Expediente :

Especialista:
Escrito : 01
Cuaderno : Principal
SUMILLA: DEMANDA VARIACION DE TENENCIA.

SEÑORA JUEZ DEL JUZGADO DE FAMILIA DEL CALLAO.

…………………………, identificado con DNI N°…………,

con domicilio real en ………………………………., y con domicilio procesal en

………………………………….; Casilla Electrónica SINOE N°…………., E-mail

………….Teléfono………..; a Ud., respetuosamente, digo:

I. NOMBRE Y DIRECCION DOMICILIARIA DE LA DEMANDADA.-

…………………, con domicilio real sito en ……………….; donde se le notificará con la

presente demanda y sus anexos.

II. PETITORIO.-

En busca de tutela jurisdiccional efectiva y al debido proceso, invocando legitimidad

e interés para obrar, recurro a su despacho, al amparo de lo normado en el Artículo

81° del Código del Niño y Adolescente que describe: …. “o si este resulta perjudicial
para los hijos, la Tenencia la resolverá el juez especializado dictando las medidas

necesarias para su cumplimiento, pudiendo disponer la Tenencia compartida,

salvaguardando en todo momento el interés superior del niño, niña o adolescente.”; en

concordancia, con la modificación dispuesta por la Ley N° 29269 publicada el

17-10-2008; a fin de solicitar a usted, la VARIACION DE LA TENENCIA que

ejerce la demandada sobre mi menor hija …………….., de 07 años de edad a la fecha

de la presente demanda, reformándola en TENENCIA COMPARTIDA, vista el

interés superior del niño y adolescente; en base a los siguientes fundamentos

facticos y jurídicos:
III. FUNDAMENTOS FACTICOS DE LA DEMANDA.-

1. Señor juez, el recurrente y la demandada luego de una relación de pareja,

procreamos a nuestra hija …………………………, de 07 años de edad a la fecha de la

presente demanda; tal y conforme pruebo mediante el documento contenido en el

ANEXO 1-B.

2. El recurrente y la demandada, nos constituimos al Centro de Conciliación

………………………………………….; donde se suscribió el ACTA DE CONCILIACIÓN

N°………….., de fecha 14 DE ABRIL DEL 2015; llegando a un acuerdo en los

siguientes términos: “DON ANTHONY ALEXIS GAMARRA YAPURASI PODRA VISITAR A SU MENOR HIJA
YERUSHA SAMIKAY ROSALBA GAMARRA DEZAR LOS DIAS SABADOS Y DOMINGOS DE 8.00 A.M. A 7.00 P.M.
LA VISITA ES CON EXTERNACION COMPROMETIENDOSE A RECOGERLA Y RETORNARLA A SU DOMICILIO

HABITUAL EN EL HORARIO CONVENIDO EN CADA OPORTUNIDAD.”; tal y conforme se demuestra

y prueba con el documento contenido en el ANEXO 1-C.

3. Con relación a la precisión de “domicilio habitual” contenido en el Acta de

Conciliación, la demandada fijo como “domicilio de recojo y entrega de nuestra

menor hija”, el domicilio sito en ……………….; siendo que la demandada con fecha 09

de febrero del 2018, ha dejado de residir en el citado inmueble para dirigirse a

residir en el domicilio sito en ……………………………….(información acopiada por nuestra

parte); llevándose con ella a nuestra menor hija, sin mi conocimiento, consentimiento

y autorización, acto con el cual ha incumplido el acuerdo, frustrando y violando mi

derecho al REGIMEN DE VISITAS, y, el derecho de nuestra menor hija. Tal y

conforme se demuestra y prueba con el documento contenido en el ANEXO 1-D.

