan y armonicen íntegramente las normas contables
que remplacen el Decreto 2160 de 1986 y demás normas contables.

4. La contabilidad debe incorporar y registrar los ajustes integrales por inflación,

tanto para efectos contables como fiscales, estableciendo partidas de conciliación.

Los planteamientos formulados en el documento citado se recogen vigorosamente

en el Artículo lo. del Decreto Ley 2911 de 1991, en los siguientes términos:
Artículo 1. El Artículo 329 del Estatuto Tributario quedará así: Artículo 329. -
Aplicación y objetivo del sistema de ajustes integrales por inflación • A partir del
año gravable de 1992, el sistema de ajustes integrales por inflación, será
aplicado tanto para efectos contables como para efectos fiscales, de conformidad
con lo previsto en este Título.

El sistema de ajustes integrales por inflación, pretende que los estados

financieros tiendan a reflejar la situación económica real de las empresas y que el
impuesto sobre la renta se establezca sobre bases más reales y equitativas. El
sistema de ajustes por inflación para efectos contables, se basa y aplica sobre las
cifras y valores que deban figurar en la contabilidad de acuerdo con la técnica
contable. El sistema de ajustes por inflación para efectos fiscales, se basa y aplica
sobre los valores que deban figurar en la declaración del impuesto sobre la renta
y complementarios.

Los resultados de los ajustes por inflación en materia contable y fiscal pueden
diferir, dependiendo de las diferencias que existan entre las bases contables y
las bases fiscales y, entre las reglamentaciones específicas sobre cada una de
estas materias. En la contabilidad se deberá registrar el impuesto diferido
originado por las diferencias de carácter temporal.

El sistema de ajustes por inflación produce efectos para la determinación del

valor de los activos, el patrimonio, los resultados y las cuentas de orden, de
las personas, sociedades o entidades sujetas al mismo.

Como se observa, no se trata de una simple declaración filosófica; encama ya

una posición pragmática que orienta la práctica contable y tributaria. De ello
puede desprenderse que no caben interpretaciones que hagan retroceder a los
postulados de la primera corriente citada. Tal posibilidad marcaría un atraso
inaceptable.

Una vez expedidos los Decretos 2911 y 2912 de 1991 que introdujeron cambios
en las bases filosóficas de una contabilidad basada en unidades monetarias
nominales, resultó necesario transformar todo el esquema contable superando las
marcadas deficiencias de la contabilidad tradicional.
Como el Decreto 2911 de 1991 fue declarado inexequible por Sentencia C608 del
14 de diciembre de 1992 de la Corte Constitucional, dado el retomo a la vigencia
del tan criticado Decreto 1744 de 1991, debió expedirse la Ley 174 de 1994, la
que en su Artículo 5. titulado Efectos contables y fiscales del sistema de ajustes
integrales, dice:
El segundo inciso del artículo 330 del Estatuto Tributario quedará así: Para
efectos de la contabilidad comercial se utilizará el sistema de ajustes
integrales por inflación, de acuerdo con lo previsto en los principios o normas
de contabilidad generalmente aceptados en Colombia, y en los principios o
normas de contabilidad expedidos para sus vigiladas por las respectivas
entidades de control, de acuerdo con la naturaleza jurídica y las actividades
desarrolladas por las personas obligadas a llevar contabilidad.

Se postula así en la norma vigente la autonomía e independencia de la

contabilidad mercantil, por lo menos en aspectos que no estén definidos
específicamente por la legislación tributaria, en la categoría de una norma de
carácter superior.
 ACTIVIDADES DE EVALUCIÓN
EVALUACIÓN

1. Destaque la importancia de relacionar la contabilidad con el derecho tributario.

2. Señale las principales normas tributarias que se apoyan en la contabilidad para
satisfacer los objetivos de la administración tributaria.
3. Diferencie entre informes contables e informes tributarios.

4. Diferencie entre utilidad contable y utilidad fiscal.

5. ¿Por qué son importantes las conciliaciones entre la utilidad contable y la renta
gravable?

6. ¿Por qué debe conciliarse el patrimonio contable con el patrimonio líquido?

7. Diferencie entre las corrientes que unen y las que separan la contabilidad
financiera y la contabilidad riscal o tributaria.

8. Analice la posición del Consejo Permanente para la Revisión de las Normas

Contables en la discusión sobre el sistema de ajustes por inflación.
BIBLIOGRAFÍA

CADAVID, Alberto y otros (2000) Derecho comercial, tributario y contable,

fundamentos, Editorial Mc Graw Hill FONSECA, Ruiz y otro (2005) Manual de
Legislación Comercial, editorial Fondo Educativo Panamericano.

LEY 863 de 2003, Reforma Tributaria Nacional. LEYES 79 de 1988 y 454 de 1998,
Legislación Solidaria RESOLUCIÓN 00007 de 2005, Superintendencia de
Economía Solidaria. CÁMARA DE COMERCIO DE BOGOTA (2002) Guía para
constituir y formalizar una empresa. Bogotá D.C NARVÁEZ, José Ignacio.
Régimen legal de sociedades GAVIRIA, Enrique, Registro mercantil, Cámara de
comercio ARRUBLA, Jaime. Los contratos mercantiles TRUJILLO CALLE, Bernardo.
Títulos valores ACARELLY, Tulio Introducción al derecho comercial MADARRIAGA,
Carlos Tratado elemental de derecho comercial Conexiones En Internet:

www.businescol.comempresarial/tributarios
www.infopyme.com
www.legislacioncomercial.derechoempresari
al.deamerica.net/