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FRANKLIN YANAC URETA
TEMA.-
“MEDIDA CAUTELAR”
CURSO.-
PROCESO DE EJECUCIÓN
PROFESOR.-
HUANUCO - 2019
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I.- INTRODUCCION.
1.- Concepto.
2.- Requisitos de la demanda para el Proceso Cautelar.
3.- Autonomía del Proceso Cautelar.
4.- Características del Proceso Cautelar.
5.- Efectos del Proceso Cautelar.
6.- Contracautela.
7.- Tramite de la Medida Cautelar.
8.- Incompetencia Territorial de Oficio.
9.- Oposición a la Medida Cautelar.
10.- Función del proceso Cautelar.
11.- Fin del Proceso Cautelar.
1.- Concepto.
2.- Naturaleza.
3.- Objeto de las Medidas Cautelares.
4.- Presupuestos de las Medidas Cautelares.
5.- Características de las Medidas Cautelares.
6.- Clasificación de las Medidas Cautelares:
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A.-MedidasCautelaresANTICIPADAS.-
-
M.C. para evitar un perjuicio irreparable.
-
M.C. para asegurar provisionalmente la
ejecución de una sentencia definitiva.
B.-MedidasCautelaresESPECÍFICAS.-
1.- MEDIDAS CAUTELARES PARA FUTURA EJECUCION FORZADA.-
1.A.- EMBARGO:
* En forma de depósito.
* De inmueble no inscrito.
* De inmueble inscrito a nombre de tercera
persona.
1.B.- SECUESTRO:
Judicial.
Conservativo.
Conservativo de Vehículo.
De bienes dentro de una medida de producción
o de comercio.
De Títulos de créditos.
- Concepto.
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- Concepto.
C.-MedidascautelaresGENERICAS.-
Concepto.
Procedencia.
Finalidad.
Trámite.
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El presente trabajo, es producto de diversas fuentes de conocimiento que
nos han permitido, expandir más nuestro propio intelecto y así mismo poder
compartir todo nuestro bagaje de diversos aprendizajes adquiridos.
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I.- CONCEPTO.-
La solicitud en que se pide una medida cautelar debe contener los requisitos
siguientes:
a) Exponer los fundamentos de la pretensión cautelar.
c) Indicar – si fuera el caso – los bienes sobre los que debe recaer la medida.
e) Ofrecer contracautela
IV.- CARACTERÍSTICAS.-
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otras pruebas que persuadan al juez en torno a la existencia verosímil
de su derecho; que es una medida cautelar inicialmente concedida, sea
dejada sin efecto debido a que el juez se persuade, antes de que concluya
el proceso, de su inutilidad.
Uno de los aspectos del estudio, todavía poco profundizado, del proceso
cautelar es que falta todavía, es el de cautela judicial; en efecto el proceso
cautelar se concluye naturalmente con la constitución de una cautela apta para
garantizar el resultado del proceso definitivo.
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judicial esta ligada a la tendencia del proceso definitivo, que constituye un
presupuesto de ella.
VI.- CONTRACAUTELA.-
A.- CONCEPTO.-
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1) Fuere la Nación, una municipalidad (casos en que la responsabilidad se
presume) o persona que justifique ser reconocidamente abonada.
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Se constituye con el mérito de la Resolución Judicial que se admite y recae
sobre bienes de propiedad de quien la ofrece; el Juez remite el oficio respectivo
para inscripción en el registro correspondiente.
- El Poder Legislativo.
- El Poder Ejecutivo.
- El Poder Judicial.
- El Ministerio Público.
- Las universidades.
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VII.- TRAMITE DE LA MEDIDA CAUTELAR.-
Una vez dictada la medida cautelar, la parte afectada puede formular oposición
dentro del plazo de cinco días, contado desde la fecha que toma conocimiento
de la resolución, a fin de que pueda formular la defensa pertinente.
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Con las ideas aquí expuestas parece aclarado el fin del proceso
cautelar; pero no está todavía aclarada su función, la cual resulta no solamente
de aquello a lo que el instituto tiende, sino además del límite dentro del cual el fin
puede ser alcanzado. A este respecto se perfila el problema de su autonomía.
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La respuesta a la segunda pregunta es, pues, que el proceso cautelar se dirige
a la declaración de certeza de meros hechos, en orden a los cuales es
necesario o cuando menos oportuno que se inhiba, se limite o se anticipe un
cambio del a situación existente entre las partes y, por tanto, se disponga que
se cumplan otros hechos idóneos para garantizar el desarrollo proficuo del
proceso de conocimiento de ejecución para la composición de la litis.
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I. LA AUTONOMÍA PROCESAL CAUTELAR.-
El art. 635 C.P.C.: “Autonomía Del Proceso. Todos los actos relativos a
la obtención de una medida cautelar, conforman un proceso autónomo para el
que se forma cuaderno especial”. Hemos señalado que una de las características
de las medidas cautelares es la instrumental. Con ello se denota su correlación
con la sentencia y con la pretensión principal. A la vez, las alternativas del
proceso principal tienen relevante incidencia sobre la administración y
efectivización de las medidas cautelares, y en su caso, sobre su permanencia.
Ello no impide que sea autónomo el desarrollo procesal que va desde la demanda
o solicitud y que pasa, bien por el rechazo de la pretensión cautelar, bien por la
traba de la medida, deriva en el control del afectado por ella, y resuelve las
cuestiones que hace a las características de provisoriedad, mutabilidad y
flexibilidad que se hubieren planteado.