4. Pese a mis reiteradas comunicaciones telefónicas efectuadas a la demandada, para

que cumpla con el REGIMEN DE VISITAS, ha hecho caso omiso a mi petición,

recibiendo incluso maltrato verbal contra, mi persona, mi actual pareja y mi menor

hijo, - tal y conforme se demuestra y prueba con el documento contenido en el

ANEXO 1-E-; que motiva interponga la presente demanda; donde espero se me

restituya mi derecho y el de nuestra menor hija, por cuanto, ambos, la madre, el

recurrente como padre y nuestra menor hija, conforme a la Ley de Tenencia

Compartida N° 29269, que modifica el Art.81 y 84 del Código del Niño y Adolescente,

papá y mamá pueden ofrecerle cuidado y educación a su menor hija pese a estar

separados e, incluso, quedarse unos días con ella, con la finalidad de fortalecer los

vínculos afectivos e inculcar valores.

5. Que, debido al incumplimiento del Régimen de Visitas ejercido y promovido

por la demandada, limita y obstaculiza el derecho del recurrente y de nuestra

menor hija sobre el régimen de visitas, no sólo perjudicando el derecho de la menor

de relacionarse con su padre, sino también el derecho del padre a relacionarse con

su hijo. Esto se encuentra recogido en el Art. 422 del Código Civil:

Artículo 422.- Relaciones personales con hijos no sujetos a patria potestad .-

En todo caso, los padres tienen derecho a conservar con los hijos que no estén bajo

su patria potestad las relaciones personales indicadas por las circunstancias.

Y en el Art. 88 del Código de los Niños y Adolescentes:

Artículo 88.- Las visitas.- Los padres que no ejerzan la Patria Potestad tienen

derecho a visitar a sus hijos, para lo cual deberán acreditar con prueba suficiente

el cumplimiento o la imposibilidad del cumplimiento de la obligación alimentaria. (…).

El Juez, respetando en lo posible el acuerdo de los padres, dispondrá un Régimen de

Visitas adecuado al Principio del Interés Superior del Niño y del Adolescente y podrá

variarlo de acuerdo a las circunstancias, en resguardo de su bienestar.

No obstante, ello, en el ámbito judicial es difundido que el derecho no es tanto de

los padres, sino de los hijos de relacionarse con ellos. Dicha afirmación tiene su

fuente en la Convención sobre los Derechos del Niño en su artículo 9 numeral 1

PARTE IN FINE y Numeral 3, que señala:

Numeral 1, PARTE IN FINE: Tal determinación puede ser necesaria en casos

particulares, (…) … o cuando éstos viven separados y debe adoptarse una decisión

acerca del lugar de residencia del niño. Negritas y subrayado nuestro.

“3. Los Estados Partes respetarán el derecho del niño que esté separado de uno o

de ambos padres a mantener relaciones personales y contacto directo con ambos

padres de modo regular, salvo si ello es contrario al interés superior del niño.”

6. Esto es reiterado en la jurisprudencia: “(…) El régimen de visitas, más que un

derecho de los padres resulta ser de los hijos, en tanto estas visitas contribuyan

con su desarrollo integral. Está sujeto a variación, según las necesidades de los

hijos. (…)”. A partir de ello podemos afirmar entonces, que el estatus de padre

como situación jurídica subjetiva le atribuye potestades como el de relacionarse

con sus hijos y velar por ellos. Siendo el derecho insustituible de los menores de

relacionarse con sus padres a fin de afianzar su identidad.

Entre los requisitos está el no tener la tenencia, acreditar el vínculo filial y acreditar

el cumplimiento de la obligación alimentaria. Ahora bien, respecto a la obligación de

alimentos es un requisito el acreditar el cumplimiento de los mismos bajo el principio

“de quien cumple con sus obligaciones, exige derechos.

Con relación a los citados acuerdos:

- ALIMENTOS PARA LOS MENORES

Vengo cumpliendo a cabalidad y de forma puntual la obligación alimentaria, y, los

gastos totales de educación a favor de mi menor hija; tal y conforme demuestro con

los documentos contenidos en el ANEXO 1- F.

