ÓSCAR WILLIAMS HURTADO GÓMEZ

ABOGADO TITULADO
Universidad Libre de Cali

Señor
JUEZ CUARTOCIVIL DEL CIRCUITO DE PALMIRA
E. S. D.

REF: IMPUGNACIÓN SENTENCIA N° 033T – 1° INSTANCIA

ACCION DE TUTELA 201800030-00

ACCIONANTE: WILSON MENA MENA
ACCIONADO: NUEVA EPS
1
MARIZOL LÓPEZ MAFLA, mayor de edad y vecina de Palmira, identificada con la cédula de
ciudadanía N° 66.762.755 expedida en Palmira, obrando en calidad de AGENTE OFICIOSA de mi
compañero WILSON MENA MENA, mayor y vecino de Palmira, identificado con la cédula de
ciudadanía No. 16.273.627 expedida en Palmira, por medio del presente libelo y dentro del
término legal, IMPUGNO la Sentencia N° 033T – 1° INSTANCIA proferida por su Despacho,
dentro de la ACCIÓN DE TUTELA que impetré contra la NUEVA EPS.

La impugnación la fundamento así:

El juez A Quo cometió graves errores de interpretación frente a lo que realmente se está
solicitando, es decir, equivocó el contexto y aplicó con desacierto el marco legal que rige los
procesos de calificación de pérdida de capacidad laboral; a mi parecer hizo una mala lectura de
los hechos.

Como bien se explicó en la Acción de Tutela que motivó la Sentencia que impugno, a mi
compañero, el señor WILSON MENA MENA, debe tenerse claridad sobre lo siguiente:

1. Que trabaja para el Ingenio Mayagüez S. A. desde el 21 de agosto de 2008 en el cargo de

OPERADOR COSECHADORA y que en esta empresa, el martes 18 de febrero de 2014, sufrió
un accidente de trabajo cuando mientras desarrollaba sus labores habituales, cayendo desde
gran altura cuando disponía a bajarse de una máquina cosechadora de caña, golpeándose el
miembro inferior izquierdo y el costado izquierdo de la cadera, lo que le generó dolores y
limitaciones para caminar, hecho que ocurrió en una de las áreas de producción de caña del
Ingenio Mayagüez S. A., en zona rural del Municipio de Villa Rica en el Departamento del
Cauca y desde entonces, hasta la fecha, se encuentra incapacitado para trabajar.

2. Las patologías que lo tienen incapacitado de manera continua, han sido calificadas así:

2.1. Calificación en primera oportunidad.

La ARL POSITIVA, como la aseguradora de riesgos laborales elegida por el empleador para la
fecha del accidente, dictaminó el 5 de mayo de 2014, que el origen de las patologías era de
ORIGEN COMÚN, calificando la Pérdida de Capacidad Laboral (PCL) con el 0,0 %, dictamen que
fue recurrido.

Palmira: Calle 15 A 30-39 Teléfono Celular: 3164790807

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2.2. Calificación de la Junta Regional de Calificación de Invalidez (JRCI)

La JRCI del Valle del Cauca, al desatar el recurso de reposición que interpuso WILSON MENA
MENA, mediante dictamen 38600714 del 11 de julio de 2014, modificó el ORIGEN de la
enfermedad de WILSON MENA, calificándola como ACCIDENTE DE TRABAJO, con fecha de
estructuración 9 de abril de 2014 y mantuvo el porcentaje de PCL en el 0,0 %, dictamen que
fue apelado por estar en desacuerdo con dicho porcentaje más no con el ORIGEN, que como
ya lo expresé, fue considerado como ACCIDENTE DE TRABAJO.

2.3. Calificación de la Junta Nacional de Calificación de Invalidez (JNCI) 2

Decidió la apelación la JNCI mediante dictamen 16273627 del 4 de marzo de 2015, ratificando
la decisión de la JRCI del Valle del Cauca, es decir, que el origen de la enfermedad de WILSON
MENA MENA es ACCIDENTE DE TRABAJO con fecha de estructuración 9 de abril de 2014 y
mantuvo el porcentaje de PCL en el 0,0 %.

