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CAPÍTULO XI
, ,
TESTAMENTOS

, i! A) PRINCIPIOS GENERALES

. ','1'
I :i ~ 674. VOCACI6N TESTAMENTARIA. - Según el art. 3280 del
n Cód. Civil, junto a la sucesión legítima, que es la deferida por
la ley -o, en otros términos, la que tiene su causa fuente en el
llamamIento que hace directamente la ley-, la sucesión se lla-
ma testamentaria cuando se defiere por voluntad del hombre
manifestada en testamento válido. Mientras en la primera la
vocación hereditaria resulta de los órdenes legales que crean
expectativas -actuales o eventuales- a la adquisición de la he-
rencia, el testamento es fuente de llamamientos específicos, va-
lidándose así la voluntad del titular del patrimonio para dispo-
ner en ese carácter, para después de su muerte.

~ 675. LA FACULTAD DE TESTAR. PRINCIPIO GENERAL. - En

nuestro derecho -dispone el art. 3606- toda persona capaz de
manifestar su voluntad, tiene la facultad de disponer de sus
bienes por testamento, sea bajo el título de institución de here-
deros, o bajo el título de legados, o bajo cualquier otra denomi-
nación propia para expresar su voluntad.

~ 676. TESTAMENTO. CONCEPTO y DEFINICI6N LEGAL. - El

testamento constituye en términos generales, el "acto escrito,
 556 MANUAL DE DERECHO DE LAS SUCESIONES
celebrado con las solemnidades de la ley, por el cual una per-
sona dispone del todo o parte de sus bienes para 'después de su
muerte" (art. 3607, Cód. Civil). La definición legal connota el
contenido patrimonial del testamento, como acto de disposición
de bienes, para después de la muerte, y, por ello, fuente de vo-
caciones concretadas mediante una declaración específica: la
llamada delación testamentaria. Es claro que el testamento no
sólo prefigura un acto de disposición patrimonial. Hemos vis-
1, to en otro lugar que el acto puede contener sólo disposiciones
, Y, en tal sentido, el art. 3632 es terminante: "Las últimas
de orden extrapatrimonial, como el reconocimiento de hijos
! (conf. art. 248, inc. 3°, Cód. Civil), nombramiento de tutores a
los hijos menores (art. 383, Cód. Civil), etcétera. Por ello,
más ajustadamente, la doctrina moderna prefiere definir al tes-
tamento como el acto unilateral y unipersonal mediante el cual
una persona dispone de sus intereses, patrimoniales y/o extra-
patrimoniales, para después de su muerte.
TESTAMENTOS
557
¡¡ 679. LA FORMA ESCRITA. - Las formas en que esa ex-
presión de última voluntad puede hacerse, han sido juzgadas
solemnes o ad solemnitatem (conf. art. 975, Cód. Civil), aun
cuando ellas mismas hayan variado en la larga trayectoria his-
tórica del derecho de testar. Modernamente habrán de justifi-
carse esas solemnidades en el propósito de "garantizar la ge-
nuinidad del testamento, su espontaneidad, su seriedad y su
ponderación".
voluntades no pueden ser legalmente expresadas sino por un
acto revestido de las formas testamentarias". Debemos agre-
gar, además, que tras de todas las solemnidades subyace un
presupuesto: el testamento es un acto escrito, como la propia
definición del art. 3607 nos lo preceptúa, por lo que la expre-
sión por escrito de las últimas voluntades "no puede ser supli-
da por ninguna otra prueba" (art. 975).