La hipótesis legal hace que una medida cautelar pedida en proceso ya iniciado,
y tiende a evitar que este se tenga o quede en suspenso por trámites de la medida
cautelar. El pedido que prohíbe la norma no puede ser necesario para verificar
los contenidos de las piezas que han de conformar el cuaderno, sino el de
agregación del principal al incidente y a sus resultas (por ejemplo al curso
apelatorio iniciado por la afectada) que para resolver puede formular la alzada.
En ese sentido, se sigue la solución del art. 404 C.P.C. (queja) que prohíbe
requerir el principal y en cambio permite obtener copia o facsímile de las
actuaciones pertinentes.
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II.- COMPETENCIA.-
Al respecto debe señalarse que el art. 608 C.P.C. no significa sino atribuir al
juez el poder jurídico de dictar tales medidas, pero no que por su sola adopción
puede fijarse definitivamente la competencia alterándose la regla fundamental
prevista al efecto. No obstante ello, el artículo mencionado tiene otra
trascendencia, ya que sirve para posibilitar que aun siendo incompetente, en
caso de urgencia o de necesidad, el magistrado requerido puede dictar la medida
cautelar sin perjuicio de la ulterior radicación ante el juez competente. En todo
caso tendrá la posibilidad de declarar su incompetencia oficiosamente, de
acuerdo a los términos del art. 35, y la parte afectada la de cuestionarla
oportunamente al saber de la medida trabada.
3. Indicar, si fuera el caso los bienes sobre los que debe recaer la medida y el
monto de su afectación;
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El articulo 611 C.P.C, aparte de referencia implícitamente al fundamento de la
petición, impone la anexión de prueba en coincidencia con el sistema general
arriba mencionado y con las previsiones del articulo 637 C.P.C, conforme lo
que explicamos en los medios probatorios, también manada el ofrecimiento de
los medios de acreditación diversos de la instrumental.
IV.- FUNDAMENTACIÓN.-
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así, pensamos que el mismo criterio autoriza hacer lo propio con el peligro en la
demora, con la fundamentación referente a la justificación de la medida en
concreto, y con cualquier otro requisito de forma que se hubiera omitido.
Pensamos que la facultad referida debe ser manejada conforme los objetivos
señalados por el art. V del título preliminar del C.P.C y los deberes de dirección
del proceso (art. 50 inciso 1 del C.P.C) de modo que el concepto de
excepcionalidad tratándose como se trata de un trámite inaudita parte susceptible
de reiterarse con los elementos de juicios adecuados no debe tomarse en su
significado literal, sino permitiendo que el juez conceda la ampliación toda vez
que advierta la posibilidad de mejora de la fundamentación evitando con ello un
nuevo intento.
Acerca de la naturaleza del decisorio puede verse que el art. 637 del C.P.C se
refiere al auto denegatorio de la solicitud y que, con un criterio más preciso el art.
121 indica que son autos lo que deciden sobre la admisión improcedencia o
modificación de medidas cautelares. Auto seria, por otra parte, por las
circunstancias de exigirse motivación o fundamentación.
En lo referente a su contenido de acuerdo con los art. 611, 613, 617, 626 y
concordantes del C.P.C, la decisión cautelar, si concediere la medida, tendrá que
establecer:
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día y hora necesaria para concretar la cautelar, atento por lo dispuesto por
los art. 141 y 142 C.P.C.
Así, por ejemplo, la enajenación de bienes por parte del deudor por la
autenticidad de la firma del instrumento privado en la que conste la obligación,
mediante testigos; el contenido de los libros de comercio por certificación de
profesional en ciencias económicas habilitado al defecto o por compulsa
efectuada por el mismo; podría utilizarse incluso la prueba informativa u otro
medio no previsto específicamente.
Pero es también verdad que el proceso definitivo puede tener una larga duración,
de manera que una providencia cautelar eventualmente injusta podría ser un
peso exagerado en daño de la justicia, y para aliviar tal peso puede no bastar la
potestad de revocación, que duda compete 8j juez, que ha
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pronunciado la decisión cautelar"; porque, salvo que se funde sobre un cambio
de circunstancias, la revocación, implicar un cambio de juicio por parte del juez,
encuentra en la práctica notables dificultades.
.La diferencia culmina en algo que, con lenguaje corriente, se podría iniciar así:
entre lo rápido y lo bien, el proceso cautelar prefiere lo rápido, mientras el proceso
principal prefiere lo bien; el segundo aspira, mientras el primero renuncia a la
infalibilidad, El programa del proceso principal se resume en la investigación de
la verdad, que es una fórmula mucho más modesta; en suma. El proceso cautelar
no puede llegar hasta el fondo. No puede llegar hasta el fondo, porque ni siquiera
llegar, perdería su carácter y faltaría a su finalidad, confundiéndose con el
proceso principal.
CUADERNO CAUTELAR :
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1. La copia certificada de la demanda.
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c) Pedido de parte, podrá ser condenado también a indemnizar los daños y
perjuicios ocasionados.
