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EXPEDIENTE : 00343-2019-0-0401-JR-LA-05

ESPECIALISTA : ZEGARRA PALO LEONEL

CUADERNO : PRINCIPAL

SUMILLA : APELACION DE SENTENCIA

SEÑOR JUEZ DEL QUINTO JUZGADO ESPECIALIZADO DE TRABAJO CON SUB

ESPECIALIDAD EN LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DE LA CORTE SUPERIOR DE
JUSTICIA DE AREQUIPA

JOSE MARIA PACORI CARI abogad patrocinador de ZOILA YRMA

DEL CARPIO SALAS, en el proceso de Nulidad de Resolución
Administrativa que se sigue en contra del GOBIERNO REGIONAL
DE AREQUIPA; a Ud., respetuosamente, digo:

I.- PRETENSIÓN IMPUGNATORIA

Interpongo recurso de apelación en contra de la SENTENCIA 415-2019, que resuelve

declarar infundada la demanda, con la finalidad de que el superior en grado después
de un examen proceda a REVOCAR LA SENTENCIA Y SEA DECLARADA FUNDADA LA
DEMANDA.

II.- ANTECEDENTES

1.- La Recurrente es Ex – trabajadora del Gobierno Regional de Arequipa bajo los

alcances del Decreto Legislativo N° 276.

2.- Siendo que la misma laboro de forma continua e ininterrumpida desde 11 DE

ENERO HASTA EL 31 DE ENERO DE 2017 EN VIRTUD DEL CONTRATO DE TRABAJO
TEMPORAL N° 024-2017-GRA/ORH, en el Proyecto de Inversión MEJORAMIENTO Y
CONSTRUCCION DE LA CARRETERA AYO – HUAMBO, PROVINCIAS CASTILLA Y
CAYLLOMA, REGION AREQUIPA TRAMO AYO – CANCO; SUB TRAMO VARIANTE KM
7+000 AL KM 10+185 MEJORAMIENTO Y CONSTRUCCION DE LA CARRETERA AYO –
HUAMBO, PROVINCIAS CASTILLA Y CAYLLOMA.

3.- Mediante CONTRATO DE TRABAJO TEMPORAL N° 049-2017-GRA/ORH desde el 01-

FEBRERO-2017 HASTA 30-ABRIL-2017, en el Proyecto de Inversión MEJORAMIENTO Y
CONSTRUCCION DE LA CARRETERA AYO – HUAMBO, PROVINCIAS CASTILLA Y
CAYLLOMA, REGION AREQUIPA TRAMO AYO – CANCO; SUB TRAMO VARIANTE KM

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7+000 AL KM 10+185 MEJORAMIENTO Y CONSTRUCCION DE LA CARRETERA AYO –
HUAMBO, PROVINCIAS CASTILLA Y CAYLLOMA.

4.- Mediante CONTRATO DE TRABAJO TEMPORAL N° 076-2017-GRA/ORH desde el 01-

MAYO-2017 HASTA 31-MAYO-2017, en el Proyecto de Inversión MEJORAMIENTO Y
CONSTRUCCION DE LA CARRETERA AYO – HUAMBO, PROVINCIAS CASTILLA Y
CAYLLOMA, REGION AREQUIPA.

5.- Mediante CONTRATO DE TRABAJO TEMPORAL N° 087-2017-GRA/ORH desde el 01-

JUNIO-2017 HASTA 30-JUNIO-2017, en el Proyecto de Inversión MEJORAMIENTO Y
CONSTRUCCION DE LA CARRETERA AYO – HUAMBO, PROVINCIAS CASTILLA Y
CAYLLOMA, REGION AREQUIPA.

6.- Mediante CONTRATO DE TRABAJO TEMPORAL N° 106-2017-GRA/ORH desde el 01-

JULIO-2017 hasta 31-JULIO-2017, en el Proyecto de Inversión MEJORAMIENTO Y
CONSTRUCCION DE LA CARRETERA AYO – HUAMBO, PROVINCIAS CASTILLA Y
CAYLLOMA, REGION AREQUIPA.

