EFECTO DE LA APERTURA DEL PROCESO CONCURSAL SOBRE LAS SOCIEDADES

Por Rubén Ricardo Pardo

Para el análisis del tema debemos distinguir dos situaciones bien diferenciadas entre sí, son: el concurso preventivo y la
quiebra de sociedad.

Siguiendo el método propuesto por la ley apuntando a desarrollar primero al instituto que menores consecuencias tiene
en la vida societaria, es que pasaremos a abordar el concurso preventivo.

CONCURSO PREVENTIVO

A diferencia de otras legislaciones (italianas, etc.) el concurso preventivo solamente puede ser solicitado por el deudor
(Art. 5 y 2 L.C.), por lo cual se requiere una decisión del órgano de administración, y una petición expresa del
representante legal (Art. 6 L.C.) (1). Esa primera decisión luego de ser ratificada por el órgano de gobierno que
corresponda. Tal ratificación importa expresar la voluntad de continuar el trámite. Tal determinación deberá emanar de
la asamblea, reunión de socios de acuerdo se trate de una Sociedad Anónima, Sociedad de Responsabilidad Limitada,
Colectiva, Irregular, Sociedad de Hecho, etc. No debemos olvidar que la ley 22.917 ha permitido la presentación en
concurso preventivo de estas últimas (2).

Así que, una vez efectuada la petición, decidida por el tribunal su procedencia, se producen las siguientes consecuencias
para la sociedad concursada.

a) Inhibición General de Bienes (Art. 14 inc. 8): La medida afecta sólo a quienes son socios con responsabilidad
solidaria e ilimitada y al ente social. La resolución debe ser anotada en los registros pertinentes.

En principio no afecta a quienes se hubieran retirado al momento de la presentación. Asimismo, no perjudica a los
fallecidos o que hubieran sido excluidos, siempre que tales circunstancias, hubieran sido inscripta (3).

b) Prohibición de realizar determinados actos (Art. 17): El Art. 19 L.C. remite a los Arts. 17 y 18 en cuanto a los
socios con responsabilidad ilimitada. Al decir de Farina, "se les crea una verdadera interdicción".

Para las sociedades que no tengan socios con responsabilidad ilimitada (S.A., S.R.L., etc.) rige el Art. 17 en cuanto
a actos que se encuentran permitidos, con la sanción de ineficacia del Art. 18 L.C. alusiva a las infracciones.

El Art. 17 contempla tres clases de actos: los “ordinarios”, los “prohibidos”, y los que se pueden efectuar con
conformidad judicial.

Los actos “ordinarios” son los que el concursado lleva a cabo para proseguir con la actividad normal del ente, bajo
la vigilancia del síndico. Es así, que, si advierte la violación a este régimen tanto sea por acción o por omisión, deberá
informarlo al juez.

El concursado mantiene la representación patrimonial tanto en el orden judicial, como contractual, pues no lo
afecta capacidad alguna de ninguna clase (4). La limitación de su capacidad de obrar constituye una medida de seguridad
tendiente a mantener la integridad patrimonial.

La determinación de la calidad de “ordinario” de los actos (cámara), tiene que efectuarse en cada caso: cita el
ejemplo de la venta de un inmueble, tratándose de una inmobiliaria: es un acto ordinario, como lo es en una
concesionaria de automotores la venta de una o más vehículos.

Actos prohibidos son los realizados a título gratuito o los que importen, por alguna causa, mejorar la situación de
ciertos acreedores por causa o título anterior a la presentación en perjuicio de los restantes de igual categoría. El deudor
no podrá pagar las deudas anteriores, con la sola excepción de las que tengan el beneficio del “pronto pago” (Art. 17).
 Los actos sujetos a autorización conforman una especie intermediaria entre las citadas, y solamente deberán ser
ejecutadas con permiso judicial.

En doctrina se dudó si la autorización judicial debe ser previa al acto, o, si después de ejecutado, puede ser
convalidado.

