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Apuntes de la Asignatura
DERECHO EMPRESARIO
TEMA: SOCIEDADES
Profesores:
Año: 2018
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LEY GENERAL DE SOCIEDADES 19.550
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SOCIEDADES EN PARTICULAR
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SA o SRL: qué sociedad conviene para desarrollar un emprendimiento
Por Ariel Basile. Especial para Derecho En Zapatillas. Con la colaboración de Daniel
Marturano y Sergio Mohadeb
Lo aconsejable es salir del estado de informalidad, pero ante los cambios jurídicos
a raíz de la sanción de la Ley 26.994 que unificó el Código Civil y Comercial, puede
decirse que seguir en la “informalidad” como SH presenta un régimen menos
desfavorable. Hay consecuencias jurídicas en la nueva Ley de Sociedades para las
SH.
En primer lugar, son sociedades que pueden tener un contrato social. De ser así,
sus cláusulas pueden ser invocadas entre socios, ante terceros y por los terceros
(en el régimen anterior esto no era así). En segundo lugar, cualquier socio ya no
representa a la SH, ya que ahora valen las cláusulas referentes a la administración
y representación. Es decir que quien celebra negocios ya no son más los socios de
la SH, sino la mismísima SH. En tercer lugar, se despeja toda duda acerca de los
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bienes registrables. Este ha sido tema de numerosos debates y enfrentamientos
doctrinarios. Anteriormente se consideraba que una SH no tenía personalidad
jurídica para ser titular de bienes registrables (casas, barcos, propiedades) o para
realizar actos de disposición patrimonial (préstamos, garantías, contragarantías) y
que eran sus socios quienes los realizaban a título personal. Ahora las S.H. tienen
capacidad y facultad de realizar estos actos.
SA o SRL: costos
Para dar un paso más en la formalización del emprendimiento, hay que poner en la
balanza una serie de cuestiones ligadas a la naturaleza del proyecto para prever
cuánto habrá que desembolsar para crear la sociedad.
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En cuanto a la inversión inicial, si bien no existe para la constitución de una SRL un
capital legal mínimo, lo aconsejable es que sea de no menos de $25.000 para evitar
objeciones del ente regulador. Para una SA, el capital mínimo obligatorio es
$100.000.
Las SA también tiene una mayor carga impositiva: si existen retiros de los socios,
la AFIP puede aplicar intereses presuntos, algo que no ocurre en las SRL. Estos
intereses, si efectivamente son presuntos, no podrán ser deducidos por los socios
y también implica un mayor costo en Ganancias.
La SH, por su parte, por la informalidad de los procesos, tiene menores costos de
inscripción. A nivel impositivo, tiene condición de sujeto responsable inscripto frente
al IVA. No así frente al Impuesto a las Ganancias. Además, posee la viabilidad de
ser sujeto adherido al monotributo siempre y cuando sean hasta tres socios. No
están incluidas en el pago del impuesto a las ganancias del 10% sobre los
dividendos cobrados.
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entre suscripto e integrado es que el primero es el capital prometido y el segundo
es el capital efectivamente aportado).
Crédito y gobierno
Las SA están mejor vistas a la hora de tomar crédito. Cuentas con mayores
facilidades, en parte por la mayor exigencia contable que recae sobre ellas. También
hay que tener en cuenta que la mayor parte los programas de incentivos tanto
industriales como comerciales están destinados a SA, dado que su estructura
permite una mayor capacidad de concentración de capitales. Esto es un tema no
menor, al igual que la mayor facilidad en una SA para abrir el negocio a inversores
y terceros, que en una SRL enfrenta trabas burocráticas.
Caso emprendedor
Autominuto.com es una web de contenidos que toma el concepto del Marketplace,
un lugar de compra venta digital, para el mercado automotor de post venta. Ejemplos
de Marketplace son MercadoLibre, Booking, DeMotores, entre otros. En este caso,
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se enfoca en repuestos y servicios de mecánica, con una guía inteligente y un
comparador de presupuestos automotrices en lugares cercanos, con talleres que
ofrecen sus servicio de forma digital y con posibilidades de pagar on line.