XII.- APELACIÓN.-
XIII.- CADUCIDAD.-
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aqui
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I.- CONCEPTO.-
Según Raúl Martínez Boto, autor Argentino, afirma que “Las Medidas
Cautelares”, constituyen un medio tendiente a asegurar el cumplimiento de las
resoluciones judiciales cuando antes de incoarse el proceso o durante su curso
una de las partes demuestra que su derecho es prima facie verosímil y que existe
peligro de que la decisión jurisdiccional sea incumplida.
Ahora bien desde que se interpone la demanda hasta que se dicta la sentencia,
media un espacio de tiempo cuyas consecuencias deben ser soportadas por
quien tenía la razón para litigar, sino por quien infundadamente sostuvo una
pretensión contraria. Por eso el juez al pronunciar su fallo debe colocarse al
momento de la iniciación del proceso, por lo cual la sentencia es siempre
declarativa y tiene efecto retroactivo.
Pero ello no basta a impedir que el transcurso del tiempo se transcurso del tiempo
se traduzca en hechos materiales cuya influencia puede ser decisiva respecto
del pronunciamiento final, sea en cuanto a su eficacia, como a las condiciones
en que ha sido dictado. El objeto del litigio puede desaparecer, transformarse o
disminuir, por la acción de la naturaleza o del hombre, y es evidente que en tales
casos la sentencia no podrá reintegrar al vencedor en la plenitud de su derecho.
Esas mismas circunstancias, referidas no ya al objeto del proceso sino a la
prueba tienen también a veces importancia para la decisión, porque si una de las
partes se ve privada de un medio de prueba que existía al momento de la
iniciación del proceso, pero que desapareció o se modifico cuando el juez debió
examinarla, es evidente que la sentencia será injusta. En otros casos, la demora
en el pronunciamiento puede ocasionar un perjuicio irreparable, como sería el
peligro por ejemplo para unió de los cónyuges pendiente el proceso de divorcio
por malos tratos.
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Las medidas cautelares in genere, dice Podetti, están comprometidas dentro de
los fines primordiales de la jurisdicción, como derecho-deber del Estado,
aunque pueda verse en alguna de ellas una preponderancia de la finalidad
pública sobre los fines privados. Mediante ellas, el poder jurisdiccional satisface
el interés particular de asegurar un derecho aun no declarado, pero con mayor
o menor intensidad, según la especie de Medida Cautelar, satisface el interés
general y publico de asegurar la paz en la convivencia social y evitar la pérdida
o desvalorización de los bienes económicos.
Calamandrei, nos dice hay que distinguir entre Tutela Cautelar y Tutela
Preventiva, aquella nace de la posibilidad de un daño y su ejemplo típico es la
condena de futuro que se concede para el caso de que el inquilino no entregue
el inmueble arrendado el día del vencimiento del contrato, porque ello está dentro
de lo posible; para hablar de cautela es necesario que haya un peligro real y
efectivo.
II.- NATURALEZA.-
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III.- OBJETO DE LAS MEDIDAS CAUTELARES.-
Desde una perspectiva dinámica puede decirse que el fumus bonis iuris es una
de las operaciones que el juez debe de realizar en el ejercicio de la función
jurisdiccional cautelar, y se expresa en la obtención de una declaración de
certeza de la apariencia o presunción de la existencia de intereses
sustanciales. No se trata pues de obtener una declaración de certeza de la
probada existencia de los intereses sustanciales y procesales .podemos afirmar
que la verosimilitud del derecho invocado o “el llamado fumus boni iurias no
es más que una valoración subjetiva, y en gran parte, discrecional, del juez
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sobre la apariencia de que existen intereses, tutelados por el derecho, totalmente
sumaria y superficial.
a) INSTRUMENTALIDAD:
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b) PROVISIONALIDAD:
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e) NO CONSTITUYE COSA JUZGADA:
En este caso, el juez tiene que someter a análisis, la prueba aportada y adoptar
una decisión, sin embargo, ese contenido de la prueba aportada con el pedido
cautelar, en grado de apariencia y no en el de certeza.
a) Importar un PRE-juzgamiento.
b) Ser provisoria.
c) Ser instrumental; y.
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d) Ser variable (art. 612)
g) SON TEMPORALES:
No obstante aun queda vigente la norma procesal que dispone que la medida
cautelar dispuesta fuera del proceso caduca si no se interpone la demanda dentro
de los 10 días de ejecutada, también aquella que dispone la cancelación de pleno
derecho de la medida si en sentencia la demanda es desestimada por el juez de
primera instancia aun cuando dicho fallo hubiera sido impugnado.
h) SE EXPIDEN Y SE EJECUTAN:
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VI.-CLASIFICACIONDEMEDIDASCAUTELARES.-
I.- OBJETIVO.-
Estas Medidas Cautelares, se interponen con el fin de advertir, prevenir en un
futuro un perjuicio irreversible, a razón de que depende de la desición final de
otro proceso.
I.- PROCEDENCIA.-
Esta clase de Medida Cautelar proceden si son adoptadas por el Juez con el
objeto de evitar en PERJUICIO IRREPARABLE.
Entendamos como PERJUICIO IRREPARABLE, a aquella afectación a un bien
o derecho en la cual su reparación o resarcimiento es imposible.
Así mismo perjudica Derechos propios del afectado. (Demandante).
Es precisa señalar que la interposición de esta medida debe cumplir con los
requisitos de cualquier interposición de una Medida Cautelar, tal es el caso:
Pues, lo que se busca con ello, es probar el verdadero derecho que tiene el
solicitante (demandante) el cual SOLICITA la interposición de tal medida
cautelar.