Tal como figura en el siguiente cuadro:

Documento con el que PERIODO CARGO

acredito la prestación
de servicios

AÑO 2017

CONTRATO DE 11-ENERO-2017 PROFESIONAL

TRABAJO TEMPORAL N° hasta 31-ENERO- ADMINISTRATIVO – OFICINA
024-2017-GRA/ORH 2017 DE LOGISTICA Y PATRIMONIO

01-FEBRERO-2017 PROFESIONAL
hasta 30-ABRIL-2017 ADMINISTRATIVO – OFICINA
DE LOGISTICA Y PATRIMONIO
CONTRATO DE
TRABAJO TEMPORAL N°
049-2017-GRA/ORH

CONTRATO DE 01-MAYO-2017 hasta PROFESIONAL

TRABAJO TEMPORAL N° 31-MAYO-2017 ADMINISTRATIVO – OFICINA
076-2017-GRA/ORH DE LOGISTICA Y PATRIMONIO

CONTRATO DE 01-JUNIO-2017 hasta PROFESIONAL

TRABAJO TEMPORAL N° 30-JUNIO-2017 ADMINISTRATIVO – OFICINA
087-2017-GRA/ORH DE LOGISTICA Y PATRIMONIO

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CONTRATO DE 01-JULIO-2017 hasta PROFESIONAL
TRABAJO TEMPORAL N° 31-JULIO-2017 ADMINISTRATIVO – OFICINA
106-2017-GRA/ORH DE LOGISTICA Y PATRIMONIO

7.- Mediante RESOLUCION OFICINA DE RECURSOS HUMANOS N° 297-2017-GRA/ORH

se resuelve contratar a la recurrente desde 01-AGOSTO-2017 HASTA 31-DICIEMBRE-
2017 en la PLAZA N° 424 como AUXILIAR DE FORMACION DE NIÑO III la misma que se
encontraba VACANTE, tal como se señala en la misma resolución en el primer
considerando.

Documento con el que PERIODO CARGO

acredito la prestación
de servicios

AÑO 2017

RESOLUCION OFICINA 01-AGOSTO-2017 CONTRATACION TEMPORAL –

DE RECURSOS hasta 31-DICIEMBRE- PLAZA N° 424, NIVEL
HUMANOS N° 297- 2017 REMUNERATIVO SAA
2017-GRA/ORH

8.- Mediante CONTRATO DE TRABAJO TEMPORAL N° 013-2018-GRA/ORH desde 01-

ENERO-2018 HASTA 31-ENERO-2018, en el Proyecto de Inversión MEJORAMIENTO DE
LA CARRETERA VARIANTE DE UCHUMAYO, ENTRE EL PUENTE SAN ISIDRO Y LA VIA DE
EVITAMIENTO, DISTRITOS DE SACHACA, YANAHUARA Y CERRO COLORADO,
AREQUIPA.

9.- Mediante CONTRATO DE TRABAJO TEMPORAL N° 029-2018-GRA/ORH desde 01-

FEBRERO-2018 HASTA 28-FEBRERO-2018, en el Proyecto de Inversión
MEJORAMIENTO DE LA INFRAESTRUCTURA VIAL DE LA CALLE RAMON CASTILLA Y LA
CALLE 9 DEL DISTRITO DE CHIVAY, CAYLLOMA, AREQUIPA.

10.- Mediante CONTRATO DE TRABAJO TEMPORAL N° 046-2018-GRA/ORH desde 01-

MARZO-2018 HASTA 31-MARZO-2018, en el Proyecto de Inversión MEJORAMIENTO
DE LA CARRETERA VARIANTE DE UCHUMAYO, ENTRE EL PUENTE SAN ISIDRO Y LA VIA
DE EVITAMIENTO, DISTRITOS DE SACHACA, YANAHUARA Y CERRO COLORADO,
AREQUIPA.

11.- Mediante CONTRATO DE TRABAJO TEMPORAL N° 053-2018-GRA/ORH desde 01-

ABRIL-2018 HASTA 30-ABRIL-2018, en el Proyecto de Inversión MEJORAMIENTO Y

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AMPLIACION DE LA CARRETERA AGRICOLA, OPTIMIZANDO LOS RECURSOS HIDRICOS
DE LA SUB CUENCA DEL RIO ARMA, CONDESUYOS, AREQUIPA.

12.- Mediante MEMORANDO CIRCULAR N° 04-2018-GRA/OLP/ADQ se acredita que la

recurrente laboro el mes de MAYO DE 2018.

