Tema 3: soluciones del derecho internacional público.

Definición: El derecho internacional público puede definirse como el conjunto de normas

jurídicas que regulan las relaciones de los Estados entre sí, o más correctamente, el derecho de
gentes que rige las relaciones entre los sujetos o personas de la comunidad internacional.
La función del derecho internacional público es triple. En primer lugar tiene la de establecer los
derechos y los deberes de los Estados en la comunidad internacional. En seguida, debe
determinar las competencias de cada Estado, y en tercero, ha de reglamentar
las organizaciones e instituciones de carácter internacional.

Las relaciones internacionales entre los sujetos del derecho internacional público son de índole
económica, política, social, cultural, religiosa. En muchas ocasiones estas relaciones presentan
marcadas diferencias que son necesarias controlar y conciliar para que la comunidad
internacional cumpla con sus fines comunes de garantizar "la paz y seguridad internacional". En
este sentido el derecho internacional público, establece los mecanismos idóneos que se deben
utilizar para resolver un conflicto internacional, entre estos mecanismos están consideradas las
diferentes posturas, teorías, doctrinas y fuentes del derecho internacional. Origen aplica
estrategias

Posturas doctrinales del derecho internacional

1: Doctrina del jusnaturalismo.

El jusnaturalismo es una corriente filosófica que afirma la existencia de una ley de

naturaleza reguladora de las acciones humanas, esta es vista como un principio de
regulación de un orden jurídico racionalmente constituido y como modelo base para la
existencia de los ordenamientos actuales e históricos, cuya juridicidad tiene que adaptarse
y valorarse con respecto a dicho modelo. Las doctrinas internacionalistas que hacen
reposar al Derecho Internacional sobre el Derecho Natural. Establece que las bases del
derecho internacional están fundamentadas en el derecho natural. Las bases baces

La ley natural actual sostiene que la ley es independiente de la voluntad humana, existe
incluso antes de que el hombre y por encima de las leyes de los hombres, el derecho de la
ley natural es natural y sus supuestos los valores del ser humano, y busca siempre un
ideal De justicia. El derecho natural es universal, inmutable e inviolable, es la ley impuesta
por la naturaleza a todos aquellos que se encuentran en un estado de naturaleza.

Dentro de la doctrina de los jusnaturalistas, es posible distinguir diversas corrientes tales

como la de los teólogos y la de los laicos. Dentro de los teólogos es importante considerar
que esta doctrina fue creada por verdaderos científicos de la época que, desde luego
también eran juristas; esta doctrina nace de forma rudimentaria ya que no se tenía a la
mano ni la experiencia con la cual comparar lo nuevo, ni la rica práctica que se produce
con el roce de las Naciones, por este motivo no busca dar respuesta a todas las
interrogantes. Dentro de los creadores de la teoría jusnaturalista internacional de la
corriente teológica se encuentran Fray Francisco de Vitoria (1492-1546).

Por otro lado, los autores jusnaturalistas laicos se preocupan por separar la moral de la
teología aunque también reconocen que las normas del Derecho de Gentes provienen del
Derecho Natural. Uno de los principales autores en separa la teología de la ética fue
Alberico Gentili, quién se refiere a la naturaleza de los embajadores, a las inmunidades y a
la manera de nombrarlos y expulsarlos.

2: doctrina del positivismo.

La doctrina positivista tiene como base la ley escrita de cada estado, está fundamenta el
derecho internacional en la voluntad del estado. Esta doctrina presenta una estructura
metódica y sistemática basada en la experiencia comprobada o verificada como única
fuente de conocimiento.

No obstante no se aparta por completo del Derecho Natural como base del Derecho
Internacional e inclusive cree que existe cierto propósito naturalista al hablar de la
comunidad de pueblos y afirma que la costumbre debe ser congruente con la razón, pero
prefiere deducir el derecho de la costumbre y de los Tratados, y en este aspecto resulta el
precursor de la escuela positiva.

La doctrina convirtió al Estado en el único sujeto de todas las normas, y a su voluntad en la

exclusiva fuente de todo el orden jurídico internacional, obteniéndose con ello un alto
grado de certeza, pues de esa manera toda la actividad exterior del Estado quedaba
referida a un punto preciso de imputación jurídica.