PELIGRO DE LA DEMORA.-
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sentencia a expedirse NO cumpla con la finalidad u objetivo de su
expedición, a raíz que el daño a surgir puede convertirse en IRREPARABLE,
pues allí la necesidad de solicitar la presente Medida Cautelar.
I.- PROCEDENCIA.-
Tal es el caso, que este tipo de Medida Cautelar se SOLICITA cuando existen
medidas cautelares sobre bienes perecibles o cuyo valor se deteriore con el
transcursodeltiempoenqueseestádesarrollandoelProcesoPrincipal , ya que
corre el riesgo que dicho bienes se devalúen o pierdan su valor.
I.- DEFINICIÓN.-
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4.- Medidas Cautelares No Innovativas.
II.- TIPOS DE MEDIDAS CAUTELARES ESPECIFICAS.-
DEFINICIÓN.-
Es la sujeción de uno o más bienes individualizados del deudor, a un régimen
jurídico especial que consiste en su deber de abstenerse de todo acto
jurídico o físico que pueda tener por resultado disminuir la garantía de
dicho bien concretogarantizado, en la cual el TITULAR del dominio del bien
embargado en lo sucesivo NO puede ejercer determinadas facultades, aún
legítimas, sin autorización judicial. En este sentido podría decirse que entre el
DUEÑO y el BIEN SE INTERPONE la jurisdicción, es decir limitación para
poder ejercer sus propias facultades sobre el bien.
FINALIDAD.-
Es la inmovilización del bien para que el acreedor pueda hacer efectivo su crédito
una vez que le sea reconocido por sentencia.
Pendiente el embargo, en efecto, el deudor NO puede vender ni ceder bienes
embargados, y elacreedortienederechoaqueselepageconlaentrega delbien
embargado, o con el importe de su producido, según el caso, con
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preferencias a otros acreedores, por la misma razón, si la deuda está
embargada judicialmente el pago de hecho al acreedor no es válida.
Así mismo, como podemos constatar, el EMBARGO desde puntos de vistas muy
diferentes, nos muestra un mecanismo y herramienta en que el EJECUTANTE
podrá hacer cumplir al EJECUTADO su obligación sea a fin de garantizar su
propia obligación o permitiendo de que el juicio cumpla con tal fin.
b) EJECUTIVO.-
Es medida cautelar en un proceso de ejecución ya declarado ADMISIBLE. Las
cuestiones sobre verosimilitud del derecho y peligro en la demora, están
superadas por la existencia del título ejecutivo. Este forma de embargo se
SOLICITA ya iniciado el proceso principal, formando de esa manera cuaderno
especial el cual contendrá la Medida Cautelar, por lo que dicho proceso es muy
independiente del Proceso Principal.
c) EJECUTORIO.-
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Es el de que se decreta directamente o por conversión de alguno de los
anteriores, en la etapa apremio (urgencia) de la ejecución forzada, tenemos:
ejecución de sentencia o cumplimiento del remate.
Se diferencia del EJECUTIVO porque significa ya el primer paso para la
expropiación procesal en cuanto se ha decretado en virtud de un título
ejecutorio que es un acto jurisdiccional firme.
TEORIA GENERAL DEL EMBARGO.-
Se debe partir de una premisa fundamental: el Embargo es un acto jurídico
procesal que produce efectos procesales y sustanciales.
Obviamente, el embargo consiste en una orden, que la doctrina italiana llama
INYUNCIÓN, que cumple el oficial de justicia y que tiende a inmovilizar bienes
específicos en el patrimonio del ejecutado.
Así tenemos:
1.- ACTO JURÍDICO PROCESAL.-
El embargo es un acto voluntario lícito que tiende a crear derechos y
obligaciones en la relación procesal.
Normalmente el embargo, es un acto ejecutado por los órganos
jurisdiccionales a pedido del interesado (ejecutante).
3.- INMOVILIZACIÓN.-
La esencia de la orden es que afecta la situación del bien, inmovilizándolo. A
este vínculo se le denomina INDISPONIBILIDAD.
EJECUTANTE EJECUTADO
Contenido en
TITULO EJECUTIVO
Derechos Obligaciones
Para garantizar el
cumplimiento de
estos
Se SOLICITA
M.C. PARA FUTURA
EL EMBARGO EJECUCIÓN FORZADA:
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Si, el Juez acepta la M.C, ORDENA se trabe embargo
A.re
sob 1.-elTIbPOS EMBARGO.-
DEdeudor.
ien del
Da lugar a la INMOVILIZACIÓN DEL BIEN trabado por
el ejecutante.
a) EMBARGO EN FORMA DE DEPÓSITO.-
DEFINICIÓN.-
IMPORTANCIA e OBLIGACIONES.-
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- Está obligado a dar aviso de los gastos realizados para su conservación, ya que
en caso de omisión corresponde desaprobar la inversión respectiva, es decir
corre a cuenta del depositario más de las partes interesadas.
JURISPRUDENCIA.-
* SUMILLA N° 01.-
“El objeto del embargo de los bienes del demandado como deudor, es que quede
garantizado el resultado del juicio, esto es que haya factibilidad plena de
ejecutarse voluntaria o forzadamente la obligación manada, cumplir con la
sentencia firme.” (Exp. 608-94. Primera Sala civil de Lima).