- CON RESPECTO A LA TENENCIA

La viene ejerciendo la demandada sin interrupciones, en su actual domicilio sito en

…………………………………………………., Distrito ………, Provincia y Departamento de ………...

7. Asimismo, una vez otorgado el régimen de visitas no puede variarse el domicilio

salvo mandato judicial:

“La tenencia faculta a quien la ejerce a permanecer con el hijo, lo que implica una

comunidad de vivienda; en consecuencia, obliga al detentador de la tenencia a

permanecer con el hijo menor de edad en el lugar de su residencia ni variarla,

mientras que tal derecho esté subsistente y no sea variado por otro mandato

judicial.” EXPEDIENTE N°…………... Resolución 27/12/2011.

8. Conforme se ha expuesto, la demandada ha incumplido con otorgar el Régimen de

visitas a mi parte y a nuestra menor hija, conforme se acredita con el documento

contenido en el ANEXO 1-D; por cuanto, una vez que ha obtenido el régimen de

visitas por su parte, ha incurrido en violentar la relación fluida que debo tener para

con mi menor hija y viceversa. El extremo es el incumplimiento del régimen de visita

recurrente, sancionándose con la variación de la tenencia:

“Si bien el primer párrafo del artículo 91 del Código de los Niños y Adolescentes

dispone que el incumplimiento de los acuerdos adoptados en el convenio de régimen

de visitas establecido judicialmente dará lugar a los apremios de ley y, en caso de

resistencia, podrá originar la variación de la tenencia.” CASACION N°2702-2015-

LIMA-CSJ-SALA CIVIL TRANSITORIA – VARIACION DE TENENCIA.

“No es factible modificar el régimen de visitas establecido, más aún, cuando las

condiciones en las que se pretende variar no contribuirían a su formación

psicoemocional, por cuanto se advierte la intervención de la madre y su familia para

que el menor muestre rechazo o resistencia a establecer contacto paterno filial.”

CASACIÓN N° 5008-2013-Lima. Resolución 06/08/2014.

9. Por lo expuesto, se peticiona a su despacho, resolver conforme a Ley, ejecutando

nuestra Petición de TENENCIA COMPARTIDA, cuya propuesta es que mi menor

hija se encuentre bajo mi tenencia y custodia en los meses de diciembre a marzo,

junio o julio de cada año, que son los meses en que se encuentra de vacaciones
escolares; vista el interés superior del niño y adolescente, conforme lo describe

el Art.81 y siguientes, Art.88, del Código del Niño y Adolescente; Convención

sobre los Derechos del Niño en su artículo 9 numeral 1 PARTE IN FINE y Numeral

3; y, Art.422 del C.C.; según le favorezca; por cuanto, la tenencia compartida

beneficia mucho a los hijos porque les permite fortalecer las relaciones personales

con sus padres y madres y en general las relaciones familiares con el resto de su

familia.

IV. FUNDAMENTACION JURIDICA.

Ley N°29269

Art. 81°.- Tenencia. Cuando los padres estén separados de hecho, la Tenencia de los
niños, niñas o adolescentes se determina de común acuerdo entre ellos y tomando en

cuenta el parecer del niño, niña o adolescente. De no existir acuerdo o si este resulta

perjudicial para los hijos, la Tenencia la resolverá el juez especializado dictando las

medidas necesarias para su cumplimiento, pudiendo disponer la Tenencia compartida,

salvaguardando en todo momento el interés superior del niño, niña o adolescente.

Código civil

Art. VI del Título Preliminar. Interés para obrar; el cual establece que,

“para ejercer una acción es necesario tener legitimo interés

Art. 235°.- Norma que precisa las obligaciones de los padres de proveer al

sostenimiento, protección, educación y formación de sus hijos menores, según su

situación y posibilidades.

Art. 472°.- Que define en forma amplia que se entiende por alimentos lo que es

indispensable para el sustento.