¡¡ 677. CARAcTER Según el art. 946, parte

UNILATERAL. -
¡¡ 680. INEFICACIA DEL TESTAMENTO NUNCUPATIVO. - Nuestro
1', del Cód. Civil, los actos jurídicos- son unilaterales, "cuando
derecho prevé tres formas ordinarias de testar: el testamento
basta para formarlos la voluntad de una sola persona, como el
ológrafo, el testamento por acto público y el testamento cerra-
testamento". El carácter unilateral del testamento tiende a do (art. 3622). Estas tres formas, sobre las que nos detendre-
preservar, fundamentalmente, su revocabilidad. El arto 3824 mos más adelante, constituyen la recepción de formas que en
dispone que "el testamento es revocable a voluntad del testa-
esencia conoció el derecho justinianeo, que importa la culmina-
dar hasta su muerte".
';1,\11 ción de la evolución operada en Roma respecto de las formas
;
testamentarias. Es decir que no existen el llamado testamento
,1',1,' !
¡¡ 678. PROHIBICI6N DE LOS TESTAMENTOS MANCOMUNADOS o
nuncupativo o testamento oral que recogieron las Partidas (Ley
- '1 I CONJUNTOS. Precisamente por ello no se admiten los testamen-
-
1, Título 1, Partida VI) y el derecho escrito del sur de Francia.
I, i'
\'
tos mancomunados o conjuntos por expresa prohibición del art.
3618: "Un testamento -dice esa norma- no puede ser hecho en
Vélez Sársfield rechaza esas formas no escritas, al anotar el art.
\ i 3607 señalando que, aunque pudieren importar ciertas ventajas
,1, i el mismo acto, por dos o más personas, sea en favor de un ter- -dice- implican "autorizar a los moribundos a confiar sus últi-
cero, sea a título de disposición recíproca y mutua". Lo cual
ni no excluye los testamentos separados, aunque uno hubiera sido
otorgado en miras al otro, o ambos coincidan en beneficiar a la
mas disposiciones, comúnmente muy importantes, a la incerti-
dumbre O la fragilidad de la memoria de los testigos, cuando
sean muchas las disposiciones del testador, y a todos los peli-
:\ I misma persona. Pero, como lo aclara la nota al mismo art.
3618, el testamento recíproco no pierde por ello su carácter
gros de la prueba testimonial". Es la solución que hoy predo-
I mina en el derecho comparado (art. 969, Cód. Civil francés;
esencialmente revocable. arts. 606 y 619, Cód. Civil italiano, etcétera).
 558 MANUAL DE DERECHO DE LAS SUCESIONES
S 681. EL CODICILO. - Tampoco se admite, en nuestro de-
recho, el codicilo, de origen en el derecho romano, como acto
de última voluntad que, aun cuando redactado por escrito, no
estaba sometido a ninguna formalidad testamentaria, pero con-
tenía disposiciones adicionales a un testamento anterior. Si el
codicilo pudo estar justificado en Roma, al imperio del ius civi-
le, para permitir que el ciudadano pudiese testar de hallarse en
el extranjero o en provincias, donde presumiblemente no le .era
dado cumplir con las formas exigidas (especialmente la de tes-
tigos calificados, que requerían las formas ordinarias), no en-
cuentra igual justificación en el derecho moderno. En nuestro
derecho, el testador podrá, una vez redactado su testamento,
disponer por acto separado y en relación con las disposiciones
de ese testamento. El acto valdrá en la medida en que, siendo
compatible (conf. art. 3828), reúna las formas testamentarias.
S 682. FORMAS EXTRAORDINARIAS O ESPECIALES. - Paralela-
mente a las formas ordinarias de testar, que están a disposición
, :
de cualquier sujeto de derecho no afectado por ninguna anoma-
; :
lía ni objetiva ni subjetiva, el derecho argentino, siguiendo tam-
bién la tradición del derecho justinianeo, reconoce formas ex-
traordinarias o testamentos especiales (art. 3672 y ss.), sobre
los que luego nos detendremos.
i Estas formas extraordinarias no son, como las ordinarias,
.1 optativas para el testador, sino que sólo puede acudirse a ellas
'1 en determinadas circunstancias: es el caso de los militares en
1 tiempo de guerra (conf. art. 3672), el de quien testa durante la
navegación por mar en buque de guerra argentino (conf. art.
3679) o en los buques mercantes bajo la bandera argentina
(conf. art. 3683), etcétera.
i ;
S 683. FORMAS y SOLEMNIDADES: DISTINCI6N. - Los arts.
3622 a 3638 del Cód. Civil regulan, en general, las disposicio-
nes que podemos reputar comunes a las distintas formas tes-
tamentarias. En realidad, se señala, correspondería distinguir
entre formas y solemnidades de los testamentos. Las primeras
. I,
TESTAMENTOS
559
están constituidas en el procedimiento de formación del testa-
mento, como en nuestro derecho: exigencia de acto escrito (arts.
3607 y 3632); la firma del testador (art. 3633), etcétera. Las
solemnidades, en cambio, son los requisitos que. los testamen-
tos deben cumplir, para que configuren una de las formas. Por
lo tanto, podemos puntualizar que los testamentos se distinguen
no sólo por la diversidad de las solemnidades, sino también por
la diversidad del respectivo procedimiento de formación.
S 684. OpCI6N DEL TESTADOR EN CUANTO A LA FORMA DE
TESTAR. - Esta diversidad, tratándose de las formas ordinarias
de testar, crea una verdadera opción en favor de toda persona dis-
puesta a redactar su testamento. De este modo la ley le permi-
te disponer de las solemnidades, facilitando el ejercicio del
derecho de testar. De ahí que el art. 3624, en términos gene-
rales, establezca: "Toda persona capaz de disponer por testa-
mento puede testar a su elección, en una u otra de las formas
ordinarias de los testamentos; pero es necesario que posea
las cualidades físicas e intelectuales requeridas para aquella
forma en la que quiera hacer sus disposiciones" (sobre la ca-
pacidad para testar, ver S 694 y siguientes). Es importante se-
ñalar, además, que cualquiera que sea la forma elegida, goza de
idéntica eficacia jurídica que las demás (conf. art. 3623).
S 685. ESPECIALIDAD DE CADA FORMA. - Pero "la forma de
una especie de testamento no puede extenderse a los testamen-
tos de otra especie" (art. 3626). La norma consagra el princi-
pio de la especialidad de las formas. "Así, por ejemplo -seña-
la Vélez Sársfield en la nota al artículo- no se podrá aplicar
a la firma de los testamentos cerrados o de los testamentos oló'
grafos, lo que se dispone respecto a la firma de los testamentos
por acto público que pueda ser en ruego de otra persona".
Ello debe entenderse, por supuesto, sin perjuicio de las solem-
nidades comunes. Lo que se pretende es mantener la autono-
mía de cada forma testamentaria sin que sea posible mezclarlas
o confundirlas, ni completar las unas por las otras.
 560
S 686. LEY APLICABLE
MANUAL DE DERECHO DE LAS SUCESIONES
A LAS FORMAS DEL TESTAMENTO.-
Respécto de la ley aplicable a las formas testamentarias,
que distinguir:
a) EN CUANTO AL TIEMPO. El ar!. 3625 dispone que "la vali-
dez del testamento depende de la observancia de la ley que rija
al tiempo de hacerse. Una ley posterior no trae cambio algu-
no, ni a favor ni en perjuicio del testamento, aunque sea dada
viviendo el testador". El artículo consagra el principio tempus
regit actum en cuanto a la validez.
b) EN CUANTO AL LUGAR. Como veremos, el Código acoge,
en general, el principio loeus regit actum (conf. arto 8 Pero 0
).
con ciertas distinciones.
1) Si se trata de testamentos otorgados en la República,
"deben serlo en alguna de las formas establecidas en este Có-
digo, bien sean los testado res argentinos o extranjeros" (ar!.
3634). Es decir que la ley argentina no admitirá otras formas
testamentarias que las autorizadas por el Código Civil, cuando
el testamento sea redactado en la República, lo cual, como se
,
I ha dicho constituye una prevención contra el testamento que
pretendiese otorgarse ante las representaciones diplomáticas ex-
tranjeras.
2) Cuando se trata del testamento de un argentino que tes-
ta encontrándose en país extranjero, rige también el principio
I locus regit actum. El ar!. 3635 le autoriza a testar según las
"I!: formas establecidas por la ley del país en que se halle y agrega
,'ji"
que el testamento será siempre válido, aunque el testador vuel-
va a la República, y en cualquier época muera. Es claro que
aquí y de acuerdo con el ar!. 3636, se presenta al argentino
que testa en el extranjero una opción. Puede testar según la
, ,
, ley del país en que se halle (ar!. 3635), o puede testar por acto
público o hacer testamento ológrafo o cerrado de conformidad
con la ley argentina. En caso de optar por el testamento por
acto público o el cerrado actuará como oficial público el "mi-
nistro plenipotenciario del gobierno de la República, un encar-
gado de negocios, o un cónsul", debiendo, además, actuar como
¡
I
TESTAMENTOS
testigos dos argentinos o extranjeros, domiciliados
561
en el lugar
hay donde se otorgue el testamento (ar!. 3636).
3) Cuando se trata del extranjero que testa fuera de su
país, el ar!. 3638 exige que el testamento sea hecho de acuerdo
con las formas prescriptas por la ley del lugar en que reside, o
según las formas que se observan en la Nación a que pertenezca
el testador, o según las que el Código Civil designa como for-
mas legales. Aquí se presenta al extranjero una triple opción'
reconocida por la ley argentina. Pero por extranjero debe
. entenderse que se trata del que se halla fuera del país al cual
pertenece por su nacionalidad y no por su domicilio, pues si el
extranjero se encuentra en nuestro país, regirá el ar!. 3634.
S 687. INOBSERVANCIA DE LAS FORMAS. EFECTOS. - La inob-
servancia de las formas de cada especie de testamento produce,
en principio, su nulidad, y la "de todas las disposiciones que
contiene" (art. 3630, parte la). Esta nulidad no puede ser con-
firmada por acto posterior, señala el art. 3629, sino por un nue.
vo testamento revestido de todas las formalidades requeridas
para su validez que reproduzca las disposiciones contenidas en
el testamento nulo por vicios de forma. Esta disposición coin-
cide con la preceptiva del ar!. 2829 y responde al pensamiento
predominante de la doctrina francesa que cita el codificador.
Como apuntaban Aubry y Rau, sostener que se pueda confir-
mar, sin reproducirlas, las disposiciones que contiene un testa-
mento nulo por sus formas, importaría admitir que se puede
testar por simple referencia a un acto anterior.
S 688. REQUISITOS DE LA CONFIRMACI6N DEL TESTAMENTO NULO.
Como se ha señalado, de los textos transcriptos resulta que, para
la confirmación de un testamento nulo por vicio de forma, se
exigirá: en primer lugar, que el testamento posterior reúna todas
las formalidades de una determinada especie de testamento y, en
segundo lugar, que el nuevo acto testamentario, perfecto en cuan-
to a su forma, contenga íntegras las disposiciones testamenta-
rias, sin ninguna remisión al acto nulo por vicios de forma.
36. Zan/loni, Manual.
 562 MANUAL DE DERECHO DE LAS SUCESIONES
~ 689. CONTENIDO DEL TESTAMENTO. - Acabamos de ver que
en la definición del art. 3607 se lo caracteriza como un acto de
disposición patrimonial del autor, en tanto éste, a través de di-
cho acto, dispone del todo o parte de sus bienes para después
de la muerte. La definición no aprehende, sin embargo, toda
la latitud que puede comprender, como acto, el testamento. El
derecho moderno no exige, como ocurría en el derecho romano,
que el testamento instituya necesariamente herederos para valer
como tal: sine heredis institutione, nihil in testamento scriptum
valet, decía la sentencia de Modestino. Desde que -a la vez-
tampoco rige la máxima germánica del derecho medieval según
la cual seul Dieu peut faire héritiers (que conllevó a la admi-
sión del testamento exclusivamente como un modo de benefi-
ciar mediante liberalidades en la propria portio), resulta claro
el sentido del art. 3710 del Cód. Civil: "El testador puede ins-
tituir o dejar de instituir heredero en su testamento. Si no insti-
I 1
tuye heredero, sus disposiciones deben cumplirse; y en el rema-
nente de sus bienes se sucederá como se ordena en las sucesiones
. .,
' intestadas" .
i virtualizan el sentido del testamento.
~ 690. DISPOSICIONES EXTRAPATRIMONIALES. - A su vez, las
disposiciones que puede contener el testamento no revisten ne-
cesariamente el carácter patrimonial. Mediante testamento el
causante puede limitarse a reconocer hijos extramatrimoniales,
conforme a lo que dispone el art. 248, inc. 3°, del Cód. Civil.
A este respecto cabe acotar que si el instrumento en que se
hace el reconocimiento no valiese como testamento, debido a
vicios formales que lo invalidaran, el reconocimiento subsistirá
no obstante si dicho instrumento conserva eficacia probatoria
como documento. Del mismo modo, en el testamento, el pa-
dre puede limitarse a nombrar tutor a sus hijos menores (art.
383), o curador de los mayores que fuesen dementes o sordo-
mudos (art. 479). Puede disponerse de derechos extrapatrimo-
niales, como, por ejemplo, dar destino a correspondencia, con-
decoraciones, títulos, etc., o acerca del cadáver, inhumación,
sepultura, etcétera.
"
".i
TESTAMENTOS 563
~ 691. DISTINCIÓN ENTRE TESTAMENTO EN SENTIDO FORMAL
Y SUSTANCIAL. Por esta razón es que, sobre todo en la doctrina
-
italiana, se distingue entre el aspecto formal y el sustancial:
"Desde el punto de vista formal, dice Messineo, el testamento
puede ser (según la posible variedad de su contenido concreto)
negocio de derecho patrimonial o bien negocio de derecho no
patrimonial o bien, todavía, negocio de naturaleza mixta (patri-
monial y no patrimonial al mismo tiempo); es decir, testamento
en sentido lato. En cambio, bajo el aspecto sustancial el tes-
tamento, para ser tal, debe contener siempre al menos una dis-
posición patrimonial. Si no contiene ninguna, o si contiene
solamente disposiciones no patrimoniales, pero de contenido
diverso del admitido por la ley, no será testamento, ni desde el
punto de vista de la sustancia, ni desde el punto de vista de la
forma (testamento en sentido estricto)".
~ 692.
TRIMONIALES
MODOS EN QUE PUEDEN
EN EL TESTAMENTO. -
HACERSE DISPOSICIONES
Con todo, es evidente que son
PA-
las disposiciones patrimoniales las que con mayor evidencia
Éstas pueden compren-
der, se ha dicho, "todo o parte de los bienes" de quien testa,
instituyendo sucesores: herederos, legatarios particulares o le-
gatarios de cuota. En estos casos existe una disposición direc-
ta de bienes porque el testador nombra uno o más sucesores en
el caso de instituir herederos, llamándolos a recibir toda la he-
rencia, con vocación solidaria; en caso de instituir legatarios
particulares, llamándolos a recibir bienes a título singular; y, en
caso de los legatarios de cuota, a suceder en una parte o por-
ción alícuota de la herencia como contenido de la adquisición.
A través del testamento puede disponerse indirectamente
de los bienes. Así, por ejemplo, cuando el testamento imputa
a la porción disponible del testador una donación hecha en vida a
un heredero forzoso, a título de mejora, dispensándolo de co-
lacionar (art. 3484); o cuando mediante la desheredación exclu-
ye a un legitimario de la sucesión (arts. 3744 y 3745); o cuan-
do el testamento se limita a revocar uno anterior (arts. 3827 y
 rr
, T
564 MANUAL DE DERECHO DE LAS SUCESIONES TESTAMENTOS
565
3828), etcétera. Finalmente, el testamento puede tener por ob- ~ 695. EDAD. - Según se recuerda, en el derecho romano
jeto disposiciones sobre el modo de operarse la transmisión: la capacidad para testar -o testamentifactio- era gozada por
tal, por ejemplo, en la partición por ascendientes (art. 3514), o todo el que fuere sui iuris (y por los alieni iuris que dispusie-
a través de indivisiones impuestas a los herederos (art. 51, ley ren de su peculio castrense o cuasicastrense), puber, es decir,
il'
,, 14.394); o cláusulas de inenajenabilidad de bienes recibidos mayor de 14 años el varón y de 12 la mujer. La pubertad, que
'
(arg. art. 2613); designación de albacea (art. 3844), etcétera. habilitaba para contraer matrimonio, se reputó suficiente apti-
I tud para testar, solución que pasó a las Partidas (Ley lJI, Título
~ 693. SiNTESIS. - Lo expuesto acer;;a del contenido del 1, Partida VI) y a diversos códigos nrodernos.
1
1,
testamento podemos sintetizarlo a través del cuadro sinóptico Aunque en la mayor parte de las legislaciones actuales no
siguiente:
se acepta generalmente que la pubertad, o edad núbil, sea sufi-
ciente para gozar de la capacidad para testar, lo cierto es que
\: Disposiciones extramatrimoniales. Reconocimiento de hijos extrama- tampoco se exige la mayoría de edad. Lo cual puede motivar
trimaniales (art. 248 y SS., C6d. Civil, según ley 23.264); nombra-
, '\1''1 miento de tutores o curadores (art5. 383 y 479); derechos inherentes
serios reparos. El art. 3614 de nuestro Cód. Civil, siguiendo