Entiendo que siempre se debe requerir previa autorización del juez del concurso. Naturalmente si lo hecho por el
deudor contrariando la previsión de la ley termina siendo altamente ventajoso para el concurso, creo que no habrá
interés jurídicamente amparable que habilite el pedido de declaración de ineficacia de pleno derecho respecto a los
acreedores. La autorización aludida deberá ser otorgada, como lo dice la ley, en casos de urgencia y necesidad evidentes.

El Art. 17, prevé, la previa autorización para determinados actos que, en principio, no acarrean mayor dificultad
(los relacionados con bienes registrables, disposición o locación de fondos de comercio, emisión de deben tures con
garantía especial o flotante, constitución de prenda).

En cambio han motivado conflictos los que exceden la administración ordinaria del giro comercial. Asó Otaegui
considera que son los de los Arts. 140, 234 inc. C, y 320 L.S. Acotemos que también requieren autorización judicial la
disposición o locación de fondos de comercio, la emisión de debentures, etc. (5).

Suárez Anzorena piensa que lo “ordinario “o “extraordinario” debe mensurarse tanto cualitativamente como
cuantitativamente atendiendo a las características del objeto social, y valorado en relación al giro habitual de la sociedad
y a la trascendencia patrimonial del acto suficiente. Propicia, en tal sentido, una reforma de la ley que permita una mayor
amplitud valorativa del juez (6). Zavala Rodríguez y Quintana Ferreira opinan, en cambio, que la autorización debe ser
para cada caso (7).

El fundamento de la norma en la protección a la integridad del patrimonio del deudor, admitiendo a la vez, el
mantenimiento de su actividad empresarial. Por eso puede ser irrelevante que determinados bienes integren o no el
patrimonio del deudor; no obstante siempre deben ser autorizados por el juez concursal (8). También se ha dicho que los
actos de administración ordinaria son los que tienden a la conservación del patrimonio, pudiendo ser también de
disposición pero que hacen al cumplimiento del objeto social. Los de administración extraordinaria serían los que pueden
comprometer seriamente el patrimonio de la sociedad (especulación, arriesgada, despido masivo de empleados,
inversiones en otra sociedad, etc.). Cualquiera de estos actos entra dentro de las facultades de administración, pero, fácil
es advertir que existe gran diferencia con aquellos otros que se refieren estrictamente a la actividad normal determinada
por su objeto, esta distinción es la que se ha efectuado en la segunda parte del artículo, son los actos que exceden la
administración normal de la sociedad y por ello requieren la previa autorización judicial, la que debe otorgarse teniendo
en mira el principio de conservación de la empresa (9). La transferencia del paquete accionario de la sociedad concursada
para Foiguel López también sería -en ciertas circunstancias- objeto de autorización en los términos del Art. 17 (10).

c) Administración vigilada (Art. 16): La Administración sigue en cabeza del concursado, pero, bajo la vigilancia del
síndico. Administrar el patrimonio significa proseguir ejerciendo las actividades normales del giro económico del deudor.
Se continua con las limitaciones anteriores vistas (ap. B). Lo que el ordenamiento prevé para esta etapa del proceso, es
que, la empresa se conserve en funcionamiento, y, de esa forma, reacomodar su patrimonio para afrontar la formula
concordataria. Por ello el síndico no se convierte en un co-administrador (11), no debe llegar al grado su vigilancia que
todos y cada uno de los actos de la deudora deban pasar por su tamiz. En este orden de ideas se ha sostenido que la
vigilancia del síndico no puede extenderse a los socios con responsabilidad ilimitada y solitaria (12).La administración
vigilada sería una especia de cercenamiento que pasa sobre la actividad del deudor, ya que no llega a constituir
incapacidad jurídica (13).
d) Separación de la administración (Art. 18 2/ parte): El deudor, o el órgano societario, pueden ser separados de la
administración, si violan el régimen de los Arts. 17 o 26, o bien, morigerar esta medida designando un co-administrador,
un veedor o interventor controlador. Es importante señalar que la ley no designa al síndico como reemplazante del
deudor, sino que, el juez va a designar a otro funcionario, el que, por supuesto estará limitado, al igual que el sancionado
sujeto, al régimen de actos ya descrito. Si no se decide el reemplazo, pero si, la designación de co-administrador, este,
debe actuar en forma conjunta con el/los administradores de la concursada.