Código de los niños y adolescentes.

Art. 81°, ha dispuesto lo siguiente:

Cuando los padres estén separados de hecho, la tenencia de los niños, niñas o

adolescentes se determina de común acuerdo entre ellos y tomando en cuenta el

parecer del niño, niña o adolescente. De no existir acuerdo o si este resulta

perjudicial para los hijos, la tenencia la resolverá el juez especializado dictando las

medidas necesarias para su cumplimiento, pudiendo disponer la tenencia de hijos

compartida, salvaguardando en todo momento el interés superior del niño, niña o

adolescente.”

Art.82 y siguientes, según corresponda y le favorezca.

Art. 88º. Las visitas.- Los padres que no ejerzan la Patria Potestad tienen derecho

a visitar a sus hijos, para lo cual deberán acreditar con prueba suficiente el

cumplimiento o la imposibilidad del cumplimiento de la obligación alimentaria. … El

Juez, respetando en lo posible el acuerdo de los padres, dispondrá un Régimen de

Visitas adecuado al Principio del Interés Superior del Niño y del Adolescente y podrá

variarlo de acuerdo a las circunstancias, en resguardo de su bienestar.

Art. 89º Régimen de Visitas El padre o la madre que haya sido impedido o limitado

de ejercer el derecho de visitar a su hijo podrá interponer la demanda

correspondiente acompañando la partida de nacimiento que acredite su

entroncamiento. Si el caso lo requiere podrá solicitar un régimen provisional.

Art. 91º Incumplimiento del Régimen de Visitas El incumplimiento del Régimen de

Visitas establecido judicialmente dará lugar a los apremios de ley y en caso de

resistencia podrá originar la variación de la Tenencia. La solicitud de variación

deberá tramitarse como una nueva acción ante el Juez que conoció del primer

proceso.

Código Civil

Art.422, Relaciones personales con hijos no sujetos a patria potestad .- En todo

caso, los padres tienen derecho a conservar con los hijos que no estén bajo su patria

potestad las relaciones personales indicadas por las circunstancias.

Código procesal civil.

Artículo I del Título Preliminar, Derecho a la tutela jurisdiccional efectiva. “Toda

persona tiene derecho a la tutela jurisdiccional efectiva para el ejercicio o

defensa de sus derechos o intereses, con sujeción a un debido proceso”.

Arts. 130, 424 y 425, normas que señalan la forma del escrito, requisitos y anexos

de la demanda.

Según lo tiene establecido el Art. 688° del C.P.C., modificado por el Decreto Legislativo

N° 1069 del 28 de junio del 2008, se puede promover ejecución en virtud de títulos

ejecutivos de naturaleza judicial o extrajudicial, según sea el caso.

En el inciso 3 del artículo 688° del Código Procesal Civil se establece que “3. Las Actas

de Conciliación de acuerdo a ley;”

Respecto a los requisitos comunes establecidos en el artículo 689 del CPC tenemos que

la obligación contenida en la conciliación judicial es cierta porque no deja duda sobre su

alcance; es expresa, en tanto y en cuánto los elementos de la relación obligatoria se

desprenden del propio documento y es exigible porque de su contenido no se desprende

ningún obstáculo, es decir, impedimento jurídico para exigir el cumplimento de la

obligación.

V. MONTO DEL PETITORIO.-

El monto del petitorio es inapreciable en dinero.

VI. VIA PROCEDIMENTAL.-

Se tramitará como PROCESO ÚNICO, de conformidad con lo dispuesto por el Art.

160 del Código de Niños y Adolescentes.

VII. MEDIOS PROBATORIOS.-

Documentales.

ANEXO 1-B.- El mérito del Acta de Nacimiento de nuestra menor hija

…………………..(07), expedida por la RENIEC, que demuestra el entroncamiento filial con

mi hija y la demandada; asimismo, demuestra mi legitimidad para obrar.