J a la persona de carácter disponible; etcétera.

1°) Institución de sucesores. Herederos; legatarios

el Código de Prusia y coincidiendo con el Código Civil italiano
de 1865 (art. 763, inc. l°), establece que "no pueden testar los
menores de 18 años de uno u otro sexo". Y, en la nota, Vélez
Contenido particulares o de cuota.
del Sársfield previene precisamente contra la tendencia de equipa-
testamento 2°) Disposiciones indirectas sobre los bienes. Cláu-
sulas de mejora, dispensa de colación, deshere-
rar la edad núbil con la aptitud para testar. "Se ha querido en
Disposiciones
patrimoniales dación, revocación de un testamento anterior, et- muchos códigos -dice- uniformar la capacidad de testar con la
cétera. de contraer matrimonio, cuando las causas para permitir el ma-
3°) Disposiciones sobre el modo de operarse la trans- trimonio a una edad determinada son absolutamente inaplica-
misión. Particiones; cláusulas de indivisión; ine-
bles a la facultad de testar. No debe olvidarse -añade- que
najenabilidad; designación de albacea, etcétera.
para la sucesión intestada la ley ha presumido el mayor afecto
de la persona que muere sin testamento. Considerando que es
tan fácil engañar o seducir a un niño de 14 años, señalamos la
B) CAPACIDAD PARA TESTAR edad de 18 años para poder testar".
Es discutible este asunto, no tanto en relación a la equipa-
~ 694. PRINCIPIO GENERAL. - En esta materia rigen los ración de la edad núbil con la capacidad para testar a que alude
;! . principios generales relativos a la capacidad de obrar, con el codificador en la nota transcripta, sino con la excepción (tan
1
ampliación de la capacidad en razón de la edad (ver ~ 695). importante, sin duda) al principio general que veda los actos de
Dispone, en efecto, el art. 3606, parte 1', que "toda persona le- disposición de bienes (salvo emancipación por matrimonio o,
galmente capaz de tener voluntad y de manifestarla, tiene la en su caso, habilitación; arto 131 y ss.) al menor de edad, o sea,
facultad de disponer de sus bienes por testamento". Es obvio, al menor de 21 años cumplidos (conf. art. 126). Se sostiene,
como lo destaca la doctrina, que la norma alude exclusivamente creemos con fundamento, que esta solución se conserva por ra-
a las personas de existencia visible, pues las personas jurídicas zones de una tradición jurídica que se remonta a las épocas en
no pueden disponer de sus bienes por testamento. que no se habían logrado las conceptualizaciones generales
!"
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i
566 MANUAL DE DERECHO DE LAS SUCESIONES
en materia de capacidad para los actos jurídicos en general. Y obrar, en términos generales, conforme al ar!. 52, la incolumi-
es verdad. Recordemos que en Roma, punto de arranque his-
tórico del tema de la testamentifactio, no existió una concep-
tualización de la capacidad jurídica de obrar sino que cada acto
o negocio jurídico estaba sometido a regímenes propios o espe-
cíficos en esta materia. No es aventurado sostener, entonces,
que la capacidad para testar, curiosamente, ha escapado a la
sistematización de.. los principios en torno de la aptitud para
obrar en general y ha logrado erigirse en un caso singular que
acuerda al menor adulto -mayor de 18 años- capacidad para
disponer mortis causa de los bienes que, por actos entre vivos,
no podrían disponer, en algunos casos, ni aun el emancipado
con autorización judicial (conf. ar!. 134, inc. 2°).
El ar!. 3614, a su vez, constituye una excepción a la norma
que otorga al emancipado capacidad para todos los actos de la
vida civil (ar!. 133). En efecto, tratándose de emancipados
por matrimonio menores de 18 años de edad, no podrán testar,
ya que el ar!. 3614 no distingue entre emancipados y no eman-
cipados.
~ 696. "PERFECTA RAZÓN". INTERPRETACIÓN DE LAS NOR-
MAS GENERALES DEL CÓDIGO C'V'L.Para comprender el asunto,
-
y dado que nos interesará a continuación un tema que ha sido
. ,. motivo de ardiente polémica en nuestra doctrina en torno de la
i ya hemos de verlo, el propio Código alude a quien se hallase
interpretación de los arts. 3615 y 3616, creemos de utilidad
recordar antes ciertos principios generales que informan la ma-
"1'
. ,
teria. Luego los aplicaremos al problema específico.
La carencia de discernimiento para la ejecución de actos
jurídicos constituye, por una parte, el fundamento de la incapa-
cidad de obrar, y por la otra, sea o no permanente en el sujeto,
una causa de anulabilidad del acto otorgado en esas condicio-
nes. Vemos, así, que la incapacidad de hecho (arts. 54 y 55,
Cód. Civil) trasciende en todo caso frente a una carencia, falta
o insuficiencia del discernimiento del titular de un derecho, y
como un medio de protección o tutela del incapaz. Sin perjui-
~ !
cio de ello, e independientemente de que el sujeto sea capaz de
TESTAMENTOS 567
dad del hecho voluntario aparece presupuesta en la consagra-
ción de los vicios: error y dolo (arts. 924 y ss., Y 931 Y ss.) en
lo atinente a la intención, y la violencia (ar!. 936 y ss.) como
falta de libertad.
Pero también la ausencia momentánea o circunstancial de
discernimiento -aun, repetimos, en quien es capaz en términos
generales- obsta a la perfección del hecho que se pretende vo-
luntario. "Los actos serán reputados hechos sin discernimien-
to -reza el ar!. 921-, si fueren actos lícitos practicados ... por
los que, por cualquier accidente, están sin uso de razón".
Dentro de cierto rigor conceptual, usando el término es-
trictamente, demente es, para el derecho, el sujeto que por sen-
tencia pasada en autoridad de cosa juzgada ha sido declarado
tal, sobre la base de la constatación de una alienación mental
permanente. Pero también, y en términos más generales aún,
suele hablarse de dementes para designar a quienes, incluso sin
haber sido declarados tales, muestran cualquier tipo de pertur-
bación permanente o transitoria de sus facultades mentales.
Respecto de los primeros establece el ar!. 140: "Ninguna
persona será habida por demente, para los efectos que en este
Código se determinan, sin que la demencia sea previamente ve-
rificada y declarada por juez competente". A pesar de lo cual,
"notoriamente en estado habitual de demencia" (ar!. 3616) o,
simplemente, al demente (ar!. 3615), sin presuponer la previa
declaración judicial o interdicción. El propio Vélez Sársfield,
para estos últimos casos, afirma que el "estado de demencia,
como un hecho, puede probarse por testigos" (nota al ar!.
3616).
He ahí la fuente inicial de equívocos. Cuando se alude al
demente, en nuestro Código no necesariamente se alude a quien
jurídicamente se presume en estado de demencia; puede tam-
bién referirse a quien de hecho sufre, en forma permanente o
transitoria, de una alteración psíquica que le impide asumir
 568 MANUAL DE DERECHO DE LAS SUCESIONES
un estado de idoneidad para entender o para querer. Mientras
el estado de demencia, para trascender como tal, requerirá la
previa constatación de la enfermedad mental que impide al su-
jeto "dirigir su persona o administrar sus bienes" (art. 141,
¡, Cód. Civil, ley 17.711), el hecho de la demencia, como todo
I
hecho, requerirá la prueba de que en un determinado momento
el sujeto estaba privado de razón.
,,¡
I
La declaración judicial de demencia crea, para el sujeto,
j
un estado general de incapacidad de hecho, y lo sujeta a una
I ~ 698. LA DOCTRINA. - Prestigiosos autores, al confrontar
representación necesaria, la del curador (arts. 57, inc. 3°, y
"
r
468). Existe, a partir de la interdicción, una carencia de dis-
cernimiento presumida por la ley, aun cuando el sujeto tenga
"intervalos lúcidos" (art. 469). En cambio, el hecho de una
alienación mental, de no estar el sujeto en perfecta razón en el
momento de otorgar el acto, no altera la presunción jurídica de
capacidad. La anulabilidad del acto (art. 1045, Cód. Civil)
exigirá la prueba de la privación de razón, por cualquier causa
que fuere.
~ 697. Los ARTicULOS 3615 y 3616 DEL CÓDIGO CIVIL.-
Desde esta perspectiva general abordemos la interpretación de
los arts. 3615 y 3616. El primero comienza diciendo: "Para
poder testar es preciso que la persona esté en su perfecta ra-
zón". Vélez Sársfield traduce, en esta parte, el arto 901 del
Cód. Civil francés, que exige del donante o testador ser sain
d'esprit (o, literalmente, sano de espíritu). Dejando de lado
las digresiones sobre la terminología, es evidente que lo que la
norma pretende es que el testador obre con intención, discerni-
miento y libertad (conf. art. 897). Es decir, reunir los elemen-
tos de la voluntariedad, sin los cuales los hechos "no producen
por sí obligación alguna" (art. 900).
Por supuesto que la ley presume la voluntariedad del acto
celebrado u otorgado por el sujeto capaz. Diríamos que presu-
me que se encuentra en "perfecta razón", O sea, sain d'esprit.
Esto es lo que expresamente dice el art. 3616, parte 1': "La ley
presume que toda persona está en su sano juicio mientras no
i
I!
!
11 :
TESTAMENTOS 569
se pruebe lo contrario". Pero si se trata de demente interdicto
" la presunción operante es precisamente la inversa, y por ello, eÍ
art. 472 del Cód. Civil nulifica los actos celebrados por el in-
terdicto (conf. además: arto 1041). Claro que inmediatamente
nos encontramos con el art. 3615, parte 2', que' dispone: "Los
dementes sólo podrán hacerlo [testar] en los intervalos lúci-
dos que sean suficientemente ciertos y prolongados para ase-
gurarse que la enfermedad ha cesado por entonces".
estas disposiciones han considerado que el art. 3615 acuerda a
los dementes interdictos capacidad para testar, si lo hacen du-
rante un intervalo lúcido. Ésta era, por otra parte, la doctrina
sostenida por Demolombe, la que, aplicada a nuestro derecho,
importa afirmar la incapacidad absoluta de hecho que afecta al
interdicto "aunque tenga intervalos lúcidos" (arts. 141, deroga-
do por la ley 17.711,469 Y 472, Cód. Civil); no regirá para los
actos de última voluntad: sería sólo aplicable a los actos entre
V1VOS.
~ 699. PENSAMIENTO DEL CODIFICADOR. - Pero veamos la
nota de Vélez Sársfield al art. 3615. Dice allí: "Se dirá que es
inútil este artículo, porque para los actos jurídicos la persona
debe estar en su perfecta razón; pero por una doctrina general
los actos ejecutados por una persona que no está en su comple-
ta razón, no pueden ser anulados después de su muerte, cuando
la incapacidad de esa persona no ha sido declarada en juicio.
El artículo, pues, hace una excepción al principio, decidiendo
de una manera absoluta que los dementes no pueden testar; así,
aunque el testador hubiese muerto sin estar juzgado como de-
mente, sus disposiciones testamentarias podrían ser atacadas
como hechas por un demente porque el ejercicio de las faculta-
des intelectuales debe exigirse con más rigor en las disposicio-
nes gratuitas que en los actos a título oneroso".
¿Qué quiere decir el codificador en la nota? Simplemente
que 10 establecido en el art. 3615 constituye una excepción a la
, ,