*SUMILLA N° 02.-
“Las medidas de embargo solo afectas los bienes del deudor y al dictarlas se
responsabilizan tanto el ejecutante y el depositario como el juez sobre las
resultas de dichas medidas”. (Exp. 789-94. Primera Sala Civil de Lima).
* SUMILLA N° 03.-
PROCEDENCIA.-
Cuando el embargo recae sobre un bien inmueble no inscrito, la medida debe ser
decretada en forma de depósito, afectándose el mismo bien con exclusión de los
frutos, cuyo depositario judicial debe ser necesariamente el mismo obligado
quien deberá conservar la posesión inmediata, no estando obligado al pago
de renta, pero deberá conservar la posesión inmediata, conforme lo establece el
Art. 650° del C.P.C.
INMATRICULACIÓN DE PREDIO.-
“el Juez a pedido de parte, dispondrá la inmatriculación del predio, solo para fines
de la anotación de la medida cautelar”; es decir el Juez ordenará la
inscripción del predio a fin de poder grabar medida Cautelar sobre dicho bien, y
asegurar el cumplimiento de la desición definitiva.
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JURISPRUDENCIA.-
SUMILLA N° 01.-
“El proceso cautelar, por su propia naturaleza, constituye una vía rápida en la
cual bastará que la solicitud de su propósito reúna los requisitos de la ley para
su concesión, sin conocimiento de l aparte que va hacer afectada, proceso en
el cual no se puede discutir lo que constituye el fondo de la controversia, ya
que no existe etapa controversial ni probatoria, pues para ello se encuentra el
proceso ejecutivo respectivo, en el cual se podrá hacer uso de las defensas de
forma y de fondo...”
PROCEDENCIA.-
I.- PROCEDENCIA.-
A.- BIENES INMUEBLES.-
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“Un bien mueble o inmueble embargado pueden ser enajenado, pero
el comprador asume la carga hasta por el monto de la inscripción de
la medida”. t i nes
Tal y como precisa el Art. 656° del C.P.C, “Tra ándose de b e
registrados, la medida puede e jecu tarse inscribiéndose e l mon to d e la
afectación, siempre que esta resulte compatible con el Título de
Propiedad ya inscrito...”
OJO
II.- JURISPRUDENCIA.-
“El artículo 656° del Código Procesal Civil, exige para ejecutar una medida de
embargo en forma de inscripción, precisamente, su anotación en el registro del
monto de la afectación, la que restringe el derecho del embargante respecto a
mantener la medida cuando se cumple con el pago de esta cantidad...”
(Exp. N° 62-98. Proceso Cautelar, Lima 2005).
I.- PROCEDENCIA.-
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1.- Conservar los bienes en el mismo estado en que los reciben, en el local
destinado para ello, a la orden del juzgado y con acceso permanente para la
observación de las partes.
2.- Dar cuenta inmediata al Juez de todo hecho que pueda significar alteración
de los objetos en retensión y los que regulen otras disposiciones bajo
responsabilidad civil y penal.
I.- PROCEDENCIA.-
Este embargo procede cuando los bienes de propiedad del deudor se encuentran
en posesión de un tercero; en cuyo caso el tercero o retenedor asume las
obligaciones y responsabilidades del depositario, salvo que los ponga a
disposición del Juez.
II.- OBJETIVO.-
Lo que se busca mediante este tipo de embargo es que los bienes que se
encuentran en posesión de un tercero, el cual tendrá condición de RETENEDOR,
sean retenidos, es decir embargados y que el RETENEDOR los tenga en su
posesión hasta que el ejecutado cumpla con la obligación señalada en la
sentencia DEFINITIVA.
III.- JURISPRUDENCIA.-
SUMILLA N° 01:
“La apariencia del derecho invocado, consiste en una cognición sumaria, limitada
a un juicio de probabilidades y de verosimilitud. El resultado de esta cognición
sumaria sobre la existencia del derecho tiene pues, en todos los casos, valor no
de declaración de certeza sino de hipótesis: solamente cuando se dicte la
providencia principal se podrá ver si la hipótesis corresponde a la realidad”.
(Exp. 996-2001. Cuarta Sala Civil – Jurisprudencia Actual Lima, 2005).
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g) EMBARGO EN FORMA DE INTERVENCIÓN EN RECAUDACIÓN.-
I.- PROCEDENCIA.-
IV.- JURISPRUDENCIA.-
SUMILLA N° 01:
“Para que se ampare la conversión de la intervención es necesario que se pruebe
lo improductiva de ésta. Si los escritos de interventor sólo dan cuenta
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de la obstaculización de la medida, más no de su concreción, no procede
amparar la conversión.” (Exp. 274 -99, Jurisprudencia Actual, Lima 2005)
SUMILLA N° 02.-
“... en el recurso de apelación, la empresa recurrente no ha desvirtuado el informe
del interventor recaudador, corriente a fojas 72, que motiva la conversión de la
medida cautelar de intervención en recaudación disponiéndose la clausura
del negocio y el consecuente secuestro sobre los bienes muebles y enseres de
propiedad de la ejecutada... CONFIRMARON el auto apelado, que declara
fundada la solicitud de conversión de la medida cautelar de intervención en
recaudación, disponiéndose la clausura del negocio y consecuentemente el
secuestro sobre los bienes muebles y enseres de propiedad de la ejecutada
que se encuentren en el local...”