2.4. Reacción de la ARL POSITIVA

Conocido el dictamen definitivo de la Junta Nacional, la ARL POSITIVA se vio obligada a

aceptarlo, no reconoció indemnización puesto que el porcentaje de pérdida de capacidad
labora fue del 0,0 %, pero de manera ilegal pretendió desconocer las prestaciones asistenciales
y económicas que le correspondía asumir, teniendo en cuenta que se calificó el origen como
ACCIDENTE DE TRABAJO, es decir, pretendió que fuese la NUEVA EPS la que asumiera dichas
prestaciones.

2.5. Acción de Tutela para lograr que la ARL POSITIVA asumiera las obligaciones legales

Mi compañero WILSON MENA MENA, ante la evidente vulneración de sus derechos

prestacionales, inició Acción de Tutela contra la ARL POSITIVA, con el fin de lograr que esta
administradora de riesgos asumieran la prestación de los servicios asistenciales y económicos,
los cuales le corresponde cuando el dictamen en firme de la Junta Nacional de Calificación de
Invalidez determina que el origen de la enfermedad que incapacita al trabajador es ACCIDENTE
DE TRABAJO.

De la citada Tutela conoció el Juzgado Primero Penal del Circuito de Palmira, con radicado N°
2015-00141-00, profiriendo la Sentencia N° 141 del 20 de noviembre de 2015, a través de la
cual ordenó a la ARL POSITIVA asumir las prestaciones que en derecho le corresponden a
WILSON MENA MENA, incluidas las económicas (incapacidades) a partir del día 181 de
incapacidad derivada del ACCIDENTE DE TRABAJO.

2.6. Pago de incapacidades

Gracias a la Acción de Tutela citada en el numeral anterior, la ARL POSITIVA es quien en la

actualidad asume el pago de las incapacidades, no obstante, las prestaciones asistenciales
vienen siendo prestadas a través de la NUEVA EPS, entidad esta que desde el momento del
ACCIDENTE DE TRABAJO, ha prorrogado de manera ininterrumpida las incapacidades de mi
compañero WILSON MENA MENA y definiéndolas como origen en ACCIDENTE DE TRABAJO
conforme al dictamen en firme de la Junta Nacional de Calificación de Invalidez.
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2. 7. Solicitud de nueva calificación de Pérdida de Capacidad Laboral

Como quiera que ya de manera definitiva se calificó el origen de la enfermedad de mi

compañero WILSON MENA MENA como ACCIDENTE DE TRABAJO y ante el considerable
tiempo de incapacidad que ha transcurrido desde la fecha del accidente (18/02/2014) hasta el
presente, es decir, cuatro años, cuatro meses y tres días, el equivalente a 1563 días de
incapacidad, es lógico inferir que con tanto tiempo de enfermedad, el porcentaje de pérdida
de capacidad laboral haya aumentado, no solo por el agravamiento de la enfermedad base del
origen, sino también por las secuelas e incluso por enfermedades concomitantes que pueden
dar fundamento al aumento del porcentaje y así dar lugar al reconocimiento de una pensión 3
de invalidez.

Por lo anterior, mi compañero WILSON MENA MENA solicitó a la NUEVA EPS se le calificará
nuevamente su porcentaje de pérdida de capacidad laboral pero de manera desacertada,
mediante dictamen 16273627 del 10 de abril de 2018, la NUEVA EPS lo que hizo fue modificar
el dictamen definitivo y en firme de la Junta Nacional de Calificación de Invalidez, el cual hace
tránsito a cosa juzgada, expresando que el origen de la enfermedad de WILSON MENA MENA
es de ORIGEN COMÚN, contrariando ilegalmente el dictamen de la JNCI que lo declaró como
de ORIGEN ACCIDENTE DE TRABAJO, el cual es, reitero, definitivo.

Por lo anterior, la real petición que era considerar el aumento del porcentaje de pérdida de
capacidad laboral, no fue siquiera evaluada.