El proyecto comenzó como una Sociedad de Hecho, pero con el tiempo necesitaron
captar inversiones para ganar escalabilidad, un requisito básico de las startup:
generar con pocos recursos un aumento sustancial del producto.
Por último, otro punto que los llevó a optar por una SRL fue la de evitar lo complejo
de una estructura de directorio y de asambleas de accionistas para llevar una
gestión más ágil a través de los gerentes.
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Banco Mundial que mide las facilidades para hacer negocios, Argentina terminó
2015 considerada 121º entre 189 países del mundo, una posición relegada pese a
tener el índice de desarrollo humano más elevado de la región, según la ONU.
El control del Estado (que no se puede resignar, en especial en lo concerniente a
normativas anti lavado), las tasas bancarias y la percepción de los inversores, son
otros puntos importantes para impulsar los desarrollos de nuevas empresas.
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visible y debe contener la expresión “sociedad anónima”, su abreviatura o la sigla
S.A. En caso de sociedad anónima unipersonal deberá contener la expresión
“sociedad anónima unipersonal”, su abreviatura o la sigla S.A.U.”, dice la ley. Las
SAU serán sociedades anónimas.
Con estas sociedades se busca que la persona no recurriera al fraude de tener que
encontrar un socio, pero se las obliga a tener un directorio plural con un mínimo de
tres miembros y un órgano fiscalizador, expresó Daniel Vítolo, abogado especialista
en derecho comercial a La Voz del Interior.
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ii. Las sociedades incluidas en el régimen de fiscalización estatal permanente, como
se determina por el artículo 299 de la LGS [2], no pueden controlar una SAS ni tener
una participación mayor a un 30% del capital social de una SAS (LACE, artículo Nº
39, inciso 2). Si se produce alguno de estos casos, la SAS tendrá que transformarse
en cualquier otro tipo social previsto por la LGS dentro del plazo de seis meses,
término durante el cual los socios responderán frente a terceros en forma solidaria,
ilimitada y subsidiaria LACE, artículo Nº 39, párrafo final).
b. Las SAS pueden ser creadas por instrumento público o privado – en este ultimo
caso con firmas solo certificadas bancariamente -, como también por medios
digitales con firma digital (LACE, artículo Nº 35). En todos los casos, la sociedad
debe inscribirse en el Registro Público de la jurisdicción de constitución (LACE,
artículo Nº 35, segundo párrafo). La SAS deberá publicar por un día, en el diario de
publicaciones legales correspondiente a su lugar de constitución, un aviso con cierto
contenido (LACE, artículo Nº 37). La inscripción será realizada dentro del plazo de
veinticuatro horas, contado desde el día hábil siguiente al de la presentación de la
documentación pertinente, siempre que los socios utilicen el modelo tipo de
instrumento constitutivo que se apruebe por el Registro Público (LACE, artículo Nº
38).
2. Denominación social
La denominación social deberá contener la expresión “Sociedad por Acciones
Simplificada”, su abreviatura o la sigla SAS. La omisión de esta mención hará
responsables ilimitada y solidariamente a los administradores o representantes de
la sociedad, por los actos que celebren en esas condiciones (LACE, artículo Nº 36,
inciso 2).
3. Objeto social
El objeto social puede ser plural, no requiriéndose que exista conexidad o relación
entre las actividades incluidas en el mismo (LACE, artículo Nº 36, inciso 4). Sin
embargo, de conformidad al artículo 39, inciso 1 de la LACE y al artículo Nº 299,
incisos 1, 4 y 5 de la LGS, la SAS no puede tener como objetos sociales:
a. Hacer oferta pública de sus acciones o debentures;
b. Realizar operaciones de capitalización, ahorro o en cualquier forma requerir
dinero o valores al público con promesas de prestaciones o beneficios futuros; y
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c. Explotar concesiones o servicios públicos.