I.- PROCEDENCIA.-
1.- Informar por escrito al Juez, en las fechas que se hayan señalado, las
comprobaciones del movimiento económico de la empresa intervenida.
2.- Dar cuenta de inmediato los hechos que considere perjudiciales al titular de
la medida cautelar.
I.- PROCEDENCIA.-
Este embargo procede cuando tiene como finalidad recaudar los frutos que
produzcan los bienes afectados. Entiéndase como frutos, provechos
renovables, el cual no disminuyen la sustancia.
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veedor se atenderá lo que expresa, y se resolverá. En este caso el administrador
asume la representación y gestión de la empresa.
V.- JURISPRUDENCIA.-
SUMILLA N° 01:
“El Art. 670° del CPC, faculta al titular de la medida cautelar a solicitar la
conversión de la intervención en recaudación a administración, debiendo
fundamentar el pedido”. (Exp. 492-95 – Segunda Sala Civil – Lima)
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I.- CONSIDERACIONES PRELIMINARES.-
JURISPRUDENCIA.-
El contrato de secuestro.-
Es una modalidad contractual perteneciente a los contratos de
prestación de servicios conjuntamente con la locación de servicios, el contrato de
obra, el mandato y el depósito. Por medio de este contrato dos o más
depositantes confían al depositario la custodia y conservación de un bien
respecto del cual ha surgido controversia. El bien sometido a este régimen es
un bien secuestrado con finalidad cautelatoria, el contrato celebrado es por tanto
uno de conservación, presenta las siguientes características:
a) Es principal.
b) Es de prestaciones reciprocas.
c) Es oneroso.
d) Es típico y nominado.
e) Es formal ad solemnitatem.
f) Es conmutativo.
g) Es conservativo por tener finalidad cautelar.
h) Es de ejecución continuada.
i) Es personalísimo.
j) Comprende a toda clase de bienes: muebles o inmuebles que puedan
ser objeto de custodia.
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Este acto jurídico contractual celebrado por quienes tienen intereses encontrados
respecto de un determinado bien, tiene como núcleo del acto jurídico el acuerdo
de las personas para entregar el bien a un depositario y confiarle la custodia y
conservación, en tanto ellos solucionan sus deferencias extrajudicialmente. El
secuestro civil por su naturaleza contractual es además de lo dicho consensual.
El secuestro procesal.-
Si al surgir controversia sobre determinado bien las partes no se ponen de
acuerdo sobre la necesidad de celebrar el contrato de secuestro, sin ninguna
duda, la parte que se considere con derecho sobre el bien trasladara el
conflicto al órgano jurisdiccional para que sea este quien lo resuelva a través
de un proceso cognitorio, la pretensión en este caso es de carácter real.
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Así mismo pueden ser objeto de secuestro los bienes muebles que se
encuentran dentro de una fábrica o comercio cuando estos, aisladamente,
no afecten el proceso de producción o de comercio (Art
651° del CPC).
III.- CLASES.-
1.-SECUESTRO JUDICIAL.-
Así tenemos:
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Esta forma especial del secuestro tiene como propósito asegurar el pago
dispuesto en mandato ejecutivo, es este el secuestro para futura
ejecución forzada patrimonial y por tal razón puede rehacer en cualquier
bien del deudor, aquí no se discute a propiedad ni la posesión del bien, aquí
no existe controversia sobre la titularidad del bien, aquí se trata de asegurar el
pago ordenado en mandato ejecutivo.
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medida. Mientras esté vigente el secuestro, no se levantar la orden de captura
o de inmovilización”
Deben entenderse que como primera opción que el designado como custodio
debe ser propietario de un almacén. El demandante de la medida de secuestro
debe ofrecer como custodio a una persona que sea propietaria de almacén o
que, como segunda opción, sea conductor de un local que preste servicios de
almacenaje o que pueda actuar como almacén.
Otra condición que establece la norma es que dicho presente accesibilidad
tanto para el propio afectado como para el veedor en el caso que fuera
designado.
Está terminantemente prohibido que el custodio o el ejecutante retiren el
vehículo del lugar de almacenaje para realizar actos de uso personal e incluso
prestar servicios de taxi, como suele suceder con mucha frecuencia; esta práctica
es ilegal, su comisión genera responsabilidad civil para el autor. El retiro del
vehículo del lugar de almacenaje solo puede ser ordenado por el Juez. Otro
aspecto importante de la norma en comentarios se refiere a un hecho que
aunque pareciera obvio no lo es, puesto que la orden de captura en
inmovilización dispuesta para lograr la viabilidad del secuestro no puede ser
levantada mientras no se cumpla con la finalidad última de la medida cautelar,
salvo que esta sea sustituida por otra diferente.
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Sobre esta forma específica del secuestro debemos manifestar las siguientes:
b) El custodio asume la representación del titular de los títulos valores
secuestrados, con tal fin debe entregársele a demás de los títulos, el
documento en el que conste la anotación con respecto de su
designación.
I.- CONCEPTO.-
50
aseguramiento para ejecución forzada, producen el efecto de una anticipación
de la pretensión misma.
Son medidas excepcionales, por tal razón para ser amparadas deben concurrir
tres requisitos:
a) Necesidad impostergable del solicitante.
b) Firmeza del fundamento de la demanda.
c) Suficiencia probatoria.