2.8. Interposición de recurso contra el dictamen de NUEVA EPS

Ante el evidente absurdo de modificar un dictamen definitivo expedido por la Junta Nacional
de Calificación de Invalidez de ORIGEN ACCIDENTE DE TRABAJO a ORIGEN COMÚN, mi
compañero WILSON MENA MENA, el 4 de mayo de 2018 interpuso recurso de reposición, pues
esta ilegal decisión genera un PERJUICIO INMEDIATO E IRREMEDIABLE, teniendo en cuenta que
el monto de la incapacidad que reconoce la ARL POSITIVA es del 100 % del Ingreso Base de
Liquidación (IBL), y de inmediato la ARL POSITIVA querrá ampararse en este yerro de la NUEVA
EPS para evadir sus obligaciones prestacionales y dejarlas en la NUEVA EPS, que como es
sabido, solo reconoce el 66.66 % del IBL.

Pero no solo lo anterior, también se atropellan decisiones superiores, pues no puede estar por
encima la NUEVA EPS del dictamen en firme sobre origen de la enfermedad emitido por la
Junta Nacional de Calificación de Invalidez, pues se está contrariando el ordenamiento legal y
reglamentario que regulan los riesgos laborales en Colombia.

Le asiste tanto la razón a WILSON MENA MENA, que a folio 4 de la sentencia que impugno,
aparece la respuesta de la JRCI del Valle del Cauca donde ratifica que el origen de la
enfermedad es ACCIDENTE DE TRABAJO y la misma ARL POSITIVA en el mismo folio aparece
reconociendo que el origen ACCIDENTE DE TRABAJO se encuentra en firme.

También se evidencia, incluso, que la JNCI a folio 5 de la sentencia impugnada manifiesta que
su dictamen está en firme, quiere decir esto que no puede ser variado.

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2.9. No se solicitó a la NUEVA EPS que variara el origen de la enfermedad sino que evaluara
la evolución del porcentaje de pérdida de capacidad laboral

A folio 6 de la sentencia que impugno, dice erradamente el A Quo, que uno de los problemas
jurídicos es considerar si se puede variar el origen de la enfermedad. La respuesta es NO, pues
los dictámenes de la JNCI son de naturaleza definitiva y solo varía es el porcentaje de pérdida,
pues es claro que una enfermedad puede ser progresiva, tener secuelas y aparecer incluso
patologías relacionadas y concomitantes.

Por lo anterior, el señor juez de primera instancia comete un desacierto al considerar que por 4
el hecho de haberse presentado un recurso no puede ordenarse el cese de tamaña
vulneración, pues estamos ante un perjuicio evidente y es ocasionar una reducción grave del
monto de la incapacidad de mi compañero y lesionar un potencial derecho a una pensión de
invalidez con origen en accidente de trabajo.

PETICIÓN

Solicito al señor Juez Ad Quem, modifique el fallo de primera instancia, y en su lugar ordene a
la NUEVA EPS que revoque la decisión que contra la ley, cambió el origen de la enfermedad de
WILSON MENA MENA de ACCIDENTE DE TRABAJO a ORIGEN COMÚN, lo cual tiene efectos
perjudiciales irremediablemente inmediatos sobre los derechos de mi compañero, pues la
citada decisión no tiene nada que ver con la petición que se circunscribía exclusivamente a
determinar si existe un aumento en el porcentaje de pérdida de capacidad laboral, la cual se
había calificado por la JNCI con el el 0,0 %.

Lo anterior, porque el dictamen de la JUNTA NACIONAL es INMODIFICABLE en lo relativo al

origen y solo puede cambiarse a través de la jurisdicción ordinaria más no por una institución
que en este contexto no es superior a la JUNTA.

NOTIFICACIONES

Las recibiré en la Carrera 32 A Diagonal N° 66-126 de la actual nomenclatura urbana de la

ciudad de Palmira (v), y al teléfono 3148488835.

A la demandada NUEVA EPS en la Calle. 32 A No. 29 – 65 / 69 Palmira

A la Junta Nacional de Calificación de Invalidez en la Avenida Park Way - Diag. 36 Bis # 20 - 74

Barrio La Soledad, Bogotá

A la Junta Regional de Calificación de Invalidez del Valle del Cauca en la Calle 5e # 42-44, Cali.

MARIZOL LÓPEZ MAFLA

Agente Oficiosa y compañera de WILSON MENA MENA
C.C. No. 66.762.755 expedida en Palmira

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