e) Intereses (Art. 20): La presentación en concurso preventivo, y su apertura, producen la suspensión de intereses
que devengue todo crédito de causa o título anterior a ella. Obvio es recordar que, tal, suspensión no incluye los créditos
que se encuentren garantizados con prenda y/o hipoteca. El artículo no menciona que pasa con la actualización de los
créditos quirografarios, entiendo, que la misma no se puede reclamar atendiendo a que sistema el concursal tiende a
evitar mayores cargas sobre el patrimonio concursado que las existencias al momento de su presentación, por ello es que
las cristaliza.

f) Conversión del as deudas no dinerarias y en moneda extranjera (Art. 20): Las deudas de valor deberán ser
convertidas en moneda de curso legal al momento de la presentación o del vencimiento si fuera anterior a elección del
acreedor. Se convierten a todos los fines del concurso, el sentido es que pueden intervenir en la votación y que sus
importes sean tenidos en consideración a los efectos del cómputo respectivo (14). Las deudas en moneda legal al
momento del vencimiento si fue anterior a la presentación, o, al informe del Art. 35 al sólo efecto del cómputo pasivo y
de la votación.

g) Prohibición de viajar al exterior (Art. 26): Tanto el concursado en el supuesto que no tenga administradores, o
estos deben requerir autorización para ausentarse al exterior. Tal situación se repite en los socios con responsabilidad
ilimitada y solidaria.

Se da así una restricción a la libertad ambulatoria, la cual no es total, pues permite los desplazamientos dentro del
país. Fascina opina que tal restricción no incluye a los gerentes administrativos.

Otros ordenamientos como el anteproyecto español impiden que el concursado o sus administradores modifiquen el
domicilio sin autorización judicial.

Hemos excluido del presente los contratos con prestaciones reciprocas pendientes y los juicios contra el concursado, los
que serán objeto de otro trabajo que se encuentra en curso de preparación.

Hasta ahora hemos tratado las disposiciones que la ley dispone como efectos de la apertura, más allá que el concursado
fuera una persona física o ideal.

Analizada la situación desde el punto de vista del ente societario, advertimos las siguientes:

Respecto del Administrador: Este deberá decidir la propuesta de acuerdo y sus modificaciones. La apertura del
proceso restringe sus facultades porque:

a) Actúa bajo la vigilancia del síndico

b) No puede realizar actos a título gratuito o que importen una mejora de los acreedores por causa o títulos
anteriores a la presentación

c) Debe requerir autorización judicial para todos los actos enumerados en la segunda parte del Art. 17,
especialmente aquellos que excedan de la administración ordinaria de su giro comercial.

Además debe:
Continuar con la administración del patrimonio social, si fuera del caso con el consejo de vigilancia.

Respecto del órgano de gobierno:

a) Debe ratificar o decidir la continuación del trámite del concurso dentro del plazo de ley (Art. 6 .)

b) Por una asamblea extraordinaria debe aprobar la propuesta por cesión de bienes (Art. 67 2° parte).

c) Durante el concurso debe cumplirse con la preparación de toda la documentación.

d) Debe actuar teniendo en mira las pautas del Art. 17 L.C.

Respecto del órgano de fiscalización: La presentación en concurso en nada obstaculiza el desempeño de su función, la que
alguna de las veces deberá efectuarse en concordancia con la sindicatura concursal.

El concurso preventivo no afecta ni la subsistencia ni la composición de los órganos societarios.

Régimen de capacidad: No altera la facultad decisoria de los respectivos órganos sociales, y su vocación para resolver
sobre dichos actos según la L.S. y sus estatutos. La ineficacia entraría a jugar respecto de la ejecución, lo que, los tornaría
ineficaces, ello significa la inoponibilidad. No implica una incapacidad para realizar esos actos, sino una limitación de sus
efectos salvo cumplimiento de las previsiones previstas por la L.C.