570 MANUAL DE DERECHO DE LAS SUCESIONES TESTAMENTOS 571

inimpugnabilidad de los actos otorgados por una persona, luego riamente en estado habitual de demencia, el que sostiene la va-
de su fallecimiento, invocándose como causa de incapacidad lidez del testamento debe probar que el testador lo ha ordena-
la demencia no declarada ni demandada antes de la muerte a que do en un intervalo lúcido". En otras palabras, el art. 3616
se refiere el art. 474 del Cód. Civil. Adviértase que el art. sienta dos principios de prueba del hecho de la demencia. La
474 alude específicamente a la inimpugnabilidad de los actos regla general: quien ataca la validez del testamento debe probar
entre vivos, salvo que la causa de la incapacidad resulte de los que el testador no se hallaba en su completa razón al tiempo de
I
I mismos actos o que se hayan 'consumado después de interpues-, otorgarlo. Y el caso especial: si quien ataca el testa]11ento
l. ta la demanda por incapacidad, o luego de la adición incorpo- probase que el testador era, en la época en que testó, notoria-
I
,! ,
rada por la ley 17.711, si se demostrare la mala fe de quien mente insano, la carga de la prueba de que testó en un interva-
; 1
contrató con el fallecido. El art. 3615, entonces, vendría a im- lo lúcido corresponderá a quien o quienes sostengan la validez
l' ,
,, , portar una excepción a la imposibilidad de promover la acción del testamento.
J, de nulidad de los actos del insano no interdicto, lo que consti-
l.¡
¡ti tuye, si se quiere, una sanción contra los parientes que no cui- ~ 701. CARENCIA ACCIDENTAL DE DISCERNIMIENTO. - Ade-
;:1 daron de obtener un curador para el demente. más, como surge de la propia nota del art. 3615, el dispositivo
:'
11'1 comprende no sólo la demencia o insania en sentido médi-
~i ~ 700. A QUÉ DEMENTES ALUDE EL ARTÍCULO 3615. ~ De tal co-legal, sino cualquier estado accidental de pérdida de la
,1
1:
,
modo, cuando el art. 3615 se refiere al demente, no alude al in- razón, como en el caso de la embriaguez o el uso de estupefa-
"
sano interdicto, cuya incapacidad es absoluta "aunque tenga in- cientes en el momento de testar. Del mismo modo, correspon-
tervalos lúcidos" (art. 469, Cód. Civil), sino al sujeto que de derá ponderar la senilidad o demencia senil, y concretamente a
hecho estaba privado de razón al momento de testar por causa
I! de demencia. Aunque el principio general es, como decíamos,
los inhabilitados judicialmente en los casos del art. 152 bis del
¡! que luego de su fallecimiento no podrían ser impugnados sus
Cód. Civil -ley 17.711- a quienes, si bien en dicha norma sólo
se les prohíbe disponer de sus bienes sin asentimiento del cura-
I
1;; actos, a tenor de lo dispuesto en el art. 474, sí puede serlo, en dor por actos entre vivos, se los presume carentes de discerni-
11' cambio, su testamento por la misma razón que da Vélez Sárs- miento pleno. En todo caso sería de aplicación el art. 3616 in
,:1
1,
, field: "porque el ejercicio de las facultades intelectuales debe fine. Quien sostenga la validez del testamento, no obstante
!I! exigirse con más rigor en las disposiciones gratuitas que en los tratarse de un ebrio habitual, afecto a los estupefacientes, se-
:Iíl actos a título oneroso". Bien se ha dicho al respecto que una mialienado o pródigo, deberá probar que el testamento fue otor-
interpretación contraria quebrantaría el valor de la cosa juzga- gado en un momento en que gozaba de perfecta razón, es decir,
:1
da, porque la sentencia de interdicción establece un "estado ju- con suficiente aptitud intelectual para discernir razonablemente
1:: rídico de incapacidad" respecto del insano, y este régimen que- sobre su herencia.
:1
daría sin efecto si se le permitiera otorgar testamento.
1 '
En este contexto, además, cobra todo su sentido la parte 2' ~ 702. SORDOMUDOS INTERDICTOS. - El arto 3617 dispone
"j
del art. 3616, al disponer: "Al que pidiese la nulidad del testa- que "no pueden testar los sordomudos que no sepan leer ni es-
,
'I1 mento, le incumbe probar que el testador no se hallaba en su cribir". Este tipo de sordomudez lleva, en su caso, a la inter-
completa razón al tiempo de hacer sus disposiciones; pero si el dicción (arts. 54 y 153, Cód. Civil), pero aun cuando no hubie-
i"," testador algún tiempo antes de testar se hubiese hallado noto- se sido declarado interdicto, su imposibilidad de comunicarse
'l ..

1'11
l."