En el caso que una SAS adopte alguno de los mencionados objetos sociales o
realice alguna actividad relacionada con los mismos, la SAS tendrá que
transformarse en cualquier otro tipo social previsto por la LGS dentro del plazo de
seis meses, término durante el cual los socios responderán frente a terceros en
forma solidaria, ilimitada y subsidiaria (LACE, artículo Nº 39, párrafo final).
4. Capital social
El capital social mínimo no podrá ser inferior al importe equivalente a dos veces el
salario mínimo vital y móvil (LACE, artículo Nº 40), importe que actualmente es de
$ 16.120. Los aportes en dinero deben integrarse en un 25% cómo mínimo al
momento de la suscripción. La integración del saldo no podrá superar el plazo
máximo de dos años. Los aportes en especie deben integrarse en su totalidad al
momento de la suscripción (LACE, artículo Nº 41).
El capital social se representa en acciones nominativas, no endosables. La sociedad
puede emitir títulos accionarios o determinar que las acciones sean escriturales
(LACE, artículo Nº 46). Diferentes clases de acciones, con derechos y primas de
emisión distintos se encuentran permitidas (LACE, artículos Nº 44, 46 y 47).
Consentimiento previo de los socios y aún la directa prohibición de transferencia de
las acciones por un plazo no mayor de diez años pueden ser incluidos en los
estatutos (LACE, artículo Nº 48).
Si la sociedad necesita financiamiento urgente, de conformidad al artículo Nº 45 de
la LACE, los aportes irrevocables a cuenta de futuras suscripciones de acciones que
realicen los socios pueden mantenerse en tal carácter por el plazo de veinticuatro
meses desde la fecha de su aceptación.
En caso de aumentos de capital social menores al cincuenta por ciento del capital
social inscripto, los estatutos pueden prever que sean innecesarias la publicidad y
la inscripción de la resolución de la reunión de socios en el Registro Público (LACE,
artículo Nº 44).
Los socios de una SAS pueden también acordar la realización de prestaciones
accesorias de servicios (LACE, artículo Nº 42, tercer párrafo).
5. Responsabilidad de los accionistas
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Conforme al artículo Nº 34 de la LACE, los accionistas de una SAS limitan su
responsabilidad a la integración de las acciones que suscriban o adquieran. Sin
embargo, los socios también garantizan solidaria e ilimitadamente a los terceros la
integración de los aportes que el resto de los socios se haya comprometido a realizar
(LACE, artículo Nº 43).
6. Gobierno corporativo
Los socios de una SAS podrán legalmente determinar la estructura orgánica de la
sociedad y demás normas que rijan el funcionamiento de los órganos sociales. Los
órganos de administración, de gobierno y de fiscalización, en su caso, funcionarán
de conformidad con las normas previstas en la LACE, sus estatutos, y,
supletoriamente, por las de la sociedad de responsabilidad limitada y las
disposiciones generales de la LGS (LACE, artículo Nº 49).
Los órganos de administración y gobierno pueden auto convocarse para deliberar,
sin necesidad de previa citación (LACE, artículo Nº 49, tercer párrafo). Las
resoluciones del órgano de administración que se tomen serán válidas si asisten
todos los integrantes y el temario es aprobado por la mayoría prevista en el
instrumento constitutivo. Las resoluciones del órgano de gobierno que se tomen
serán válidas si asisten los socios que representen el cien por ciento del capital
social y el orden del día es aprobado por unanimidad (LACE, artículo Nº 49, tercer
párrafo).
a. Administración
La administración de la SAS estará a cargo de una o más personas humanas, socios
o no. Pueden ser designados por plazo indeterminado (LACE, artículo Nº 50) y la
administración puede ser individual, conjunta o colegiada (LACE, artículo Nº 51).