Afecta las reformas estatutarias que se hubiesen decidido (aprobado) y se hallaban pendientes de inscripción, habrá que
denunciarlas como documentación solicitada por el Art. 11 inc. 1°. Las que se resuelvan estando el proceso en trámite,
deberá serlo en los términos del Art. 17.

Las que lleven o hagan el cumplimiento de la propuesta como ser prórroga del plazo de duración de la sociedad, el
aumento de capital, reforma el régimen de representación plural, podrán ser viabilizadas.

Otras en cambio, no lograrán nunca su aprobación como ser:

· Escisión reductora del capital social.

· Reducción voluntaria del capital social.

Derecho de receso: En principio el ejercicio de este derecho durante la vigilancia del concurso sería un acto sujeto a
autorización judicial (Art. 17), pues implicaría una reducción del capital social, en la proporción del socio recedente.

Si el socio ha ejercitado ese derecho, dentro de los plazos previstos por la L.S., encontrándose su parte impaga como un
tercero, sin importar que el mismo haya sido ejercitado estando el ex socio en conocimiento o no del estado de cesación
de pagos. En tal supuesto luego si deviene la falencia del ente será un acto susceptible de ser revocado o de ineficacia. En
contra de esta posición Suárez Anzorena quien opina que el receso efectuado estando la sociedad en estado de cesación
de pagos no es verificable por el Art. 153 L.C.

El mismo actor se plantea la posibilidad que el derecho puede ser ejercitado durante el proceso concursal, pero no
percibido, facultad que renacería en cabeza del recedente una vez cesado el estado concursal, pudiendo solicitar el
monto actualizado.

Integraciones: Las que se hallen en mora al momento de la presentación deberá seguir el régimen previsto en la L.S.
debiendo ser reclamadas por la sociedad. Las que su plazo de integración no se encuentre vencido deberán ser cumplidas
en tiempo y modo por los suscriptores.

Dividendo: El que se encuentre no declarado, las utilidades acumuladas y no distribuidas han quedado capitalizadas de
acuerdo con los principios de preterición y universalidad del concurso.
El dividendo en efectivo declarado con anterioridad y no percibido, es verificable.

QUIEBRA: A diferencia de lo que acontece en el concurso preventivo la sociedad queda apartada de la mayoría de sus
funciones, así, el administrador es reemplazado por el síndico, lo que impide el ejercicio de la función de administrar
(Art. 111), se produce el desapoderamiento y la sustitución de los órganos sociales por el síndico concursal.

Más allá de las situaciones previstas en los Art. 129 (obligatoriedad de sujeción de todos los acreedores al proceso
concursal), la verificación de los créditos, especialmente los hipotecarios y prendarios (Art. 130), la conversión de
obligaciones no dinerarias y las de moneda extranjera la que se opera de pleno derecho a moneda de curso legal a la
fecha del decreto de quiebra o al momento del vencimiento si este fue anterior a elección del acreedor (Art. 131)
(solución diferente a la expuesta en ocasión de tratar el concurso preventivo); del Art. 133 sobre suspensión de intereses,
hay otros específicos tratados por la ley de concursos en cuanto a la quiebra de las sociedades como el derecho de
receso, la situación de los socios ilimitada y solidariamente responsables, la suerte de los aportes no integrados, etc., los
que seguidamente serán tratados.

Primero debemos ver si la sindicatura suplanta a los órganos societarios, habida cuenta del imperativo desapoderamiento
de los bienes sociales que pasan a sindicatura, competiendo a ella su liquidación.

En opinión de Bandersky eso no se produce, pues no se da piso jure la desaparición o suspensión de los órganos sociales
subsistiendo ciertas facultades de los mismos, que no pasan ni se transfieren a la sindicatura.