:I
I
 572 MANUAL DE DERECHO DE LAS SUCESIONES
mediante la escritura, ni de imponerse del acto por la lectura,
I
impiden al sordomudo testar bajo cualquiera de los formas or-
I
l' ,
dinarias que exigen, en el testamento ológrafo, saber leer y es-
cribir, en el testamento por acto público, escuchar la lectura, y
en el testamento cerrado, leer y firmar (arts. 3639, 3651, 3658
" Y 3667, Cód. Civil).
S 703. INCAPACIDADES
l'I RIAS. -
PARA CIERTAS FORMAS TESTAMENTA-
Se refieren, según las solemnidades exigidas para cada
testamento, a las personas que, aun sin ser incapaces, no pue-
den testar bajo alguna o algunas de ellas,
a) El sordo, el mudo y el sordomudo, no pueden testar por
acto público (ar!. 3651), porque no pueden escuchar la lectura
del testamento (ar!. 3658), o no pueden dictar sus disposiciones
al escribano (art. 3656). Pero en cuanto a esto último, ya he-
mos de ver que Vélez Sársfield, siguiendo a la doctrina france-
sa, pasó por alto que el ar!. 3656 autoriza también a que el
testador entregue ya escrito el testamento al escribano, a dife-
rencia del derecho francés, que sólo autoriza a dictarlo (ver in-
cluso la nota al ar!. 3656). Se trata, pues, de un verdadero
despropósito, y parte de la doctrina admite que el mudo otor-
gue testamento por acto público si, por entregar escritas sus
disposiciones al escribano, no necesita hablar y puede leer el
testamento.
b) El ciego, en principio, no puede otorgar testamento ce-
rrado por no poder leer (conf. arto 3665).
! ;'
e) El analfabeto, no puede otorgar testamento ológrafo, al
no saber escribir (ar!. 3639), ni testamento cerrado, por la mis-
ma razón (ar!. 3668).
S 704. LEY APLICABLE A LA INCAPACIDAD PARA TESTAR.-
Rige la ley del domicilio del testador al momento de hacer su
testamento (ar!. 3611), atendiéndose sólo al tiempo en que se
otorga el testamento, aunque se tenga o falte la capacidad al
tiempo de la muerte (ar!. 3613).
I : l'
\'
l'
"
TESTAMENTOS 573
C) CAPACIDAD PARA RECIBIR POR TESTAMENTO
S 705. REMISIÓN. - En el capítulo referente a la capaci-
dad para suceder nos hemos ocupado con detenimiento sobre
los incapaces para recibir por el testamento del causante (ver
S 68 Y siguientes). Remitimos a ese lugar.
D) VICIOS DE LA VOLUNTAD EN EL TESTAMENTO
S 706. APLICABILIDAD DE NORMAS GENERALES. - Nuestro Có-
digo Civil, al regular normativamente la teoría general del acto
jurídico, les dedicó atención especial a los vicios de la volun-
tad que pueden afectar los elementos de la voluntariedad: la in-
tención, tratándose del error, o el dolo, y la libertad, tratándose
de la violencia o intimidación (ar!. 923 y siguientes), Por ello,
como regla general, el arto 922 dispone que "los actos serán re-
putados practicados sin intención, cuando fueren hechos por
ignorancia o error, y aquellos que se ejecutaren por fuerza o
intimidación" .
Siendo el testamento un acto jurídico (ar!. 946), puede
aparecer viciada la voluntad de quien lo emite, es decir, el tes-
tador. Aunque en las normas específicas dedicadas a la suce-
sión testamentaria no existe una sistematización de los vicios
de la voluntad en el testamento -salvo la norma del art, 3832, a
la que nos referiremos enseguida-, es indudable que correspon-
de aplicar los principios generales.
S 707. ERROR. - Sabemos que el error puede recaer: so-
bre la naturaleza del acto (ar!. 924), sobre la persona (ar!.
925), sobre la causa principal del acto (ar!. 926) y sobre su ob-
jeto (ar!. 927). 'Damos por sabido que en todos estos supues-
tos puede tratarse, o no, de error esencial (conf. ar!. 928) y que
no es invocable si el error proviene de negligencia culpable del
autor del acto (art. 929).
 ~.
"
574 MANUAL DE DERECHO DE LAS SUCESIONES
Entendemos, con la doctrina prácticamente unánime, que
el art. 3832 comprende, en materia de testamentos, todos los
,¡ supuestos de error. Dicha norma establece: "Toda disposición
testamentaria, fundada en una falsa causa o en una causa que
I! no tiene efecto, queda sin valor alguno". Adviértase que se
,
alude a una "falsa causa" o a una "causa que no tiene efecto",
lo cual nos vincula con el error sobre los motivos determinan-
tes del acto, en la concepción causalista aceptada doctriJIalmen-
te. Y, por lo tanto, todos los supuestos -error sobre la natura-
leza del acto, sobre la persona, sobre la causa principal, a los
,, 'I términos del art. 926 y su nota, y sobre el objeto- quedan de
un modo u otro comprendidos en la norma del art. 3832, pues
,
:,1
".
l'
afectan a uno de los elementos que presupone al acto volunta-
rio: sujetos, objeto y causa.
Así, pues, habrá error sobre la naturaleza del acto en mate-
Ir ria testamentaria si se prueba que quien redactó el instrumento
que pretende hacerse valer como testamento entendía que no
era tal (en la creencia, p.ej., de que se trataba de una simple
! carta), ó' cuando aun entendiendo redactar su testamento institu-
yó un heredero queriendo sólo efectuar un legado, etcétera.
i
,
El error in personam es fácilmente imaginable, no sólo en
! los casos de error sobre la identidad o individualidad física del
sucesor (queriendo instituir a Juan, por error instituye a Pedro),
sino en los supuestos en que la institución revela alguna cuali-
dad esencial tenida en cuenta por el testador. Fassi propone el
caso en que se designa sucesor a alguien creyendo que es so-
brino del testador y, sin embargo, no lo es. "Si ese parentesco
-añade el autor- fue la causa determinante, no hay propiamente
error sobre la persona, pero sí sobre una cualidad, lo que es,
sin embargo, computable".
El error sobre la causa principal de la institución está
ejemplificado por el propio Vélez Sársfield en la nota al art.
3832. Dice allí el codificador: "nos ponemos en el caso de
que un testador exprese en un segundo testamento que instituye
por heredero a B, porque cree que e, instituido en el primer
testamento, haya muerto". En realidad Vélez Sársfield propo-
I, , !
I
TESTAMENTOS 575
j
I ne el ejemplo para demostrar que la revocación del primer tes-
tamento por el ulterior estaría, en el caso, motivada por un
error sobre la causa de la institución revocatoria. Se ha pro-
puesto el caso de que se instituya a alguien como heredero en
razón de que ese alguien había salvado la vida del testador, y
luego se prueba que el hecho es falso. Habría error sobre la
causa principal de la institución o sobre una causa que no tiene
efecto, como dice el art. 3832.
Finalmente, los errores sobre el objeto de la institución po-
drán comprender tanto el error in corpore como el error in
substantia, de acuerdo con los principios generales.
ª 708. SUPUESTO DE ERROR DE DERECHO. - En nuéstra doc-
trina hay quienes han sostenido que por aplicación de los arts.
20 y 923 del Cód. Civil, la ignorancia de la ley no excusa; el
alcance de este principio se limita a los casos en que se preten-
diera invocar la ignorancia de la ley para sustraerse a su impe-
rio, es decir, a su cumplimiento. Desde este punto de vista los
aris. 784, 858 y 3428 del Cód. Civil, más que excepciones al
principio del art. 20, serían consagraciones normativas de casos
en que el error de derecho incide en la formación de la volun-
tad del acto, pero no constituirían un número clauso de supues-
tos, siempre que el error, como dice Vélez Sársfield en la nota
al art. 923, deje sin fundamento el acto.
De ahí que esa doctrina acepte que el error de derecho en
la institución testamentaria no esté alcanzado por lo dispuesto
en los arts. 20 y 923. Así, por ejemplo, se ha 'dicho que ha-
bría error de derecho en el caso en que el testador hubiera creí-
do que para donar un bien determinado a alguien era necesario
instituirlo heredero.
ª 709. DOLO. - Ya sabemos que el dolo estriba, a tenor
del art. 931 del Cód. Civil, en toda maniobra maliciosa, consis-
tente en ardides, maquinaciones, engaños o afirmación de false-
dades, tendientes a la ejecución por parte de alguien de un acto
jurídico. Desde este punto de vista hay dolo en materia testa-
 576 MANUAL DE DERECHO DE LAS SUCESIONES
1 TESTAMENTOS
mentaria en aquellos casos en que se induce a alguien, median-
te ardides o maquinaciones, a otorgar un testamento o a revo-
car un testamento anterior, que no hubiera sido otorgado o
revocado, respectivamente, de no mediar el engaño. Es decir,
se hace incurrir al testador en error, pero este error es obra de
personas interesadas en perturbar el cabal conocimiento de las
circunstancias que deben dirigir espontáneamente la voluntad
en el acto de testar.
Tradicionalmente se consideran maniobras dolosas en ma-
teria testamentaria la captación y la sugestión. Es cierto que
la doctrina más moderna tiende a borrar la distinción, pero con-
ceptualmente ofrecen matices diferentes.
La captación es el resultado obtenido por quien, con el
propósito de lograr del testador una institución en su favor,
finge afectuosidad O lo complace con ese fin, frecuentándolo,
prestándole servicios que no prestaría si no fuese su intención
heredado, etcétera. La sugestión, en cambio, consiste en in-
fluir sobre el ánimo o los sentimientos del testador mediante
i un temor fundado de sufrir un mal inminente y grave en su
insinuaciones, afirmaciones maliciosas o noticias falsas, de
modo que no instituya a determinadas personas, o que no re-
dacte su testamento o que, en su caso, lo revoque.
¡ii
L
Es bien cierto que las maniobras de captación son difícil-
I~
mente distinguibles de actos sinceros de amistad, abnegación o
:\", afectos, y de allí el criterio restrictivo con que la jurisprudencia
! \' I ha considerado su configuración. En general, se ha entendido
1"
que sólo cuando las maniobras de captación encuadran clara-
1" mente en el enunciado del art. 932, inc. l°, del Cód. Civil, pue-
i
den anular el testamento o la institución en él contenida. Así,
, I por ejemplo, si se ha logrado con procedimientos reprobables,
,1,'
con maniobras o acciones falaces, como calumnias contra la fa-
milia, intercepción de correspondencia, alejamiento de parien-
tes y servidores fieles, intrusión constante en los negocios del
testador, etcétera.
Por supuesto que rigen los requisitos del art. 932, para
que, ya por captación o por sugestión, el testamento o la insti-
577
tución en su caso, puedan ser atacados. Además de la grave-
dad del dolo, las maniobras deben haber sido determinantes
para que el testador redactara su testamento o revocara uno an-
terior. Ello exige analizar la idoneidad del artificio o maqui-
nación empleados para inducir al testador a su actitud, de modo
que, de no mediar aquéllos, no habría testado como lo hizo o
no habría revocado su testamento anterior, porque, como ha di-
cho la jurisprudencia, "sería peligroso atribuir excestva impor-
tancia a los afectos y sentimientos cuando se trata de establecer
si la disposición testamentaria es el resultado de la libre deter-
minación del testador. Por ese camino podría llegarse a con-
sumar verdaderos despojos".
S 710. VIOLENCIA. - La violencia lesiona la libertad del
acto voluntario. Así surge del art. 936: "Habrá falta de liber-
tad en los agentes, cuando se emplease contra ellos una fuerza
irresistible". Del mismo modo en el caso de intimidación,
"cuando se inspire a uno de los agentes por injustas amenazas,
persona, libertad, honra o bienes, o de su cónyuge, descendien-
tes o ascendientes, legítimos o ilegítimos" (art. 937).
En materia testamentaria, la fuerza física o violencia pro-
piamente dicha es difícil que se presente en los testamentos en
que intervenga escribano público, es decir, en el testamento ce-
rrado y por acto público. No así en el ológrafo, aunque el tes-
tador podría revocar en todo tiempo el testamento cesando la
violencia, amén de que difícilmente se logre mediante la fuerza
que alguien de su puño y letra redacte el testamento.
En cambio, podría operar la intimidación siempre que se
reunieran los requisitos generales de ella para operar como vi-
cio del acto (art. 938 y ss., Cód. Civil). Y si, además de la in-
timidación, hubiera mediado dolo serán acumulables para ale-
gar la nulidad del testamento.
S 711. SIMULACION. - La simulación como vicio propio de
los actos jurídicos en los términos del arto 955 del Cód. Civil,
37. Zannoni, Manual.
 578 MANUAL DE DERECHO DE LAS SUCESIONES
adquiere virtual relevancia en materia testamentaria cuando se
realizan instituciones a personas interpuestas en razón de prohi-
biciones legales. Son los casos previstos en el art. 3741 que
analizamos en los ~ 77 Y 78, a los cuales remitimos.
~ 712. INEFICACIA DEL TESTAMENTO EN RAZÓN DE VICIOS
LA VOLUNTAD DEL TESTADOR.Nos encontramos ante supuestos.
- pla luego de su fallecimiento".
típicos de anulabilidad del testamento (arts. 954 y 1045, Cód.
Civil) o de algunas de sus disposiciones, caso en el cual, se tra-
ta de una nulidad parcial (art. 1039). En consecuencia, sólo
pueden alegarla quienes tengan interés en su declaración (art.
1048), particularmente aquellos que, de no haber mediado el
l'
1
testamento o la institución atacada, habrían recibido los bienes
que dispuso el testador en favor de otros.
\ Rige el plazo de prescripción establecido por el arto 4030
I para todos los casos, es decir, dos años, que se computarán, en
TESTAMENTOS 579
inequívoca de testar. Por supuesto que esta intencionalidad re-
sulta, en principio, del acto mediante el cual su autor dispone
de sus bienes para después de su muerte, instituyendo en forma
cierta un beneficiario, pero, en general, la jurisprudencia tiene
en cuenta que la intención de testar resulta también "de toda
DE expresión firme de la voluntad del causante de que ella se cum-
Sin embargo, debe tenerse en cuenta el pensamiento de
Vélez Sársfield en la nota al arto 3639: "El artículo no dice que
todo acto escrito, datado y firmado por su autor, será un 'testa-
mento' válido, sino que todo 'testamento' escrito, datado y fir-
mado por su autor será válido. Es preciso, pues, que haya un
testamento, un propósito manifiesto de testar y una disposición
de todo o parte de sus bienes que dejará después de sus días".
~ 715. INDEPENDENCIA INTELECTUAL DE OTROS PAPELES O