Deberá designarse por lo menos un suplente en caso de que se prescinda del
órgano de fiscalización. Las designaciones y cesaciones de los administradores
deberán ser inscriptas en el Registro Público (LACE, artículo Nº 50).
Los administradores pueden ser argentinos o extranjeros y solo uno de ellos debe
residir en la Argentina. Los administradores extranjeros deben obtener su
identificación fiscal (Clave de Identificación o CDI), designar un representante legal
en la Argentina y establecer un domicilio legal en el país (LACE, artículo Nº 51).
b. Resoluciones de los socios
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Las resoluciones de los socios pueden ser adoptadas mediante reuniones o
procedimientos de consulta establecidos en el estatuto. A diferencia del resto de las
sociedades, las reuniones de los socios pueden celebrare en la sede social o fuera
de ella, utilizando medios que les permitan a los socios y participantes comunicarse
simultáneamente entre ellos (LACE, artículo Nº 53, segundo párrafo).
c. Fiscalización
Los órganos de fiscalización son opcionales (LACE, artículo Nº 53, párrafo final).
7. Transformación
Cualquier sociedad constituida de conformidad a las previsiones de la LGS (por
ejemplo, sociedades anónimas, sociedades de responsabilidad limitada,
sociedades anónimas unipersonales) pueden ser transformadas en SAS (LACE,
artículo Nº 61).
8. Resolución de conflictos
Los estatutos pueden disponer el arbitraje como método de resolución de conflictos
(LACE, artículo Nº 57).
9. Documentación y contabilidad
Las SAS podrán llevar sus libros societarios y contables por medios electrónicos
(LACE, artículo Nº 58). De igual manera, los poderes podrán otorgarse en protocolo
notarial electrónico (LACE, artículo Nº 59).
10. Procedimientos de inicio simplificados
La AFIP y las entidades financieras deberán implementar procedimientos
simplificados para obtener el CUIT de la sociedad y de sus administradores
extranjeros y para abrir cuentas bancarias (LACE, artículo Nº 60).
[1] En el derecho de la Argentina, la Sociedad Anónima Unipersonal y la Sociedad por Acciones
Simplificada son los únicos tipos societarios que admiten un solo socio. Para leer sobre sociedades
anónimas unipersonales, por favor, visite nuestro Blog Legal: http://cspabogados.com.ar/reforma-a-
las-sociedades-anonimas-unipersonales-en-argentina/[2] De conformidad al artículo 299 de la LGS,
la fiscalización estatal permanente sobre las sociedades se produce cuando:
1º) Hagan oferta pública de sus acciones o debentures;
2º) Tengan capital social superior a $ 10.000.000;
3º) Sean de economía mixta o sociedad anónima con participación Estatal Mayoritaria;
4º) Realicen operaciones de capitalización, ahorro o en cualquier forma requieran dinero o valores
al público con promesas de prestaciones o beneficios futuros;
5º) Exploten concesiones o servicios públicos;
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6º) Se trate de sociedad controlante de o controlada por otra sujeta a fiscalización, conforme a uno
de los incisos anteriores.
7°) Se trate de Sociedades Anónimas Unipersonales.
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registran en un libro privado, todo como si fueran sociedades anónimas, pero sin los
costos de constitución y funcionamiento de éstas ya que se pueden hacer con un
capital mínimo y por instrumento privado con certificación bancaria, presentarse por
“estatuto modelo” para inscribirse dentro de las 24 horas, lograr el CUIT en igual
plazo, como así una cuenta bancaria en trámite express, sin quedar sujetas a la
fiscalización de la Inspección General de Justicia ni a la presentación de sus
balances anuales a dicho organismo.