Como pauta orientadora hay que tener en cuenta que la quiebra (Art. 94 inc. 6) es causal de disolución de la sociedad,
excepto que esta celebrase concordato (acuerdo) resolutorio o avenimiento, en tal supuesto la disolución quedará sin
efecto.

Cámara (16) opina que lo difícil es saber en qué momento se opera la disolución para lo cual hace la siguiente distinción,
hay ordenamientos como el Italiano, Colombiano y Brasileño que adoptan el criterio de la ley argentina, otros exigen una
declaración previa (España), y otras no lo tratan (Honduras).

La disolución se opera al momento de la sentencia, porque de otro modo no se entiende que pueda quedar sin efecto en
los casos de avenimiento o de acuerdo resolutorio (Farina, Alegría, Halpeerín). Cámara en cambio sostiene que dado el
Art. 99 SL. (Limitadas facultades de los administradores después de operada la causal de disolución) y el 100 (en caso de
duda subsiste la sociedad), es que la disolución se produce como consecuencia que no se logre el acuerdo o el
avenimiento, es decir para ex post facto. También trae el supuesto de los recursos contra la sentencia de quiebra, toda
vez que, los efectos propios de esa sentencia se cumplen. El progreso del recurso lo máximo que hace es hacer cesar los
efectos del concurso (Art. 101 L.C.), de modo que ese caso no podría dejar sin efecto la disolución. La discrepancia sobre
el pago total ha quedado superado al decir la C.S.N. en "Flores s/ Concurso Civil" que el pago total y el avenimiento eran
equiparables en sus efectos legales.

Bendersky, en el artículo citado, afirma que la sociedad con la liquidación no se extingue, no desaparece como sujeto de
derecho, sino que altera su objeto y su secuencia regular hacia el proceso liquidatorio; es que el fallido subsiste hasta la
terminación de la quiebra (el remanente debe entregarse a su representante Art. 228). El desapoderamiento impide que
el fallido ejerza los derechos de administración y disposición, pero sigue siendo el dueño de los bienes hasta su
realización. La administración pasa a la sindicatura, pero, recordamos que existen bienes que están fuera del
desapoderamiento.

Otra consecuencia de la quiebra, es que, el fallido pierde legitimación procesal referida a los bienes desapoderados, pero,
la conserva para otros actos: proponer acuerdo, impugnar informe general, fecha de inicio de la cesación de pagos,
calificación de conducta, intervención de la junta, etc.
 Por ello podemos decir que el órgano de la falencia no suplanta a los órganos de la sociedad, quienes disponen de
menores atribuciones en el ámbito patrimonial (como derivación del desapoderamiento que priva a la sociedad de la
administración y disposición de sus bienes), en ese sentido ya se ha expedido la jurisprudencia de nuestros tribunales al
decir que: la quiebra no hace perder la personalidad, por lo tanto se mantienen los directores; tampoco pierde la
personalidad por lo cual los accionistas de una sociedad fallida tienen derecho a pedir convocatoria a asamblea para
integrar el directorio acéfalo.

También los órganos de la sociedad tienen el derecho de defender a la sociedad en el recurso de reposición, asamblea
rectificando la propuesta de acuerdo resolutorio, decidir el avenimiento, teniendo una personalidad diferente de la
sociedad en liquidación, no obstante mantener su personalidad a ese efecto solamente.

Según Otaegui en la sociedad en quiebra el administrador queda apartado de sus funciones por el desapoderamiento lo
que impide el derecho de administración (Art. 111) función que pasa al síndico concursal. Sin embargo, ello no importa la
cesación del órgano administrador, sino su suspensión, porque: a) Puede proponer acuerdo resolutorio (Art. 222 y 222
L.C.); b) Puede solicitar la conclusión de la quiebra por avenimiento (Art. 225 L.C.); c) Recibe el remanente (Art. 228 L.C.)
en tal supuesto se encontrará con la obligación o bien de iniciar las medidas de liquidación (Art. 99 L.S.) para distribuir el
excedente entre los socios (Art. 109 L.S.); o bien reactivar la sociedad (15).