iI esta materia, desde la apertura de la sucesión, pues la eficacia es- ESCRITOS DEL TESTADOR. Cuidadoso de preservar la intenciona-
-

l
L tá subordinada a ese hecho como acto de última voluntad. lidad del acto y no inferir voluntades testamentarias allí donde
puede no haberlas con cierta razonabilidad, el art. 3648 exige
i la separación del instrumento de otros escritos y papeles del
E) FORMAS ORDINARIAS DE TESTAR testador. "El testamento ológrafo -dice la norma- debe ser un
acto separado de otros escritos y libros en que el testador acos-
'1
i(
\1:'
1) TESTAMENTO OLÓGRAFO tumbra escribir sus negocios". Se ha señalado, sin embargo,
que esta separación debe ser intelectual, aunque no lo fuera
.,.
,j¡
,
~ 713. CONCEPTO. - Establece el arto 3639 que "el testa- material. Por ello se ha resuelto, por ejemplo, que "no puede
mento ológrafo para ser válido en cuanto a sus formas, debe considerarse testamento, aunque esté fechado, firmado y escrito
ser escrito todo entero, fechado y firmado por la mano misma de puño y letra del testador, el escrito que lleva la inscrip-
del testador. La falta de alguna de estas formalidades lo anu- ción de tratarse de un borrador para consultar, máxime si está
la en todo su contenido". Como se ve, esta forma testamenta- escrito en una libreta de notas".
ria es obra exclusiva del testador, quien, sin necesidad de publi-
cidad alguna, ni la presencia de testigos, ni la intervención de ~ 716. ALCANCES DEL CONCEPTO DE INDEPENDENCIA INTE-
oficial público, redacta las disposiciones de última voluntad. LECTUAL. - Pero si el testamento se incluyera en libros de conta-
bilidad, por ejemplo, no valdría si forma parte de un asiento
~ 714. CUANDO HAY TESTAMENTO OLÓGRAFO. - Este testa- contable, pero sería eficaz si se escribiera en una hoja en blan-
mento no exige el empleo de fórmulas solemnes o sacramen- co, no formando cuerpo con los asientos que ese libro contiene.
tales, pero del contexto del acto debe resultar la voluntad En cambio, se ha resuelto que "no reviste el carácter de testa-
 MANUAL DE DERECHO DE LAS SUCESIONES
I!
rnento ológrafo un documento escrito, datado y firmado por su
autor, por el que se vende un negocio de propiedad del causan-
te y, al rnismo tiempo, se dispone que la compradora no podrá
tornar posesión del mismo hasta que se la autorice por otro do-
cumento, o bien, se produzca el fallecimiento del otorgante".
Se ha resuelto, también, que "los términos contenidos en un
documento en el que .se precisa que se debe entregar un inmue-
ble a una determinada p<>rsona, no importan donación, legado o
institución hereditaria en favor de aquélla".
~ 717. TESTAMENTO OLÓGRAFO CONTENIDO EN CARTAS MISI-
VAS. - El art. 3648, resolviendo expresamente la ardua discusión
que se suscitó en la doctrina francesa, reputa que "las cartas
por expresas que sean respecto a la disposición de los bienes, no
pueden formar un testamento ológrafo". Lo cual, sin embar-
go, no ha impedido que la doctrina y la jurisprudencia se hayan
dividido en cuanto a la interpretación del precepto. Lo decisi-
VO eS determinar cuándo el instrumento es una carta y cuándo
un testamento. Así, diversos autores en nuestra doctrina, han
considerado con buenas razones que el testamento con aparien-
cia de carta misiva, no deja de ser un testamento. Dicha tesi-
tura ha predominado finalmente también en la jurisprudencia.
Si bien los clásicos aceptaron generalmente la validez de
un testamento ológrafo que tuviese la redacción propia de las
cartas misivas, existe a veces el temor de confundir el testa-
mento verdadero con el simple proyecto de testar en favor del
destinatario de la carta. En diversos fallos, entre nosotros, se
reputa no obstante que lo que pretendió el codificador, a través
del espíritu del arto 3648 del Cód. Civil, fue excluir las cartas
propiamente dichas, pero no aquellas que con apariencia de ta-
les constituyen verdaderos testamentos.
~ 718. REDACCIÓN DEL TESTAMENTO. - De conformidad con
la exigencia del art. 3639 el testamento debe ser completamente
redactado, fechado y firmado de puño y letra del testador, lo
cual, en última instancia, obedece a la necesidad de garantizar
TESTAMENTOS 581
que la escritura no ha sufrido interferencias y responde a la li-
bre voluntad de quien testa. El art. 3641 exige la escritura
con caracteres alfabéticos, pero se ha admitido la validez del
testamento cuyas fechas y mención de importes, cantidades,
etc., están escritas en números. La misma norma autoriza la
redacción del testamento en cualquier idioma. Respetando
la directiva del arto 3648, el testamento puede ser redactado en
cualquier tipo de papel y no se requiere, necesariamente, uso
de tinta. Podría escribirse con lápiz o cualquier otra materia
colorante. Del mismo modo, puede redactarse en más de una
hoja, unidas o separadas, en tanto se conserve la unidad y con-
tinuidad del testamento.
S 719. FIRMA. - El testamento ológrafo requiere la firma
del testador (art. 3639). El art. 3633, norma general aplicable
a todo testamento en que se exige la firma de quien testa, dis-
pone que "debe ésta escribirse con todas las letras alfabéticas
que componen su nombre y apellido". Y añade: "El testamen-
to no se tendrá por firmado cuando sólo se ha -suscripto el ape-
llido, o con letras iniciales, nombres y apellidos, ni cuando en
lugar de suscribir el apellido propio se ha puesto el de otra fa-
milia a la cual no pertenece el testador".
Al respecto, no obstante, hay que tener en cuenta que
-como señala V élez Sársfield en la nota al art. 3639- "la firma
no es la simple escritura que una persona hace de su nombre o
apellido, es el nombre escrito de una manera particular, según
el modo habitual seguido por la persona en diversos actos so-
metidos a esta formalidad". Es decir, lo que se exige es la ha-
bitualidad en el modo particular que supone la firma que con-
fiere certeza al trazo. Por ello, la parte final del art. 3633
dispone que "una firma irregular e incompleta se considerará
suficiente cuando la persona estuviese acostumbrada a firmar
de esa manera los actos públicos y privados".
S 720. FECHA. - Dispone el art. 3642: "Las indicaciones
del día, mes y año en que se hace el testamento, no es indis-
 T

