La Audiencia

de
Control de la Detención

Leonardo Moreno Holman

Consideraciones preliminares
Momento de mayor desprotección del imputado
Entrevista en el cuartel policial (93 b), 94 f),
91,102 (antes de 1 aud), 96, Art. 19 Nº 2 y 3 de
la Constitución.

Fuente indirecta de prueba:

Suele ser el origen o la continuación de diversas
actuaciones investigativas (registro, rueda de
reconocimiento, confesiones, etc) que pueden dar
pie a solicitudes de exclusión de valoración de
antecedentes. ( Art. 132 )

Renovación de incidentes en la APJO:

solicitudes de exclusión de prueba.
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Audiencia de Control de la Detención

- Nace en principio como una creación

jurisprudencial, a partir de la norma del artículo 95 y
luego se consagra normativamente con el 393 bis, a
propósito del requerimiento verbal en simplificado.
Si hay detenido es la primera audiencia judicial.

- Aquí se verifica por el juez de garantía el

cumplimiento del denominado estatuto legal de la
detención, cuyas exigencias varía según estemos
frente a detención originada en una orden judicial o
en una hipótesis de flagrancia.

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Leonardo Moreno Holman
CLASES DE DETENCIÓN

• Imputativa:
– Orden Judicial (regla general)
Escrita o Verbal
– Flagrancia (Excepción)
– Flagrancia en Control de identidad

• Por incomparecencia
– Art. 33 Incomparecencia injustificada a
citación judicial
– Art. 123, 127 Comparecencia demorada o
dificultada / incumple citación judicial
– Art. 23 y 193 Citado libre que no concurre
al M.P.
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DETENCIÓN IMPUTATIVA:

A.- Orden Judicial Escrita

i.- Procedencia (art 127 inc. 1)

Juicio de probabilidad: periculum in mora
antecedentes de que la comparecencia pudiera
verse demorada o dificultada
• Qué antecedentes obran en la carpeta fiscal?
• Declaró el imputado?
• Proporcionalidad: art 122 “ indispensable para
asegurar fines de procedimiento”

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ii.- Tramitación

1. Despacho: por escrito, nombre, motivo,

indicación de ser conducido de inmediato al
tribunal u otro lugar. Art. 154
2. Cumplimiento: La policía. Facultades de registro
arts. 204 y 205
3. Intimación legal
(arts 19 N7 c) CP, 94 a), 125, en relación con
154, 80 inc final)
4.- Verificar vigencia y mantención de motivos
5. Deber de información art. 93 a & b, 94 f & g
6. Conducción inmediata del detenido al tribunal
arts. 131 en relación al 94 c
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B.-Detención imputativa por orden
judicial verbal. Art. 9 inc. 2 C.P.P.
– Estándar:
Casos urgentes en que la inmediata autorización
indispensable para el éxito de la diligencia.
– Se puede otorgar por cualquier medio idóneo.
– Formalidad en caso de detención: El funcionario
que la practique debe entregar una constancia
(escrita) con indicación del tribunal que la
expidió, el delito investigado y la hora en que se
emitió.
– Verificar en Siaj art. 154 Fundamentos /
verificar con lo dicho en la carpeta 227
– Es posible declarar ilegal una orden judicial?
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Detención por orden judicial:
Conforme lo dispone el art. 131, el detenido debe ser
puesto a disposición del juez de garantía
“inmediatamente de practicada”, a menos que no
fuere hora de despacho, en cuyo caso el plazo
máximo es de 24 horas.

La detención originada en una orden judicial puede

ser utilizada en los siguientes casos:

Art. 127: para asegurar la comparecencia del

imputado, cuando ésta pudiere verse “demorada o
dificultada”.
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Detención por orden judicial:

Art. 33 inc. 4 : como sanción por falta de

comparecencia.
Art. 129 inc. final: quebrantamiento de condena o de
medida cautelar personal.
art. 468 inc. 2 . Situación especial de la orden de
aprehensión para la ejecución de la condena
privativa de libertad.

Control: Incidente de ilegalidad / Nulidad Procesal /

Reposición con nuevos antecedentes
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C.- Detención por Flagrancia
• ¿Qué significa flagrancia?
• Viene de flagrar, que significa “arder o
resplandecer como llama”.
• Es un concepto constitucional, art. 19 N 7 letra c).
• Constitucionalidad de flagrancia de 12 horas?
• Está vinculado de manera temporal y/o espacial a
la comisión del hecho típico.
• Algunos distinguen entre flagrancia real y
flagrancia ficta.
• Las causales del art. 130 y su aparente orden de
prelación de mayor a menor.