Diversos son los factores que se conjugaron para que el pensamiento positivo internacional se
cimentare firmemente desde finales del siglo XVIII y a lo largo de todo el siglo XIX, y padeciera
por consecuencia el jusnaturalismo.
Sin embargo luego de la guerra mundial muchas personas estaban cansada del positivismo
decadente y del dogma de la soberanía absoluta del Estado, que sólo condujo a conflictos sin
término, volvió sus ojos hacia soluciones más justas y nobles, hacia la augusta voz de aquellos
que, con gran intuición, adelantaron las bases justas sobre las que debe erigirse una
comunidad de Estados”

El Fundamento del Derecho Internacional Público

A partir del análisis realizado respecto de algunas de las diversas doctrinas que han
estudiado al Derecho de Gentes, se puede fundamentar que sólo en la idea de comunidad
jurídica de Estados puede encontrarse la esencia y la propia naturaleza del Derecho
Internacional. Sin embargo, no se trata de una comunidad que formen los Estados por
medio de su voluntad, sino una comunidad establecida por la razón misma de las cosas,
por el principio de solidaridad humana, por nexos sociológicos y por la necesidad histórica
y la cohesión cultural. Fácticamente dicha comunidad de funciones e interés existe y,
desde luego, la concepción del Derecho Internacional debe forzosamente referirse a ella y
no a la voluntad de los Estados individuales, aunque la Comunidad Internacional, por sí
misma, ya presupone valores hacia donde debe orientarse el Derecho, tanto el interno
como el internacional. En este orden de ideas, resulta cierto que la doctrina no puede
alterar decisivamente el curso de los acontecimientos, pero si puede asumir una función
estimable y plena de responsabilidad en la guía y promoción de un orden legal
fundamentado en la libertad y justicia, así como dedicado al constante mantenimiento de la
paz. Debido a esto es que resulta imprescindible una nueva mentalidad, que no intente
únicamente proporcionar a un sistema inerte, ciertos elementos dinámicos, toda vez que
no bastaría con ello, sino que lo que en verdad se requiere es un sistema enteramente
nuevo, que no huya de la omnipresente realidad, y que no pierda de vista, en ningún
momento, la universalidad de los problemas del hombre y de la humanidad.

Teoría monista y dualista.

Teorías Monistas
Esta teoría afirma que el Derecho Internacional y el Derecho Interno son dos aspectos que
forman un solo sistema jurídico
Esta Teoría según la cual el derecho interno y el derecho internacional forman un solo
sistema jurídico, admite dos variantes esenciales, por un lado tenemos la concepción
monista con primacía del derecho interno, y por otro lado tenemos la concepción monista
con primacía del derecho internacional. Todos los monistas entienden que para integrar
una norma de derecho internacional al derecho interno es necesaria una Ley de
Aprobación. Pero los monistas con primacía en el derecho internacional creen que la
norma internacional integra 'per se' (de pleno derecho) el derecho interno.

Teoría dualista

Esta teoría menciona que el derecho internacional y el derecho interno son

2 sistemas jurídicos diferentes, independientes y separados.
De acuerdo con el Derecho Internacional y el interno se menciona que no son solo ramas
distintas, sino también sistemas jurídicos diferentes.
Son 2 círculos en intimo contacto pero no se superpone jamás puesto que ambos
derechos no están destinados a reglamentar las mismas situaciones, es imposible que
haya una concurrencia entre las fuentes de los dos sistemas jurídicos.

Un critica de HANS KELSEN señala que "la construcción dualista, llevada a sus últimas
consecuencias, origina a hacer de lo que llamamos derecho internacional una especie de
moral o de derecho natural, y noun verdadero derecho"
Fusionar

Fuentes del derecho internacional publico

Para Carlos Arellano, son “los elementos del conocimiento relativos al origen de las normas
jurídicas. Las fuentes del derecho nos permiten conocer los acontecimientos a través de los
cuales se engendran las normas jurídicas.”

Como bien recordarás, existen 3 clasificaciones de fuentes en el derecho: reales, históricas

y formales:

A).- FUENTES REALES: Son las situaciones sociológicas, políticas, económicas, religiosas
etc., que gracias a ellas, se deben de analizar para la creación y desarrollo de nuevas normas
jurídicas que las regulen.