Otra carga que impone la quiebra sobre los administradores y sobre el fallido (socios ilimitadamente responsables) es el
deber de cooperación (Art. 106). La jurisprudencia tiene decidido que tal deber de cooperación -por el carácter del
mismo- no puede delegarse. Quintana Ferreira sostiene que el deber le cabe a todos los que se desempeñaron en el
cargo desde que comenzó la cesación de pagos, aunque se hubieran retirado a la fecha de la sentencia de quiebra (16), en
cambio Cámara opina que sólo se encuentran obligados los administradores a la fecha de sentencia de quiebra. Creemos
que la posición correcta es la de Cámara sin perjuicio que el juez pueda requerir de los anteriores administradores la
información que corresponda.

En orden a las facultades que le quedan a los órganos sociales, están las medidas conservatorias, al igual que al deudor
individual (Art. 114), teniendo en cuenta que sólo puede solicitarlas o ejercerlas si el síndico no toma intervención en el
proceso. Tal posibilidad ha hecho decir a la jurisprudencia que al fallido le queda una legitimación procesal residual.

a) Derecho de receso:

Se legisla expresamente sobre la perdida de la posibilidad de receder, tanto de hacerlo efectivo como de ejercerlo
(Art. 153). La norma se asienta en un principio de equidad, el que está dado por que si se admitiera que cada uno de los
socios pudiera eludir su responsabilidad patrimonial, resultaría afectada la seguridad jurídica, el tráfico mercantil y los
derechos de los acreedores que no hallarían sustento en la responsabilidad del patrimonio del deudor, ello tiene
aplicación exclusivamente a los socios no ilimitadamente responsables (17). Asimismo el receso incluye no solamente la
separación voluntaria, sino la involuntaria muerte, como también la exclusión impuesta al socio, en este supuesto de ser
este ilimitadamente responsable corresponde la quiebra automática ante la falencia de la sociedad (Art. 164) por las
deudas existentes al momento de la inscripción en el Registro respectivo.

El derecho de receder contempla tres situaciones: a) La prohibición de ejercerlo; b) La de hacerlo efectivo en el

supuesto de haberlo ejercitado antes del decreto de quiebra (todo ello dentro de los plazos y condiciones previstas por la
L.S.) y c) La obligación del recedente de reintegrar al activo del concurso cuanto hubiera percibido el patrimonio de la
sociedad se encontraba en cesación de pagos (18).

b) Integración de los Aportes (Art. 154):

La quiebra hace exigibles los aportes suscriptos pero no integrados. En doctrina se debate sobre si la norma se
aplica sólo a las obligaciones que estuvieran en mora (Roitman) o, si, también a las de vencimiento pendiente.
Coincidimos con Argeri que el fundamento dado en la exposición de motivos de este artículo resulta endeble y el principio
se asentaría en el postulado general que las obligaciones se considerarían vencidas de acuerdo al Art. 132 L.C. y, en el de,
la necesidad de reconstruir el patrimonio de la fallida de inmediato haciendo ingresar los bienes en el supuesto de estar
vencido el plazo. Todo ello hasta el límite del interés de los acreedores (19).

Decretada la quiebra de la sociedad con socios ilimitadamente responsables (164) se decreta la falencia de dichos
socios y el concurso de estos no puede reclamar a la sociedad lo adeudado.

c) Quiebra del socio gestor de la sociedad accidental:

El Art. 155 prevé que decretada la quiebra del socio gestor se produce la disolución de la sociedad accidental. Los
restantes socios no tienen derecho sobre los bienes sujetos del desapoderamiento, sino después de haberse pagado
totalmente a los acreedores y los gustos del concurso. Esta clase de sociedad no es sujeto de derecho y actúa a nombre
personal del socio, es por ello, que, sobreviniendo la quiebra del socio, procede la disolución de la sociedad, por otra
parte las pérdidas que afectaren al socio gestor no pueden ser mayores que su aporte (Art. 365 y 369 L.S.). En este
concurso podría darse la hipótesis (previa por el legislador), que de las relaciones internas entre los socios, el gestor
resultase deudor. Atento ello la ley establece la posibilidad de cobro del socio oculto, luego de abonados los acreedores
concurrentes y los gastos del concurso.

