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¿QUÉ ES UNA OPERACIÓN NO REAL O NO FEHACIENTE?

Mediante Resolución del Tribunal Fiscal N° 00296-2-2017, el Tribunal Fiscal


señala que se entiende por operación no real o no fehaciente cuando alguna de
las partes o el objeto de la transacción no existen o son distintos a los que
aparecen consignados en los comprobantes de pago reparados.

ARTÍCULO 44º.- COMPROBANTES DE PAGO EMITIDOS POR


OPERACIONES NO REALES
El comprobante de pago o nota de débito emitido que no corresponda a una
operación real, obligará al pago del Impuesto consignado en éstos, por el
responsable de su emisión.
El que recibe el comprobante de pago o nota de débito no tendrá derecho al
crédito fiscal o a otro derecho o beneficio derivado del Impuesto General a las
Ventas originado por la adquisición de bienes, prestación o utilización de
servicios o contratos de construcción.
Para estos efectos se considera como operación no real las siguientes
situaciones:
a) Aquella en la que, si bien se emite un comprobante de pago o nota de
débito, la operación gravada que consta en éste es inexistente o
simulada, permitiendo determinar que nunca se efectuó la transferencia
de bienes, prestación o utilización de servicios o contrato de construcción
b) Aquella en que el emisor que figura en el comprobante de pago o nota de
débito no ha realizado verdaderamente la operación, habiéndose
empleado su nombre y documentos para simular dicha operación. En
caso que el adquirente cancele la operación a través de los medios de
pago que señale el Reglamento, mantendrá el derecho al crédito fiscal.
Para lo cual, deberá cumplir con lo dispuesto en el Reglamento.
 La operación no real no podrá ser acreditada mediante
 La existencia de bienes o servicios que no hayan sido transferidos o
prestados por el emisor del documento; o,
 La retención efectuada o percepción soportada, según sea el caso.
SUJETO OBLIGADO A LA ACREDITACIÓN DE LA FEHACIENCIA
El Tribunal Fiscal en senda jurisprudencia tal como la Resolución N° 07395-4-
2016 ha señalado que el sujeto administrado es el responsable de acreditar la
fehaciencia de sus adquisiciones para lo cual deberá presentar cualquiera de los
medios probatorios establecidos en el artículo 125° del Código Tributario, no
siendo suficiente contar con los comprobantes de pago y su registro contable.

Sobre el particular, los contribuyentes deben de considerar que las declaraciones


juradas o testimonios no son medios probatorios admitidos, salvo que hayan sido
obtenidos por la propia Administración.

¿CUÁLES SON LOS CRITERIOS PARA CONSIDERAR UNA OPERACIÓN


COMO NO REAL O NO FEHACIENTE?
De la revisión de los requerimientos específicos de la SUNAT se aprecia que en
la investigación que realiza el auditor, éste identifica comprobantes de pago
proporcionados por el contribuyente fiscalizado cuyos emisores no declararon
ingresos o el importe declarado no es consistente con los comprobantes de pago
emitidos al contribuyente fiscalizado o de la revisión de la planilla electrónica del
proveedor éste no cuenta con trabajadores dependientes o independientes que
coadyuven a la prestación del servicio o la enajenación de los bienes cuya
fehaciencia se cuestiona.

Asimismo, la SUNAT revisa información del proveedor obtenida de su base de


datos, tales como:

 IGV pagado y total ingresos y compras declarados según


Declaraciones Pago IGV y Boletas de Pago
 Total, Ingresos Declarados (según DAOT y DDJJ Impuesto a la Renta).
 Total, ingresos y costo y/o gastos atribuidos (DAOT)
 Total, movimiento bancario (ITF)
 Análisis de la información según ficha RUC y de los antecedentes
 Estado y régimen del contribuyente
 Representantes legales, personas vinculadas.
 Domicilio fiscal y establecimientos anexos
 Antecedentes de delito tributario
 Antecedentes de intervenciones de operativos masivos y/o
fiscalizaciones anteriores.