Tal como se presenta en el siguiente cuadro:

Documento con el que PERIODO CARGO

acredito la prestación
de servicios

AÑO 2018

CONTRATO DE 01-ENERO-2018 PROFESIONAL

TRABAJO TEMPORAL N° hasta 31-ENERO- ADMINISTRATIVO – OFICINA
013-2018-GRA/ORH 2018 DE LOGISTICA Y PATRIMONIO

CONTRATO DE 01-FEBRERO-2018 PROFESIONAL

TRABAJO TEMPORAL N° hasta 28-FEBRERO- ADMINISTRATIVO – OFICINA
029-2018-GRA/ORH 2018 DE LOGISTICA Y PATRIMONIO

CONTRATO DE 01-MARZO-2018 PROFESIONAL

TRABAJO TEMPORAL N° hasta 31-MARZO- ADMINISTRATIVO – OFICINA
046-2018-GRA/ORH 2018 DE LOGISTICA Y PATRIMONIO

CONTRATO DE 01-ABRIL-2018 hasta PROFESIONAL

TRABAJO TEMPORAL N° 30-ABRIL-2018 ADMINISTRATIVO – OFICINA
053-2018-GRA/ORH DE LOGISTICA Y PATRIMONIO

MEMORANDO Mayo 2018 PROFESIONAL

CIRCULAR N° 04-2018- ADMINISTRATIVO – OFICINA
GRA/OLP/ADQ DE LOGISTICA Y PATRIMONIO

13.- Mediante RESOLUCION OFICINA DE RECURSOS HUMANOS N° 285-2017-GRA/ORH

se resuelve contratar a la recurrente desde 01-JUNIO-2018 HASTA 31-DICIEMBRE-
2018 en la PLAZA N° 146, TECNICO ADMINISTRATIVO III - NIVEL REMUNERATIVO STD,
cabe destacar que en la RESOLUCION OFICINA DE RECURSOS HUMANOS N° 285-2017-
GRA/ORH no se indica quien es el funcionario que ocupa de manera permanente la
plaza, así mismo no se indica las razones por las cuales se suple la plaza.

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Documento con el que PERIODO CARGO
acredito la prestación
de servicios

AÑO 2018

RESOLUCION OFICINA 01-JUNIO-2018 hasta CONTRATACION TEMPORAL –

DE RECURSOS 31-DICIEMBRE-2018 PLAZA N° 146, TECNICO
HUMANOS N° 285- ADMINISTRATIVO III - NIVEL
2017-GRA/ORH REMUNERATIVO STD

La demanda tuvo que declararse fundada, al existir una desnaturalización en la

Contratación temporal en Proyectos de Inversión1 y en la contratación por Suplencia2

1
Conforme a lo señalado en la CASACION N° 465-2017 MOQUEGUA en el considerando DECIMO SEPTIMO
se indica – “Por otro lado, debe precisarse que NO RESULTA RAZONABLE QUE LAS LABORES PRESTADAS
POR EL DEMANDANTE EN LA CITADA SUB GERENCIA DE PROGRAMACIÓN E INVERSIONES DEL GOBIERNO
REGIONAL DE MOQUEGUA, POR MÁS DE TRES AÑOS CONTINUOS, SEAN DE NATURALEZA TEMPORAL, EN
TANTO QUE LA REFERIDA DEPENDENCIA FORMA PARTE DE LA ESTRUCTURA ORGÁNICA DE LA ENTIDAD
DEMANDADA Y POR CONSIGUIENTE REQUIERE DE PERSONAL QUE DE MANERA CONTINUA Y
SUBORDINADA se encargue de realizar diversos trámites y labores relacionados con la ejecución de obras
y proyectos de inversión que realiza el indicado Gobierno Regional; labor que es inherente a sus funciones,
en observancia del inciso 8° del artículo 192º de la constitución política del Perú, que establece que los
gobiernos regionales son competentes para fomentar las inversiones y el financiamiento para la ejecución
de proyectos y obras de infraestructura de alcance Regional, en concordancia con lo previsto en el inciso
h) del artículo 91 de la Ley N° 27867- Ley Orgánica de Gobiernos Regionales.”
En ese sentido, la recurrente ha laborado por 18 meses de forma ininterrumpida para la demandada, de
los cuales 10 meses se la contrato en distintos proyectos de inversión, desnaturalizando la contratación
temporal; así mismo, es necesario indicar la recurrente desempeñaba funciones en el Área de Logística y
Planeamiento la misma que forma parte de la estructura organiza de la demandada y en consecuencia
requiere personal de manera continua y subordinada.
2
Casación 005010-2016 Huaura que señala: “Se cumple con los presupuestos del artículo 1 de la Ley
24041, si antes de firmar los contratos administrativos de servicios y de suplencia temporal,
respectivamente, los contratos por servicios no personales efectuados por más de 1 año y en laborales
permanentes se habían desnaturalizado, en aplicación del principio de primacía de la realidad, además,
por el principio de continuidad para la realización de las mismas funciones (médico cirujano) no resultaba
viable realizar otras contrataciones que vulneren los derechos constitucionales del trabajador, en
desmejora de su contratación laboral, lo cual no significa reconocimiento de estatus de servidora pública
nombrada.” Asimismo, en la Casación 015571-2013 Junín se indica: “El contrato de suplencia que prevé
el artículo 38 inciso c) del Decreto Supremo 005-90-PCM, es uno de naturaleza accidental, celebrado entre
un empleador y un trabajador con el objeto de que éste último sustituya a un trabajador nombrado, cuyo
vínculo laboral se encuentra suspendido por alguna causa justificada prevista en la legislación, no
obstante dicha figura no operaría en el caso concreto, puesto que es la propia entidad Edil quién señala
que los trabajadores al que suple la actora fueron destituidos, y estando a que la figura de destitución
implica el fin del vínculo laboral; no ajustándose al ordenamiento legal que se imponga dicha sanción por
un tiempo determinado, se presume la contratación en plaza permanente.”
En consecuencia, al haber sido contratada mediante RESOLUCION OFICINA DE RECURSOS HUMANOS N°
297-2017-GRA/ORH, en la plaza N° 424, la misma que se encontraba vacante al momento de su
contratación, esta se vio desnaturalizada; por otro lado, la contratación mediante RESOLUCION OFICINA