Si el nombre del socio fuere conocido nos encontraríamos ante una sociedad de hecho y ello conllevaría la
extensión automática del auto de quiebra (Art. 164 L.C.).

d) Debentures:

Si tienen garantía especial se aplica el régimen de los acreedores hipotecarios. Con garantía flotante o sin
garantía el fiduciario actúa como liquidador coadyuvante y deben concurrir a la junta en los términos del Art. 53, pues son
acreedores quirografarios (20).

e) Extensión de la quiebra a los socios con responsabilidad ilimitada (Art. 164):

Se parte del presupuesto realista que el socio que no provee a tiempo el pago de las deudas sociales manifiesta
del modo mejor su insolvencia personal; al mismo tiempo la sanción de la quiebra obra como un saludable estímulo para
el cumplimiento de esas deudas (21). El presupuesto también abarca a los socios que hubieran sido excluidos (con las
aclaraciones hechas al tratar el tema), los que se hubieran retirado después de producida la cesación de pagos por las
deudas existentes a la fecha en que el retiro fuera inscripto (22).

El principio de la extensión automática de la quiebra de los socios con responsabilidad ilimitada se ha considerado
contrario a la lógica jurídica e introducido por razones de oportunidad. Tal situación ha motivado serias cavilaciones en la
doctrina, así Palmero se pregunta si la exclusión incluye al socio muerto, dice que la ley habla de socios retirados o
excluidos (Art. 164) de otra forma se estaría concursando a un no socio. Nosotros coincidimos con Palmero, ya lo hemos
expresado precedentemente, en que, corresponde la aplicación del Art. 164 L.C. porque en las sociedades la muerte
resuelve parcialmente al contrato. Por lo prescripto por los Arts. 90, 92 y 94 inc. 1 L.S. se afirma que el remedio de la ley
es aplicable al socio muerto (24).

También se ha dicho que la extensión de la quiebra en forma automática vulneraría principios constitucionales
como el de defensa en juicio (25), por lo cual se lo debería notificar antes de su decreto.

En esa dirección se puede considerar a Rouillón (26) cuando propuso en el IV Congreso de Derecho Societario de
Mendoza que al socio ilimitadamente responsable se le debería imponer previamente la obligación de satisfacer el pasivo
concursal una vez verificado este. Sólo en caso de no hacerlo se declararía su quiebra, ahora ya, por la existencia del
presupuesto de la insolvencia al no satisfacer las deudas a las que estaba obligado. Asimismo en otra Ponencia en el
mismo Congreso trato de armonizar las normas de la L.S. Y L.C. sobre la responsabilidad ilimitada, apuntando
precisamente que hay numerosas normas en la L.S. que emplean el término ilimitadamente (supuesto del gerente que
actuó sin el aditamento S.R.L. o S.A.), entendiendo finalmente que la responsabilidad ilimitada y la extensión de quiebra
del Art. 164 debería funcionar cuando el socio responde con todo su patrimonio, por todo el pasivo social, independiente
que la asunción sea legal o contractual (27).

Escuti (28) siguiendo a Palmero dice que las normas concursales tienden a asegurar la efectividad de las de la L.S.
Se pregunta, siguiendo a Navarrini, si corresponde extender solamente a los socios que han adquirido esa condición de
ilimitadamente responsables en forma originaria, o, también abarca a los que la adquirieron con posterioridad. Esto ha
motivado discusiones, están quienes sostienen que la excepcionalidad de la extensión hace que se deba distinguir entre
responsabilidad original y derivada, otros, entre los que se encuentran Navarrini, dicen que la diferenciación no surge de
la ley, y que por lo tanto la extensión vale para todos, nos enrolamos en esta última posición atento la redacción del texto
legal.