582 MANUAL DE DERECHO DE LAS SUCESIONES TESTAMENTOS 583

pensable que sean según el calendario: pueden ser reemplaza- to, no es susceptible de subsanarse por convalidación judicial.
das por enunciaciones perfectamente equivalentes, que fijen de Así 10 ha resuelto la Cámara Nacional de Apelaciones en fa-
una manera precisa la fecha del testamento". El codificador llo plenario considerando que la falta de fecha de un testamento
ejemplifica en la nota: "como si el testador escribiese, firman- ológrafo acarrea necesariamente su nulidad en todos los casos.
do el Viernes Santo de 1869". A estas enunciaciones pue-
den equipararse, por ejemplo, Pascua de 1980; Lunes de Carna- ~ 723. LUGAR. - Si el testamento no indica el lugar en
val de 1975; Día de Reyes de 1942, etcétera. La notoriedad que se otorga, o yerra en cuanto al lugar, la omisión o el error
<le estas menciones supone la precisión de día, mes y año. Po- no influyen en la validez del testamento (art. 3644). Es decir
drá, del mismo modo, escribirse la fecha en números, o relacio- que el lugar de otorgamiento no constituye formalidad del tes-
narla con hechos de la vida íntima o familiar del testador, que tamento, y su importancia sólo podría apreciarse en caso de
,I permitan establecer la fecha. que se alegara que fue redactado en el extranjero a los efectos
de establecer la ley aplicable en cuanto a las formas (conf. arts.
3635, 3638 y concordantes).
ji, ~ 721. IMPORTANCIA DE LA FECHA EN EL TESTAMENTO OL6-
GRAFO. - La precisión de la fecha en que el testamento ha sido
otorgado tiene gran importancia a los efectos de determinar, ~ 724. ESCRITURA EXTRAÑA AL PUÑo y LETRA DEL TESTADOR.
1
por ejemplo, la capacidad al tiempo del otorgamiento (conf. art. Según el art. 3640, "si hay algo escrito por una mano extraña,
3625), la revocación por testamento que puede aparecer como y si la escritura hace parte del testamento mismo, el testamen-
¡t
I posterior (conf. arto 3828), o por matrimonio celebrado por el tes- to será nulo, si lo escrito ha sido por orden o consentimiento
tador (conf. art. 3826), etcétera. Por lo cual, el art. 3643 con- del testador". Ello no significa que el testador no pueda ser
i sidera suficiente una fecha errada o incompleta sólo "cuando el ayudado para la redacción del testamento, sin llegar a suplir,
vicio que presenta es el resultado de una simple inadvertencia por supuesto, la escritura de puño y letra de aquél. Pero un
i¡ i de parte del testador, y existen en el testamento mismo, enun- tercero no podría, por ejemplo, escribir el testamento que luego
, I
,, 'I . ciaciones o elementos materiales que fijan la fecha de una ma- conforma o firma el testador, ni conducir su mano frente a la
¡[ ~' nera cierta", para lo cual la misma norma autoriza al juez a pasividad total de éste, etcétera.
-1 apreciar las enunciaciones que rectifiquen la fecha, y admitir Adviértase que el art. 3640 considera nulo el testamento
1, T! I
1;' , pruebas que se obtengan fuera del testamento. en que hay escritura extraña que hace parte del mismo testa-
¡:I mento. Si no fuese así, el testamento otorgado en una hoja
~ 722. NULIDAD POR FALTA DE FECHA. - Pero si el testador que contiene palabras de origen diverso, no obstará a la vali-
,
í .
hubiese omitido la fecha en el testamento, éste no puede valer dez. Tampoco, como señala la nota al art. 3640, si la escritura
i, como tal, aun cuando pueda considerárselo un mero proyecto extraña no ha sido hecha con consentimiento del testador. Lo
, '
de testamento. Estaríamos ante un acto nulo por defecto de escrito contra su voluntad, dice Vélez Sársfield, no podría traer
'i forma (art. 1044). la nulidad del acto, porque no se puede dar a un tercero la fa-
;1
"