ANEXO 1-C.- El mérito del ACTA DE CONCILIACIÓN N°126-2015, de

fecha 14 DE ABRIL DEL 2015, que tuvo lugar en el Centro de Conciliación

“ASOCIACION DE CONCILIACION PARA EL APOYO JUDICIAL – ESQUIVEL”

ACAJUES; llegando a un acuerdo en los siguientes términos: “…………………………….

PODRA VISITAR A SU MENOR HIJA ……………………………… LOS DIAS SABADOS Y

DOMINGOS DE 8.00 A.M. A 7.00 P.M. LA VISITA ES CON EXTERNACION

COMPROMETIENDOSE A RECOGERLA Y RETORNARLA A SU DOMICILIO HABITUAL

EN EL HORARIO CONVENIDO EN CADA OPORTUNIDAD.”; acuerdo que, a la fecha

desde el 09 de febrero del 2018, viene incumpliendo la demandada.

ANEXO 1-D.- El mérito de la Copia Certificada Policial N°11002654 del 09 de

febrero del 2018, expedida por la Comisaria Ciudadela Chalaca, sobre OCURRENCIA

POLICIAL interpuesta por la emplazada, donde deja constancia que deja de residir

en el domicilio sito en Mz.O-2, Lt.30 Comité 19, Urb. Ramon Castilla, 3er.

Piso Callao (domicilio consignado en el Acta de Conciliación); para irse a residir en

la Ciudad de TUMBES, específicamente, al domicilio sito en Jr. Pacifico N°114,

Distrito LA CRUZ, Provincia y Departamento de TUMBES (información obtenida

por nuestra parte); llevándose con ella a nuestra menor hija, acto con el cual ha

frustrado y violado mi derecho al REGIMEN DE VISITAS acordado a mi favor en

la referida Acta de Conciliación suscrita y acordada por las partes, sin comunicarme

de tal hecho.

ANEXO 1-E.- El mérito de diversas impresiones de conversaciones vía Whats App,

remitido por la demandada a mi teléfono celular, donde refiere que “no me va a

otorgar el régimen de visitas” aunado a una serie de vejaciones verbales contra mi

persona, mi actual pareja y mi menor hijo.

ANEXO 1-F.- El mérito de copias de siete últimos Bouchers bancarios y Tres

Boletas de ventas por compra de útiles escolares, que demuestra encontrarme al día

con mi obligación alimentaria y sobre la educación de mi menor hija.

VIII. ANEXOS.

1–A Copia de DNI

1–B Acta de Nacimiento de mi menor hija.

1-C Copia certificada de Acta de Conciliación N°126-2015.

1-D Copia Certificada Policial N°11002654.

1-E Copias de impresiones de conversaciones vía Whats App.

1-F Copias de Bouchers bancarios y Boletas de ventas.

1-G Arancel judicial por medios de prueba

1-H Cedulas de Notificación (03).

PRIMER OTROSI DIGO: REQUISITOS.- Que, de conformidad con el artículo 133

del Código Procesal Civil, acompaño copia de la presente demanda y de sus anexos

para la parte DEMANDADA.

SEGUNDO OTROSÍ: FACULTADES GENERALES DE REPRESENTACION.- Que,

de conformidad con el artículo 80° del Código Procesal Civil, otorgo las facultades

generales de representación contenidas en el artículo 74° y 75° del acotado cuerpo

de leyes en favor de los letrados que autorizan el presente; dejando expresamente

establecido que me encuentro perfectamente instruido de los alcances de la

representación que otorgo; debiéndose notificar todas las resoluciones que emita su

despacho, en mi domicilio real y procesal citados en el exordio del presente.

POR LO TANTO:

A usted, Señor Juez, solicito se sirva admitir la presente demanda, tramitaría

conforme a su naturaleza y en su oportunidad declararla FUNDADA.

Callao, 19 de junio del 2019.