Si, se., discuten dos vecinos por la propiedad de una tierra, mientras dure el
proceso y para evitar a cuales quiera actos de violencia, se puede poner a uno
de ellos en posesión del pedazo de tierra; o la construcción ya comenzada en
un edificio debe ser suspendida mientras se sustancias el proceso; o el
inquilino debe permanecer provisionalmente en la casa con la reserva de
abandonarla, después cuando se revuelva, sobre el desahucio; mientras se
decide el proceso de alimentos se impone al presunto alimentador la obligación
de mantener provisionalmente al alimentista (…). En todos estos casos la
medida judicial no persigue el asegurar una futura ejecución… la medida va mas
allá del simple aseguramiento y produce el efecto de una satisfacción
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anticipada de la acción.” Es aquella medida cautelar que consiste en la ejecución
anticipada de lo que el juez va a decidir en la sentencia, sea en su integridad o
solo en aspectos sustanciales de la sentencia (Art. 674° del CPC).
JURISPRUDENCIA.-
Procede excepcionalmente, por la necesidad impostergable del que la pide o
por la firmeza del fundamento de la demanda y prueba aportada, la medida
temporal, pudiendo constituir en la anticipada de lo que el juez ya a decidir en
la sentencia, sea en su integridad o solo en aspectos substanciales de esta.
(Exp. N° 99-39157-97, Sala para procesos sumarísimos, Ledesma Marianella,
Jurisprudencia Actual, Tomo 5, pp.558).
OJO
II.- CLASES.-
A.- EJECUCIONANTICIPADADEALIMENTOS.-
DEFINICIÓN.-
Esta medida consiste en la ejecución anticipada de lo que se va a decidir en la
sentencia, ya sea en su integridad o en aspectos sustanciales; es una medida
excepcional, debiendo tenerse en cuenta la necesidad impostergable del que la
pide, o por la firmeza de fundamente de la demanda y prueba aportada.
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- PROCEDENCIA.-
- LETIGIMADOS.-
Solamente están legitimados para solicitar la tenencia provisional el padre o la
madre que no tenga al hijo cuidado.
- JURISPRUDENCIA
“La tenencia es una institución que tiene por finalidad poner al menor bajo el
cuidado de uno de los padres al encontrarse estos separados de hecho, en
atención a consideraciones que le sean más favorables al menor y en busca de
su bienestar, esto es, teniendo como norte el interés superior del niño, resultando
claro que, en caso de negarse la tenencia a uno de sus padres ella le
corresponderá al otro.”
Casación 1738-2000- Callao. El Peruano, 30.04.2001, pág. 7161.
C.-EJECUCIONANTICIPADAENREGIMENDEVISITAS.-
* PROCEDENCIA.-
Cuando el padre o la madre haya sido impedido o limitado de ejercer el
derecho de visitar a su hijo, podrá solicitar un régimen de visitas; y conforme lo
prescribe la última parte del art. 89 del código de los niños y adolescentes
podrá solicitar un régimen de visitas provisional.
D.-EJECUCIONANTICIPADAENADMINISTRACIONDEBIENES.-
- PROCEDENCIA.-
E.-EJECUCIONANTICIPADAENDESALOJO.-
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- PROCEDENCIA.-
Procede la ejecución anticipada de la futura decisión final en los procesos de
desalojo por vencimiento del plazo del contrato o por otro título que obligue a la
entrega del bien, para lo cual el demandante además de acreditar en forma
indubitable el derecho a la restitución, debe acreditar el abandono del bien.
F.-EJECUCIONANTICIPADAENDESPOJO.-
- PROCEDENCIA.-
Procede la ejecución anticipada de la futura decisión final en el interdicto de
recobrar, cuando se acredite verosímilmente el despojo, así como el derecho a
la restitución que se pretende.
I.- CONCEPTO.-
a) Interdicción (art.683°)
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MONROY GALVEZ cita la definición dada por el procesalista argentino
Peyrano: “es una medida cautelar excepcional que tiende a alterar el estado de
hecho o de derecho existente antes de la petición de sus dictado; medida que
se traduce en la injerencia del Juez en la esfera de libertad de los justiciables a
través de la orden de que cese una actividad contraria a derecho o que se
retrotraigan las resultas consumadas de una actividad de igual tenor”
CARÁCTER DE LA MEDIDA
Es excepcional, por lo que solo se concederá cuando no resulte aplicable otra
prevista en la ley (art. 682° del CPC).
2. En el interdicto de retener.
La Constitución Política del Perú en el párrafo final del art. 103° dispone
que la Constitución no ampare el abuso del derecho.
El art. II del Código Civil, texto modificado por la Primera Disposición modificatoria
del texto único Ordenado del Decreto Legislativo N° 768(Código Procesal Civil),
prescribe que la ley no ampara el ejercicio ni omisión abusivos de un derecho. Al
demandar indemnización u otra pretensión, el interesado puede solicitar las
medidas cautelares apropiadas para evitar o suprimir provisionalmente el abuso.
El art. 4° del Código Procesal Civil autoriza a demandar el resarcimiento de
daños y perjuicios, luego de concluido un proceso que desestima la demanda,
si el demando en el proceso fenecido considera que el demandante en dicho
proceso hizo ejercicio irregular arbitrario del derecho de acción. El Código
Procesal Civil, entre las medidas imnovativas concede facultad al Juez para dictar
las medidas indispensables para evitar la consumación de un perjuicio irreparable
en los procesos cuya demanda versa sobre el ejercicio abusivo de un derecho
(art. 685° del CPC).