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Detención imputativa: Flagrancia
Concepto: situación fáctica en que el sujeto es
sorprendido, visto directamente en el momento
de delinquir o en circunstancias inmediatas a la
Perpetración del ilícito. (policía: realiza un juicio
mental hipotético)
Excepción al art 19 N7 letra c): para el solo
objeto de ser puesto a disposición del juez
competente dentro de las 24 hrs. siguientes a la
detención.
Delitos que la hacen procedente: Los de acción
pública y algunos de acción pública previa
instancia particular (ej; violación, estupro,
ciertos abusos sexuales) (obs: lesiones menos
graves/leves. Arts.54 letra a)-134 CPP)
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 Flagrancia art. 130 C.P.P. Clases:
- Concreta, real o material, 130 letras a) y b):
delito está cometiéndose o acaba de
cometerse y autor huye, siendo perseguido sin
interrupción de continuidad
a) El que actualmente se encontrare cometiendo el delito;
b) El que acabare de cometerlo;
- Ficta o virtual, 130 letras c), d) y e): delito ya
se cometió pero existen evidencias que
permiten vincular al sujeto con el delito:
“señalamiento del hechor”, “hallazgo de
efectos o instrumentos”. Marco temporal:
tiempo inmediato a la comisión del delito
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c) El que huyere del lugar de comisión del delito y fuere
designado por el ofendido u otra persona como
autor o cómplice;
d) El que, en un tiempo inmediato a la perpetración de
un delito, fuere encontrado con objetos procedentes
de aquél o con señales, en sí mismo o en
sus vestidos, que permitieren sospechar su
participación en él, o con las armas o instrumentos
que hubieren sido empleados para cometerlo.
e) El que las víctimas de un delito que reclamen
auxilio, o testigos presenciales, señalaren como autor
o cómplice de un delito que se hubiere cometido en
un tiempo inmediato.
- Es posible conectar el hecho punible con una persona
determinada
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• Requisitos comunes:

– Coetaneidad (delito se está cometiendo)

– Inmediatez temporal (acaba de ser cometido)
– Ostensibilidad: delito debe ser manifiesto o
patente (depende de si la cosa encontrada en poder
del detenido es producto de un robo. naturaleza del
delito, ej: receptación, estafa)
→Se analiza antes de la detención. Así, no hay
flagrancia si, por ejemplo, es necesario averiguar si
la especie es o no propia.
_ se controla después de la detención ( Ex post) la
situación que motiva el actuar policial ( ex ante la
detención)
– Si no concurren procede Orden Judicial
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– Ley 20.253: (Art 130 inc. final)

“Para los efectos de las letras d y e (f. ficta)

se entenderá por tiempo inmediato todo aquel
que transcurra entre la comisión del hecho y
la captura del o los imputados siempre que no
hayan transcurrido mas de 12 horas.”

- Detención flagrante por particulares:

Habla de sorprender en delito flagrante lo

que sólo ocurriría en las hipótesis de las
letras a, b & c del 130, pero en la letra d & e
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Detención por flagrancia:
• art. 131, la policía tiene el plazo de 12 horas para
informar al ministerio público de la detención por
flagrancia, el fiscal podrá:
1) Dejar sin efecto la detención. En estos casos,
puede deberse a que:
1.1. Decida dejarlo citado a la fiscalía.
1.2. Ejerza el principio de oportunidad o la facultad de
no iniciar la investigación.
2) Ordenar que el detenido sea puesto a disposición
del juez de garantía en un plazo máximo de 24
horas, contados desde su detención.
3) No hacer nada, en cuyo caso la policía debe poner
al detenido a disposición del juez dentro de las 24
horas. Leonardo Moreno Holman 16
– Prerrogativas investigativas del Fiscal del
M.P:

a.- Detención Por Orden: Ninguna

prerrogativa investigativa, debe ser conducido
directamente al tribunal, no a la fiscalía. No
hay necesidad de nuevos antecedentes, el juez
ya evaluo al conceder la orden.

b.- Detención por flagrancia:

- Adulto: Complementar antecedentes
investigativos
- Adolescente: Art. 31 Ley RPA
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Ampliación de la Detención:

Si el fiscal no pudiere formalizar por no contar

con antecedentes suficientes, podrá solicitar la
ampliación de la detención hasta por tres días,
con el fin de preparara su presentación.
- El fiscal debe justificar el estándar
- No debiera proceder si la detención es por
orden judicial. No pueden faltar antecedentes
- Art. 39 Ley 20.000 si son delitos de la ley,
puede solicitarse ampliación hasta por cinco
días, por ser conducente para el éxito de
alguna diligencia.
Se puede solicitar verbalmente sin audiencia
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Prerrogativas del defensor :
1. Entrevistarse privadamente con el detenido,
2. Examinar los registros del ministerio público.
Ambos son un requisito básico para participar en la
audiencia
3.- solicitar estar presente durante el interrogatorio
policial o fiscal.
4.- Solicitar la libertad inmediata del detenido al
fiscal, cuando sea procedente.
5.- Exigir que sea conducido sin demora ante el
juez o concurrir directamente ante éste para
cautelar sus derechos

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Leonardo Moreno Holman
Situación del asistente de fiscal.
• Art. 132. Comparecencia judicial.
• El abogado asistente de fiscal debe actuar facultado
expresamente por el fiscal de la causa.
• Puede formalizar la investigación y solicitar medidas
cautelares.
• ¿Puede acodar salidas alternativas?
• ¿Puede requerir verbalmente en P. Simplificado?
• ¿Puede acordar un P. Abreviado?
• ¿Puede solicitar la realización de juicio inmediato
Tribunal Constitucional: Considerando 14: “Deben
ceñirse a las facultades que en cada caso específico se
le hayan otorgado por el fiscal, las cuales han de
constar fehacientemente”.
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Rol del Defensor en la Audiencia de Control
• Confirmar que el funcionario Policial le haya
informado al detenido:
Sobre el motivo de la detención
Sobre sus derechos a:
 Ser asistido por un abogado.
 Guardar silencio.
 Entrevistarse privadamente con su abogado.
 Tener a sus expensas las comodidades y
ocupaciones compatibles con la seguridad del
recinto en que se encontrare (art. 135).

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Estatuto legal de la detención
1.- El motivo de la detención y sus circunstancias
- Orden Judicial: Requisitos 154 (art. 9)
- Hipótesis de flagrancia 130
- Quien práctico la aprehensión
- Tiempo ( hecho, denuncia, detención,
audiencia)

2.- Plazo R.G. Inmediatamente o dentro de 24

horas

3.- Existencia de apremios en contra del imputado.

4.- Deberes de información ( art. 135 y 136)

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 ¿ILEGALIDAD DE LA DETENCION?
Hoy en día se asume mayoritariamente que se puede
declarar la ilegalidad de una detención tomando como base
los dispuesto en los artículos 132 6 95 C.P.P.
1º Algunos sostienen que cualquiera sea la infracción al
estatuto de la detención, ella conlleva la declaración de la
ilegalidad de la misma.
2º Otros, la mayoría sostienen que se debe distinguir según
sea la infracción de que se trate, sosteniéndose que la
ilegalidad de la detención sólo se debe declarar en caso de
no existir causa legal de la detención (no hay orden judicial
y/o no hay causal de flagrancia).
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• ¿Cuáles son los efectos de la declaración de la
ilegalidad de la detención?
• No impide formalizar
• No impide solicitar cautelares
• Puede solicitar la ampliación de la detención
• Hay que distinguir entre los efectos disciplinarios
o penales para el agente infractor y los efectos
procesales.
• Los efectos disciplinarios o penales para el agente
infractor suponen que el juez de garantía, ante la
gravedad de la infracción, ha decida el envío de los
antecedentes respectivos a las autoridades
policiales, para el inicio del procedimiento
disciplinario o judicial militar, según corresponda.

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Efectos Procesales de la ilegalidad
- El juez de garantía podrá dejar de considerar algunos
antecedentes emanados de la detención ilegal para los
efectos de resolver el cumplimiento de los requisitos de
las medidas cautelares ( presupuesto material y
necesidad de cautela). Inutilizabilidad
- No produce efecto de cosa juzgada en relación a las
solicitudes de exclusión probatoria formuladas en la
APJO
- ES un antecedente para que el juez de garantía pueda
excluir prueba por inobservancia de garantías
fundamentales, en la audiencia de preparación del juicio
oral correspondiente.
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ESQUEMA DE LA AUDIENCIA
1) Verificación de la presencia de los intervinientes.
2) Juez de garantía consulta al fiscal sobre la
detención. ¿y si consulta al imputado? Art. 132
3) Fiscal fundamenta la causa legal de la detención,
así como el cumplimiento de todas las formalidades
que conforman el estatuto de la detención: motivo y
lectura de derechos, causa legal, trato al detenido y
cumplimiento del plazo.
4) Defensor argumenta en caso de incumplimiento de
estatuto de la detención.
5) Debate y resolución.