¿CUÁLES SON LAS CONSECUENCIAS DE QUE UNA OPERACIÓN SEA


CALIFICADA COMO NO REAL O NO FEHACIENTE?

Las consecuencias de que una operación sea calificada como no fehaciente


tiene funestas consecuencias, así pues, la falta de presentación de
documentación requerida durante el procedimiento de fiscalización es causal
para:

1. SUNAT al amparo del artículo 56° del Código Tributario ordene medidas
cautelares previas.
2. Sancione por la comisión de la infracción prevista en el numeral 5 del artículo
177 del Código Tributario por no proporcionar información o documentos que
sea requeridos por la Administración sobre sus actividades o la de terceros
con los que guarde relación o proporcionarla sin observar la forma, plazos y
condiciones que establezca la Administración Tributaria.
3. Reparo por operaciones no reales conllevan al desconocimiento del costo y/o
gasto en la determinación del Impuesto a la Renta
4. Reparo por operaciones no reales que conllevan al desconocimiento del
crédito fiscal de las adquisiciones.
5. Los reparos por operaciones no reales constituyen base imponible de la Tasa
Adicional del Impuesto a la Renta del 4.1%.

Respecto al Impuesto a la Renta


Si bien la Ley del Impuesto a la Renta no ha previsto el concepto de operación
no real, el Tribunal Fiscal mediante las Resoluciones N° Nº 1218-5-2002, Nº
03025-5-2004 y Nº 00886-5-2005, señaló que el contribuyente para sustentar la
deducción de gastos o costos en forma fehaciente y razonable, no basta
acreditar que se cuenta con los comprobantes de pago que respalden las
operaciones y que en apariencia cumplan los requisitos establecidos en el
reglamento de comprobantes de pago así como con su registro contable, sino
que en efecto estas se hayan realizado.
Respecto del Impuesto General a las Ventas
El reparo por operaciones no fehacientes presentado respecto del IR tuvo su
incidencia en la determinación del IGV de los mismos períodos por tratarse del
crédito fiscal de los mismos comprobantes observados en la fiscalización del IR.
1. El emisor del comprobante deberá pagar el impuesto consignado en éste.
2. El adquirente que recibe estos documentos no tendrá derecho al crédito
fiscal o a otro derecho o beneficio derivado del Impuesto General a las
Ventas originado por la adquisición de bienes, prestación o utilización de
servicios o contratos de construcción.

OPERACIONES NO REALES SUBSANABLES: OPERACIONES


EXISTENTES CON COMPROBANTES DE PAGO EMITIDOS POR TERCEROS
Según el inciso b) del artículo 44° del TUO de la Ley del IGV, son aquellas en
que el emisor que figura en el comprobante de pago o nota de débito, no ha
realizado verdaderamente la operación mediante la cual se ha transferido los
bienes, prestados los servicios o ejecutado los contratos de construcción,
habiéndose empleado su nombre, razón social o denominación y documentos
para aparentar su participación en dicha operación.

En efecto, el numeral 15 del artículo 6º del Reglamento de la LIGV precisa que


las operaciones señaladas en el inciso b) del artículo 44º son aquellas en las que
el emisor que figura en el comprobante de pago o la nota de débito, no ha
realizado verdaderamente la operación mediante la cual se ha transferido los
bienes, prestado los servicios o ejecutado los contratos de construcción,
habiéndose empleado su nombre, razón social o denominación y documentos
para aparentar su participación en dicha operación. Así, señala que el adquirente
mantendrá el derecho al crédito fiscal siempre que cumpla con utilizar los medios
de pago y los requisitos señalados en el numeral 2.3 del artículo 6º del
Reglamento, los bienes o servicios utilizados sean los mismos que los
consignados en el comprobante de pago y este reúna los requisitos para gozar
del crédito fiscal, excepto obviamente el de haber consignado la identificación
del transferente, prestador del servicio o constructor.

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