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I.- CONCEPTO.-
Linares, citado por Podetti, define la prohibición de innovar como “la medida
precautoria dictada por un órgano judicial intimando a cualquiera de las partes se
abstenga de alterar, mientras dura el pleito, el estado de cosas sobre que versa
o versara la litis, existente en el momento de notificarse dicha medida. “Es
una medida cautelar que procura el mantenimiento de statu quo, es decir, de
un estado de cosas y la seguridad de los bienes implicados en la litis, mientras
esta se sustancia y decide. Persigue, por un lado, que el derecho del vencedor
no resulte de imposible cumplimiento o dañado o menoscabado por las
innovaciones o alteraciones introducidas durante el curso del proceso, y por otro,
que no se perturbe la paz, ni se dañen o perjudique bienes o servicios de interés
común.
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En el derecho moderno, la interposición de la demanda no impide la
enajenación de la cosa litigiosa y el actor debe solicitar las medidas cautelares
pertinentes para impedirlo o para extender a terceros los efectos de la sentencia.
Ello es una consecuencia del desenvolvimiento que adquirió el derecho
inmobiliario y que determino la creación de los Registros, en los cuales deben
inscribirse las transmisiones de dominio así como las restricciones impuestas a
su libre disposición.
Pero la inalienabilidad del bien era solo uno de los efectos de la prohibición de
innovar, desde que su objeto era el mantenimiento de la situación de hecho, la
que también podía ser alterada por la destrucción o deterioro del bien o por
cualquier acto que tuviera como consecuencia su modificación.
I.- CONCEPTO.-
II.- PROCEDENCIA.-
La frase “Se puede solicitar y conceder una prevista…”, implica, sin duda
alguna, que se trata de un caso distinto de los ya legislados, y que estas medidas
son procedentes cuando no resulta aplicable ninguna de las acentuadas con
anterioridad.
III.-FINALIDAD.-
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Preserva
n:
a) La acción de la justicia;
irreparable”, c) La sentencia.
IV.-
TRÁMITE.-
Señor juez del (número del Juzgado donde se tramita el proceso principal)
Juzgado Especializado en lo Civil
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El artículo 642 del Código Procesal Civil establece que “Cuando la pretensión
principal es apreciable en dinero, se puede solicitar embargo. Este consiste en la
afectación jurídica de un bien o derecho del presunto obligado, aunque se
encuentre en posesión de tercero, con las reservas que para este supuesto
señala la ley.”
I.- Competencia
Siendo que la presente medida cautelar se solicita dentro del proceso, el juez
competente para dictar la medida es el que conoce de la pretensión principal
conforme al art. 608 del CPC que indica: “El juez competente para dictar medidas
cautelares es aquel que se encuentra habilitado para conocer de las pretensiones
de la demanda.”
Esta medida cautelar será hasta por el monto de NOVENTA Y CINCO MIL
DOLARES AMERICANOS (US$ 95, 000.00).
VII.- Contracautela[5]
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1.- El solicitante es (…).
4.- Es del caso, que pese a la emisión del laudo arbitral los demandados no
cumplen el mismo, razón por la cual interponemos la presente demanda.
En efecto, la presente medida cautelar resulta razonable por cuanto el monto por
el cual se dictará la medida cautelar de embargo en forma de retención será
depositado en el Banco de la Nación a la orden del Juzgado.
POR LO EXPUESTO:
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1.- Con relación a la contracautela la investigación realizada nos permite
sostener categóricamente que la forma postulada y admitida corresponde a
la contracautela de naturaleza personal. Es importante destacar como es
obvio el hecho de que la contracautela de naturaleza real carece de
trascendencia fáctica.
2.- La decisión jurisdiccional al fijar contracautela por lo general es modificatoria
de la forma postula por el actor, en el extremo referido al monto,
señalándose frecuentemente montos menores al ofrecido, más ello obedece
al hecho que también a que las medidas cautelares ordenadas judicialmente
tienden a disminuir el monto postulado
3.- La medida cautelar se concede inaudita pars, manteniendo esta reserva
hasta su ejecución; por ello la Ley exige un requisito de admisibilidad que
asegure al afectado con la medida el resarcimiento de eventuales daños y
perjuicios que pueda irrogar la posible ilegitimidad de la medida así como el
exceso de la misma. A esta se denomina contracautela la misma que puede
ser:
a) Garantía real (dinero, hipoteca, prenda, etc.)
b) Garantía Personal (fianza o caución juratoria).
4.- Las providencias cautelares se diferencian de la acción preventiva definitiva
en la permanencia de sus efectos, pues éstos son provisionales y depende
la medida en su existencia de un acto judicial posterior, al servicio del cual
se dicta.
8.- Referente al cuaderno cautelar, se busca es evitar que haya una duplicidad
innecesaria de documentos y un excesivo costo en la tramitación de estos
procesos.
10.- Los presupuestos de las medidas cautelares indican que más que aceptar
una medida cautelar es aceptar un derecho, el cual va a producir certeza
en el juez, para que éste decida en base a éste derecho; y el hecho de no
ocasionar la lesión de éste en cuanto la demora.
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Medidas Cautelares en el Proceso Civil – SANTIAGO HERRERA
NAVARRO – Tercera Edición, agosto 2009.
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