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de Plaza Vacante y Plaza Reservada sin indicación del funcionario a la que le
pertenece, desde el 11 de enero de 2017 hasta el 31 de diciembre de 2018, haciendo
una sumatoria de 18 meses, siendo que toda vez la recurrente ha laborado de forma
ininterrumpida en el Área de Logística y Adquisiciones del Gobierno Regional de
Arequipa, contraviniendo lo señalado en la Ley N° 24041 y lo señalado en la Casación
N° 465-2017 MOQUEGUA, Casación 000061-2014 Piura, Casación 006284-2013
Ayacucho, Casación 015571-2013 Junín.

III.- ERRORES DE HECHO Y DE DERECHO

Se ha incurrido en error en el considerando Sexto, inciso 4, apartado 2; que indica lo

siguiente:

1.- “(…) Sin embargo, de la revisión del Manual de Organización y Funciones – MOF así
como del Cuadro de Asignación de Personal – CAP del Gobierno Regional de Arequipa
, se aprecia que el cargo Profesional Administrativo no se encuentra previsto en los
referidos documentos de gestión del Gobierno Regional de Arequipa, y asimismo la
parte demandante tampoco ha acreditado en autos haber desarrollado funciones
equivalentes a los cargos previstos dentro de la unidad orgánica en que laboró -
Oficina de Logística y Patrimonio (artículo 32° del TUO de la Ley 27584), por lo tanto,
se concluye que las funciones desempeñadas como Profesional Administrativo no
resultan ser de naturaleza permanente, esto es, necesarias para el normal
funcionamiento de la entidad demandada, pues lo contrario podría significar la
creación de un cargo no previsto en la estructura orgánica de demandada, y menos
aún que se encuentre presupuestada.”

2.- La Ley 24041, Publicada el 29 de diciembre de 1985, En su artículo 1 indica lo

siguiente:

“Los servidores públicos contratados para labores de naturaleza

permanente, que tengan más de un año ininterrumpido de servicios,
no pueden ser cesados ni destituidos sino por las causas previstas en el
Capítulo V del Decreto Legislativo Nº 276 y con sujeción al
procedimiento establecido en él, sin perjuicio delo dispuesto en el
artículo 15 de la misma ley.”

3.- Asimismo, la corte suprema de justicia en la Casación Nro. 13947-2016 HUAURA

establece lo siguiente respecto de los requisitos que implica estar protegido por la Ley
24041 como es lo siguiente:

DE RECURSOS HUMANOS N° 285-2017-GRA/ORH, en la plaza 146, también se ha visto desnaturalizada al

no indicar en la misma a quien se suple y las razones de la suplencia.