Además de tan democrática igualación, quienes opten por constituir una S.A.S
gozarán de las siguientes ventajas: la posibilidad de captar capitales mediante
diversos tipos de acciones o por medio del “crowdfunding” (financiamiento por
plataforma de internet controlada por la Comisión Nacional de Valores), reconocer
prestaciones accesorias de servicios pasados y futuros, mantener aportes
irrevocables de capital hasta por dos años, la posibilidad de prohibir la transmisión
de acciones por diez años, la invitación a resolver los conflictos por negociaciones
y arbitraje, el uso de las nuevas tecnologías para los actos societarios y para los
registros contables, y la preeminencia de las cláusulas incorporadas a sus estatutos
por encima de las normas intrasocietarias de la ley 19.550.
Es tan atractivo este nuevo “tipo” societario, que la ley da oportunidad a las actuales
S.A. y S.R.L. -con excepción de las que coticen en bolsa, estén participadas por el
Estado, requieran valores al público o exploten concesiones o servicios públicos-
para que opten por transformarse en “S.A.S.” y gocen también de sus ventajas,
mediante un procedimiento que, al igual que el estatuto modelo, hoy está en vías
de inminente reglamentación por la Inspección General de Justicia.
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ambiente y los proyectos a largo plazo, y por la transmisión de los valores de las
familias a las empresas. Por tales razones se las protege y promueve en todo el
mundo.
Sin embargo, uno de los problemas que deben enfrentar es legal ya que la ley
general de sociedades considera a los socios familiares como si fueran “inversores”
y les impone formalidades legales internas que raramente se cumplen dado que se
trata de miembros de una misma familia que trabajan en un marco de confianza y
que actúan según sus propios acuerdos. Esta brecha entre ley y práctica es muy
peligrosa ya que, cuando hay un conflicto, autoriza a los familiares disconformes a
invocar el incumplimiento de las formalidades y a llevar la cuestión a los tribunales
originando múltiples e interminables juicios que, cualquiera sea su resultado, tienen
la capacidad para destruir tanto a la familia como a la empresa.
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mismo se puedan incorporar con valor legal los acuerdos familiares sobre el
funcionamiento interno de la empresa (que en muchos casos resulta de un
“protocolo familiar”), unidas a la prohibición de transferencia de la calidad de socio
por diez años y a la expresa opción de sacar los conflictos de los tribunales
remitiéndolos al arbitraje privado (sin escándalos sociales ni repercusiones fiscales),
permitirán a las empresas familiares reducir sus conflictos internos y,
eventualmente, ventilarlos en forma privada, lo que sin duda contribuirá a su
fortalecimiento y continuidad en el tiempo.
Para terminar, digamos que la SAS no solo está disponible para las nuevas
sociedades, sino que las empresas familiares existentes, que hoy son sociedades
anónimas o SRL, y salvo casos especiales, pueden transformarse en SAS si así lo
deciden, gozando de sus ventajas.
Bibliografía:
www.favierduboisspagnolo.com
www.infoleg.gob.ar
https://www.derechoenzapatillas.org/2016/que-sociedad-comercial-conviene-
formar/
http://comision8811.blogspot.com.ar/2017/05/cuadro-comparativo-srl-sa-sau.html
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Cuadro comparativo entre la SRL, SA, SAU y SAS
5 Cuotas tienen igual valor, Acciones tienen igual valor El único socio posee la
que será de diez pesos o sus totalidad del
múltiplos capital/acciones
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integración de las cuotas integración de las acciones integración del capital
que suscriban, sin perjuicio suscriptas suscripto
de que garantizan solidaria
e ilimitadamente a los 3ros
la integración de los aportes
8 NO hay capital mínimo Capital mínimo: $100 000 Capital mínimo: $100 000
obligatorio para constituirla pesos (el Poder Ejecutivo
actualiza este monto)
19 Deber de publicar por 1 día Deber de publicar por 1 día Deber de publicar por 1
en el diario de en el diario de publicaciones día… (igual que en la SA
publicaciones legales legales correspondiente, los tradicional)
correspondiente, los datos datos exigidos por el art 10
exigidos por el art 10 LGS LGS
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de la mitad del capital mayoría absoluta de los
social votos presentes
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