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Apelación de la ilegalidad de la detención.
Art. 132 bis.
Se establece la posibilidad de apelar de la resolución
que declara la ilegalidad de la detención.
Tratándose de delitos establecidos en los artículos 141,
142, 361, 362, 365 bis, 390, 391, 433, 436 y 44º del
CP y los de la ley 20.000, que tengan pena de crimen,
la resolución que declare la ilegalidad de la detención
será apelable por el fiscal o el asistente de fiscal, en el
sólo efecto devolutivo.

¿Quién califica?

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 Control de identidad Art. 85
La policía debe solicitar la identificación de cualquier
persona sin que se requiera de una autorización previa
del Ministerio Público.
Mecanismo de identificación, prevención y
persecución penal
Requisitos: - Debe tratarse de casos fundados
Numerus clausus
a) Indicios de que se hubiere cometido o intentado
cometer un crimen, simple delito o falta o de que se
dispusiere a cometerlo
b) Se pudiere suministrar datos o informaciones útiles para
la indagación de un crimen, simple delito o falta.
c) La persona se encapuche o emboce, para ocultar,
dificultar o disimular su identidad
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Requisitos
- Lugar de la identificación: donde la persona se
encuentre
Formas de acreditarla:
• Cualquier documento expedido por la autoridad
pública, como cédula, licencia de conducir o
pasaporte. Para ello el policía debe dar facilidades
para encontrar y exhibirlos
• Registro: Sin nuevos indicios
• Registrar las vestimentas, equipaje o vehículo de la
persona que se identifica
• Cotejar la existencia de ordenes de detención
• ¿Registro investigativo? Art. 89 Oportunidad
• Efecto: Detención por hipótesis de flagrancia u orden
pendiente.
• Duración: No pueden extenderse más allá de 8
horas
• Incumplimiento: ejercicio abusivo. Art. 255 CP
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 PRIVACIONES DE LIBERTAD QUE PODRIAN
CONSTITUIR DETENCIÓN ( España)

TS 2ª S 11.11.97:

“en un plano inferior, en orden a las limitaciones del

derecho a la libertad, han de situarse los controles
preventivos llevados a cabo por los agentes de las fuerzas
y cuerpos de seguridad… puesto que no es posible
equiparar la detención a la presencia física de una
persona en dependencias policiales para la práctica de
una diligencia por el tiempo estrictamente necesario para
llevarlo a efecto”

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 PRIVACIONES DE LIBERTAD QUE PODRIAN
CONSTITUIR DETENCIÓN ( España)

TC 98 10.07.98: “debe considerarse como detención

cualquier situación en que la persona se vea impedida u
obstaculizada para determinar, por obra de su voluntad,
una conducta lícita, de suerte que la detención no es una
decisión que se adopte en el curso de un procedimiento,
sino una pura situación fáctica, sin que puedan
encontrarse zonas intermedias entre detención y libertad”

Obs: art 85 “…8 hrs transcurridas las cuales la persona

que ha estado sujeta a ellos deberá ser puesta en
libertad…→ aplicación del estándar del registro del
detenido: indicio de ocultación de objetos importantes para
la investigación. (art 89)

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Control de identidad

• Quien se niega o no puede acreditar su

identidad será conducido a la unidad más
cercana para los fines de la identificación
- Para ello el sujeto puede emplear medios
identificatorios distintos a los indicados.
Incluso a través de testigos, quienes
también deben ser identificados.
- Si aquello no es posible se le tomarán las
huellas digitales (no fotografías) las que sólo
pueden ser usadas para fines de
identificación.

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Nueva Hipótesis de Flagrancia del Art. 85
Inc. 2° Art. 85 (Ley 20253):

“Durante este procedimiento, sin necesidad de nuevos

indicios, la policía podrá proceder al registro de las
vestimentas, equipaje o vehículo de la persona cuya
identidad se controla, y cotejar la existencia de las
órdenes de detención que pudieren afectarle. La
policía procederá a la detención, sin necesidad de
orden judicial y en conformidad a lo dispuesto en
el artículo 129, de quienes se sorprenda, a
propósito del registro, en alguna de las hipótesis
del artículo 130, así como de quienes al momento del
cotejo registren orden de detención pendiente.”

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Derechos de la persona controlada
de identidad (Art. 86 CPP)
- El sujeto no está detenido. El funcionario policial debe
informarle que puede de que puede comunicarse con
un familiar u otra persona de que se halla en un cuartel
policial. No puede ser ingresado en calabozos o celdas
ni estar en contacto con detenidos.
- La persona si bien no tiene la calidad de detenido, éste
puede llamar a un abogado, con quien puede
entrevistarse
- Dentro del plazo de 6 horas, el jefe de la unidad
policial se puede poner en contacto con el fiscal para
que obtenga una orden de detención judicial

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