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“Cuarto.-. Alcances de la Ley N° 24041.- El artículo 1° de la Ley N° 24041,
establece que: “Los servidores públicos contratados para labores de
naturaleza permanente, que tengan más de un año ininterrumpido de
servicios, no pueden ser cesados ni destituidos sino por las causas
previstas en el Capítulo V del Decreto Legislativo Nº 276 y con sujeción
al procedimiento establecido en él, sin perjuicio de lo dispuesto en el
artículo 15° de la misma ley”.

Quinto.- La norma materia de análisis, para efectos de su aplicación,

básicamente determina dos requisitos, esto es: i) que la parte
trabajadora haya realizado labores de naturaleza permanente, y ii) que
dichas labores se hayan desarrollado o efectuado por más de un año
ininterrumpido.”

4.- Como se verifica, en ninguno de los requisitos previsto en la ley o en la

jurisprudencia se exige la necesidad de una plaza prevista en el CAP de la institución,
situación que sí sería necesaria para el caso que se disponga el nombramiento de un
trabajador, supuesto que no es el presente caso, cuyo pedido es que se disponga la
reposición por estar protegido por la Ley 24041; incluso en la Casación Nro. 12923-
2016 PIURA define en el CONSIDERANDO DECIMO QUINTO a la permanencia de
funciones en razón a lo siguiente.

“En ese sentido, resulta pertinente señalar que a diferencia de las

labores temporales o eventuales reguladas en los contratos a plazo fijo,
las labores de naturaleza permanente, son aquellas que se realizan de
manera constante por ser inherentes a la organización y funciones de la
entidad pública, así como los servicios que brinda la misma, lo cual
implica que el servidor debe haberse desempeñado en ÁREAS DE LA
ENTIDAD PERTENECIENTES A SU ESTRUCTURA ORGÁNICA BÁSICA O
FUNCIONAL, las relativas a la prestación de servicios públicos que brinda
a la comunidad en el ámbito de su competencia u otras similares que
importen el desarrollo de las mismas labores por un tiempo prolongado
y continuado, evidenciando la necesidad permanente del servicio
prestado por el trabajador.”

En ese sentido, no se puede desconocer el derecho de la trabajadora, al señalar que

las labores que realizaba no eran de naturaleza permanente, puesto que, de los
documentos que obran en el expediente se puede verificar que la accionante en todo
momento realizo labores de naturaleza permanente; así mismo, es necesario señalar
que virtud a lo determinado en la casación precedente, la trabajadora laboro en el
AREA DE LOGISTICA Y PATRIMONIO del Gobierno Regional de Arequipa, área que
pertenece a la estructura orgánica y es determinante para el normal desarrollo de sus
funciones.

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5.- En efecto, crear un requisito no previsto en la ley, sería contravenir el artículo 26,
inciso 2 de la constitución política del estado que indica: “Carácter irrenunciable de
los derechos reconocidos por la Constitución y la ley.”

6.- Es así que el magistrado al momento de aplicar una norma no debe de interpretarla
de manera desfavorable al trabajador, alegando un nuevo requisito no previsto en la
ley.

Por otro lado,

7.- También debe de tomarse en consideración que los problemas presupuestales del
gobiernos regional, no son problemas jurídicos, más aún cuando el gobierno regional
con nueva gestión ha dejado sin trabajo a la suscrita para beneficiar a sus allegados,
situación que no se puede permitir a través de la alegación de falta de presupuesto.

8.- Por otro lado, es importante indicar que en el Perú existen los regímenes laboral
728, 276 y 1057, siendo que en este último régimen laboral no se requiere de plaza
para laboral, ni que el cargo este en el CAP, por lo que resulta falso que el juez de
primera instancias cree un requisito no previsto en la ley para perjudicar al trabajador.

9.- Sin embargo, es preciso indicar que la demandante si vino ocupando una plaza,
permanente en el gobierno regional quien no le permite ejercer las funciones de dicha
plaza sino otras funciones, con la intención de perjudicarla y evitar se genere un
vínculo laboral.

III.- NATURALEZA DEL AGRAVIO

ES DE NATURALEZA MORAL Y ECONOMICO, me agravia la presente pues al no tener

en cuenta lo antes mencionado, se me deja sin el derecho a poder gozar de un trabajo
estable.

POR LO EXPUESTO:

A UD. pido tener presente lo expuesto.

Arequipa, 02 de octubre de 2019