En Italia la Corte Suprema de Casación Italiana (29) ha dicho que en caso de transformación de una sociedad de
colectiva en una capital, y quiebra de esta última los socios de la sociedad de personas estarían afectado de una
responsabilidad subsidiaria. La misma estaría a jugar cuando resulte demostrado de modo cierto la insuficiencia del
patrimonio social, debiéndose aportar mediante el procedimiento concursal la prueba que el patrimonio de la sociedad
no alcanza para cubrir las deudas.

Referencias:

(1) Art. 5: Pueden solicitar la formación de su concurso preventivo las personas comprendidas en el Art. 2, incluidas las de
existencia ideal en liquidación.

Art. 2: Pueden ser declaradas en concurso las personas de existencia visible y las de existencia ideal de carácter privado.

(2) Art. 6: Tratándose de personas de existencia ideal lo solicita el representante legal, previa resolución, en su caso,
del órgano de administración. Dentro de los 30 días posteriores de la fecha de la presentación deben acompañar
constancia de la resolución de continuar el trámite, adoptada por la asamblea, reunión de socios u órgano de gobierno
que corresponda, con las mayorías necesarias para resolver asuntos ordinarios...

(3) Farina, Juan M. "Concursos de las Sociedades Comerciales", T° I, Pág. 100.

(4) Cámara "El Concurso Preventivo y la Quiebra"

(5) Otaegui, Julio "Administración Societaria"

(6) Suárez Anzorena, Carlos "Ponencia presentada en Primer congreso de Derecho Concursal de 1982", "Proyecciones
del concurso preventivo sobre el régimen legal de las sociedades anónimas", en Actas del "Primer Congreso Nacional de
Derecho Concursal", 1982, Pág. 41.

(7) Quintana Ferreira "Concursos", citando a Zavala Rodríguez, en Pág. 236.

(8) En igual sentido Quintana Ferreira en Ob. Cit. Pág. 232.

(10) Fassi-Gebbardt. "Concursos", citando a Foiguel López, Héctor en Transferencia de paquete accionario y concurso
preventivo E.D. 85-891, Pág. 69.

(11) Fassi-Gebbardt. "Concursos" Pág. 67.

(12) Fassi-Gebbardt., "Concursos"

(13) Zavala Rodríguez "Código de Comercio", T° VII, Pág. 276-278.

(14) Bendersky, Mario J. "La quiebra de la sociedad mercantil y la subsistencia de sus órganos de administración
(directorio), decisión (asamblea) y fiscalización (sindicatura-consejo de vigilancia)", L.L. 1985-B-1080.

(15) Otaegui, Julio "Administración Societaria".

(16) Cámara, Héctor "Efectos de la Quiebra sobre las Sociedades Comerciales", R.D.C.O. 1982, Pág. 337.

(17) Quintana Ferreira ob. Cit. Comentario al Art. 106.

(18) Argeri, Saúl "La Quiebra y demás Procesos Concursales", Pág. 398.

(19) Argeri, Saúl pb. Cit. y Quintana Ferreyra ob. Cit.

(20) Argeri, Saúl ob. Cit.

(21) Argeri, Saúl ob. Cit.

(22) Satta, "Instituciones del derecho de quiebra", Pág. 450, N° 173.

(23) Art. 164 L.C.

(24) Palmero, "Exclusión, separación o fallecimiento del socio ilimitadamente responsable y la extensión de la quiebra
social"(R.D.C.O. 1978).

(25) Favier Dubois

(26) Rouillon, Adolfo, "Ponencia presentada en el Congreso de Derecho Societario de Mendoza 1986 "Responsabilidad
ilimitada de los socios y extensión de la quiebra social"

(27) Rouillon, Adolfo, Ponencia al 4° Congreso de Derecho Societario de Mendoza 1986 "responsabilidad ilimitada"
determina la extensión de la quiebra social? (interpretación del Art. 164 L.C. en concordancia con la legislación societaria).

(28) Escuti, Ignacio "Receso, exclusión y muerte del socio"

(29) Revista del fallimento Diciembre-1984.