B).- FUENTES HISTÓRICAS: Son los textos jurídicos que tuvieron vigencia en el pasado y que
contribuyeron a la creación de las normas jurídicas vigentes.

C).- FUENTES FORMALES: Son los actos que concluyen la creación de nuevas normas. Es
decir, la forma en la que se crean como lo es en materia de derecho internacional, los tratados
internacionales, la costumbre, los principios generales del derecho, jurisprudencia, doctrina en
materia internacional.

Las tres clasificaciones anteriores son fuentes del derecho internacional público, pero en
específico hablando de las fuentes formales para el caso específico del derecho
internacional público, son las siguientes:

A).- TRATADOS INTERNACIONALES. son “una especie del “acto jurídico”. Es una doble o
múltiple manifestación de voluntades se sujetos de la comunidad internacional, con la intención
lícita de crear, modificar, extinguir, transmitir, conservar, aclarar, respetar, constatar, certificar,
detallar, etcétera, derechos y obligaciones.”

Por su parte, Rafael de Pina los considera como el “acuerdo entre Estados celebrado para
ordenar sus relaciones recíprocas en material cultural, económica, etcétera, o para resolver un
conflicto surgido entre ellos, o para prevenirlo

B).- COSTUMBRE INTERNACIONAL. Se da “cuando se ha desarrollado un definido y

continuo hábito de llevar acabo ciertos actos con la convicción de que, con arreglo al Derecho
Internacional, son obligatorios o justos. Por otra parte, hablan de un uso cuando el hábito de
realizar determinadas acciones se ha ido estableciendo sin que existiese la convicción de que
estos actos son obligatorios o justos conforme al Derecho Internacional.

Elementos.Los dos elementos fundamentales de las costumbres son:

Elemento objetivo: que se refiere al uso constante y uniforme, es decir, el uso constante de un
acto que por ser una repetición, se fija y se convierte en un protocolo.

Elemento subjetivo: consiste en la conciencia que tienen los estados de actuar como
jurídicamente obligados, es decir, que dicha práctica es obligatoria y se debe adecuar su
conducta a la misma ya que está consciente de que está violando la misma.

C).- PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO. Son aquellos conceptos fundamentales que
aparecen como el conjunto de ideas y creencias que forman el pensamiento jurídico de un
pueblo, y que están formados por aquellos principios elementales de justicia y equidad que
tienen aplicación universal. Entre dichos conceptos están la libertad, igualdad, certeza,
seguridad jurídica, equidad y la relación como recurso para interpretar los textos y encontrar su
verdadero sentido.

Y auxilian a estas fuentes:

D).- jurisprudencia internacional. Es la interpretación que hace la autoridad judicial y son 5

resoluciones en un solo sentido sin que haya una en contrario, esta debe estar aprobada por
los ministros de la Suprema Corte de Justicia. En materia internacional, la jurisprudencia la crea
la Corte Internacional de Justicia, sin embargo si bien es cierto que la jurisprudencia
internacional es una fuente, es una fuente auxiliar, lo anterior puede observarse del contenido
del artículo 38, párrafo 1

E).- doctrina internacional. La doctrina como fuente del Derecho Internacional se conoce como
la opinión de los jurisconsultos y de las asociaciones especializadas. Puede ser de carácter
filosófico, sociológico o histórico. La doctrina internacional la podemos encontrar en obras,
publicaciones y congresos científicos de determinados publicitas o autores de renombre
internacional.

El párrafo del Articulo 38 del Estatuto de la Corte Internacional Judicial establece:" 1. _ El

tribunal, cuya función es decidir conforme al Derecho Internacional Publico las controversias
que le sean sometidas deberán aplicar las Decisiones Judiciales y Las Doctrinas de los
publicistas de mayor competencia de las distintas naciones como medio auxiliar para la
determinación de las reglas de derecho sin prejuicio de lo dispuesto en el artículo 59".

Por lo tanto una sentencia nunca podrá apoyarse sólo en una decisión judicial o en la doctrina,
ya que dichas fuentes sólo podrán utilizarse como medios auxiliares que apoyen los tratados, la
costumbre o los principios generales del Derecho.