Cierto es que en muchas oportunidades puede ocurrir que cultad de anular por ese medio un testamento regular.
"
la validez del testamento no suscite controversias cuya solución
dependa de la fecha en que fue otorgado. Sin embargo, siendo ~ 725. OTORGAMIENTO EN DISTINTAS FECHAS. - De confor-
la mención de la fecha una solemnidad sustancial del testamen- midad con el art. 3647: "El testador no está obligado a redac-
1
'1,
1
!'I
l' 1
 584 MANUAL DE DERECHO DE LAS SUCESIONES
1 "
tar su testamento de una sola vez, ni bajo la misma fecha. Si
í' escribe sus disposiciones en épocas diferentes, puede datar y
firmar cada una de ellas separadamente o poner a todas la fe-
cha Y la firma, el día en que termine su testamento". Pero si
datare el testamento en diversas fechas, debe considerarse que
la última se extiende y absorbe las anteriores. Del mismo
modo, "cuando muchas disposiciones están firmadas sin ser fe-
chadas Y una última disposición tenga la firma y la fecha, esta
fecha hace valer las disp~siciones anteriormente escritas, cual-
quiera que sea el tIempo (art. 3646).
También admite el Código Civil que el testador, luego de
fechar Y firmar su testamento, le agregue nuevas disposiciones,
pero en tal caso, las "escritas después de su firma deben ser fe-
chadas Y firmadas para que puedan valer como disposiciones
testamentarias" (art. 3645). Sin embargo, en este caso -dis-
tinto de aquel en que existan disposiciones redactadas en diver-
sas fechas sin la firma- las fechas anteriores no se extienden a
las disposiciones subsiguientes. Ello puede crear, asimismo,
la necesidad de establecer si se trata de un solo testamento o de
varios; problema éste de interpretación que deberá resolverse
según las circunstancias del caso.
~ 726. OTRAS FORMALIDADES. - No invalida el testamento
ni lo altera como ológrafo el hecho de que el testador lo haga
suscribir por testigos o le ponga su sello, o lo deposite en po-
der de un escribano, o use cualquier otra medida que dé más
seguridad de que es su última voluntad (art. 3649).
2) TESTAMENTO POR ACTO PÚBLICO
~ 727. CONCEPTO. - El testamento por acto público es
aquel en que el testador entrega por escrito o dicta a un escri-
bano público, en presencia de testigos, sus disposiciones de úl-
tima voluntad a efectos de que aquéllo incluya en el libro de
protocolo (conf. art. 998). Se trata de un testamento que,
cumplidas las formalidades específicas (art. 3654 y ss.), consta
TESTAMENTOS 585
en escritura pública y, por 10 tanto, las disposiciones en él con-
tenidas gozan de la fe pública no sólo respecto de quienes in-
tervinieron en su redacción, sino también respecto de terceros
(art. 995). Por ello se lo ha denominado también testamento
notarial o testamento abierto, por contraposición al testamen-
to cerrado, ya que su otorgamiento y contenido se hacen públi-
cos desde el día del acto.
~ 728. VENTAJAS E INCONVENIENTES SOBRE EL OL6GRAFO. -
El testamento notarial presenta ciertas ventajas, pero también
ciertos inconvenientes respecto del ológrafo. Por una parte, al
constar en una escritura pública, el testador se asegura la feha-
ciencia y conservación de las disposiciones de última voluntad.
Además, permite testar a quien no sabe leer ni escribir, es de-
cir, al analfabeto, que, obviamente, no podría redactar un testa-
mento ológrafo. Pero, por otra parte, tiene varios inconvenien-
tes: al constar las disposiciones en escritura pública son o
pueden ser fácilmente conocidas por terceros, resintiendo así la
discreción con que conviene tratar las últimas voluntades, en
vida de quien las otorga. Además, dificulta la redacción del
testamento en los casos en que no pueda recurrirse a un escri-
bano público, y, de hacerlo, expone el testamento a incurrir,
por errores de éste, en defectos formales que conlleven a su nu-
lidad.
~ 729. ACTO NOTARIAL. - El arto 3654 establece que el
testamento por acto público "debe ser hecho ante escribano pú-
blico y tres testigos residentes en el lugar". Sin embargo, en
los pueblos de campaña y en la campaña, no habiendo escriba-
no en el distrito de la municipalidad donde se otorgare el testa-
mento, éste debe ser hecho, según 10 dispuesto por el art. 3655,
"ante el juez de paz del lugar y tres testigos residentes en el
municipio". Si el juez de paz no pudiese concurrir, el art.
3655 autoriza al testador a hacer el testamento "ante alguno
de los miembros de la municipalidad", también en presencia de
tres testigos. Por miembros de la municipalidad deben enten-
 I
¡
MANUAL DE DERECHO DE LAS SUCESIONES
586
e el intendente municipal o representantes ante el Concejo
6:l~berante, que asumen el carácter de oficial municipal (conf.
art. 3690).
En todos los casos, el testamento debe mandarse a proto-
lizar a solicitud de parte, sin ninguna otra diligencia previa
ca t 3690) del mismo modo que el testamento aeronáutico que
r
(a ~é el art. 85 del Cód. Aeronáutico (ley 17:285). Cuando'
pretrata del testamento consular, previsto por el art. 3636, éste.,
~ebe cumplir las formalidades del testamento por acto público,
en la única diferencia de exigirse sólo dos testigos.
ca
Salvo los supuestos excepcionales recordados, el testamen-
por acto público requiere la intervención del escribano, ac-
tO ndo en el ejercicio de su competencia (art. 980 y ss., Cód.
, ~'~iJ). El escribano deberá, además, dar fe de que conoce al
o:organte o, en su caso, dar fe de que éste ha justific~do su
'd ntidad (arts. 1001 y 1002). Iguales normas son aplicables
1 e . mento.
reS Pecto de los testIgos que concurran al acto.
~ 730. ENUNCIACIONES ESENCIALES. - De conformidad con
el art. 3657, "el escribano debe, bajo pena de nulidad del tes-
mento, designar el lugar en que se otorga, su fecha, el nom-
~ e de los testigos, su residencia y edad, si ha hecho el tes-
rmento, o si sólo ha recibido por escrito sus disposiciones".
~ebe tenerse en cuenta que como el testador puede dictar al es-
ibano sus disposiciones, o dárselas ya escritas para que él
~rs redacte (art. 3656), no cabría que un tercero concurriese en
a robre del otorgante a dictar o entregar las disposiciones testa-
no
mentarías.
Las referencias exigidas respecto de los testigos (nombre,
sidenciaY edad), constituyen formalidades esenciales que tien-
~:n a su individualización. En cuanto al lugar en que se otor-
ue el testamento, puede serlo en las mismas oficinas del escri-
~ano o en otro lugar, como, por ejemplo, el domicilio del
testador,pero sIempre dentro del dlstnto señalado para sus fun-
cioues (conf. art. 981).
TESTAMENTOS
587
~ 731. LECTURA DEL TESTAMENTO. - El art. 3658 exige,
también bajo pena de nulidad, que el testamento sea leído por
el escribano en presencia de los testigos, que deben verlo. Es
éste el momento en que los referidos testigos deben estar pre-
sentes, aunque no lo hubieran estado cuando el testador dictó o
entregó por escrito s'us disposiciones al escribano (conf. nota al
arto 3656). Dicha lectura no puede ser efectuada por otra per-
sona, como un empleado de la escribanía, debiendo d(;jarse
constancia de que fue hecha al testador en presencia de los tes-
tigos.
,
~ 732. FIRMA. - Se admite la firma a ruego, si el testador
no supiese firmar. En tal caso, puede firmar otra persona o
uno de los testigos, y en este último caso, dos de los testigos,
por lo menos, deben saber firmar (art. 3661), lo cual tiende a
preservar la incapacidad del analfabeto para leer el instru-
Si el testador, sabiendo firmar, afirmase no saber hacerlo,
"el testamento será de ningún valor, aunque esté firmado a su
ruego por alguno de los testigos, o por alguna otra persona"
(art. 3660). Dice Vélez Sársfield en la nota: "la firma del
testador es una de las formalidades indispensables toda vez
que sea posible. Cuando él se niega a firmar el testamento, se
hace dudosa la libertad de sus disposiciones. Hay lugar a pre-
sumir una sugestión a la cual ha querido sustraerse no firmando
el testamento".
~ 733. FIRMA A RUEGO. - Sin embargo, si el testador, sa-
biendo firmar no pudiere hacerlo por cualquier razón impediti-
va -enfermedad, parálisis, etc.-, el art. 3662 extiende la permi-
sión de la firma a ruego en las mismas condiciones del art.
3661: puede hacerlo un tercero o uno de los testigos. El escri-
bano, en tales supuestos, debe dejar expresa constancia de la
causa que ha impedido firmar al testador, no bastando la men-
ción genérica de la imposibilidad física, sin decir en qué con-
siste.
 588 MANUAL DE DERECHO DE LAS SUCESIONES TESTAMENTOS
589
En cuanto a la firma de los testigos, es indispensable, por
i[. I lo menos, que uno de ellos sepa firmar por los otros dos (conf.
fue su última voluntad, cuando nada impide que firmen los tes-
I tigos y el escribano.
art. 3658), excepto en los casos de los arts. 3661 y 3662 en
que, por firmar a ruego del testador uno de ellos, se exige que
S 735. TESTAMENTO EN IDIOMA EXTRANJERO. - Vimos, en
dos de los tres testigos sepan hacerlo. Cuando algún testigo di-
materia de testamentos ológrafos, que el testador puede redac-
jese que no sabe firmar, el escribano debe dejar constancia del
tarlo en cualquier idioma (conf. arto 3641 in fine). Se ha juz-
dicho (art. 3658).
gado que resultaría injusto privar al testador de redactar su tes-
. i:
tamento por acto público no conociendo el idioma nacional
S 734. INTERRUPCI6N DEL ACTO POR MUERTE DEL TESTADOR. (conf. art. 999, Cód. Civil), ya que aun cuando pudiese soste-
Puede ocurrir que, habiendo el escribano leído el testamento y
nerse que está a su alcance la forma ológrafa, puede tratarse de
el testador ratificado su intención, muriese antes de firmar. El
un analfabeto que está impedido de hacerlo.
art. 3659, previendo la hipótesis, establece que "si el testador
Por ello, y salvando las dificultades que la doctrina france-
muriere antes de firmar el testamento, será éste de ningún va-
sa advirtió sobre el particular (ver nota al art. 3663), se ha esta-
lor aunque lo hubiere principiado afirmar". Ésta era la solu-
blecido que "si el testador no puede testar sino en un idioma
ción de la doctrina francesa, recogida por Vélez Sársfield en
extranjero, se requiere la presencia de dos intérpretes que ha-
texto expreso, ante la discusión suscitada en torno de que el
rán la traducción en castellano, y el testamento debe en tal
testador, aunque murió sin firmar, tuvo la inequívoca intención
de testar como lo hizo. caso escribirse en los dos idiomas. Los testigos deben enten-
der uno y otro idioma" (art. 3663). Como se ve, tienen que in-
Decía al respecto Marcadé, citado en la nota al art. 3659:
tervenir siempre dos intérpretes, a cuyos efectos habrán de ser
"la persona que muere antes de haber firmado, bien pudo morir
traductores habilitados. Las Cámaras Civiles de la Capital, en
con la intención de testar, pero ella ha muerto sin haber reali-
fallo plenario, resolvieron que "a los efectos de reglamentar
zado esa intención".
quiénes se encuentran en condiciones de traducir al idioma pa-
Se plantea, asimismo, el caso en que el testador muera trio los documentos extranjeros que se presenten a los tribuna-
inmediatamente luego de firmar, pero antes de hacerlo los tes- les de su jurisdicción, se ordena que deberán ser traducidos ex-
tigos y el escribano. La hipótesis, no prevista, admite dos so- clusivamente por traductores públicos nacionales, inscriptos en
luciones interpretativas distintas. La doctrina francesa mayori- la matrícula respectiva". Del mismo modo lo ha resuelto la
taria sostenía que, antes de la firma de los testigos y del acordada de la Cámara Nacional Civil del 12 de diciembre de
escribano el testamento no está concluido como acto, por lo 1967.
que la muerte del testador antes de que todos los intervinientes
La función de los intérpretes se circunscribe a escuchar al
firmen, deja sin valor alguno el instrumento. Mientras algu- testador o recibir por escrito sus disposiciones, traducirlas y ha-
nos autores sostienen esta posición, otros entienden que el cer entrega al escribano de las dos versiones que se incluirán
testamento quedó perfeccionado con la firma del testador, solu- en el protocolo.
ción que pareciera derivar de algún modo del arto 3659. Con-
En estos casos, la lectura del testamento, exigida por el
cordamos con esta última tesitura. Al hacerlo íntegramente ha
art. 3658, deberá hacerse en ambos idiomas y, aunque la norma
terminado la intervención del testador en el acto, y por su
del art. 3663 no lo dispone expresamente, los intérpretes firma-
muerte posterior resulta injusto que se deje sin efecto ésa que rán la escritura, junto a los testigos.

. '1

1.\
TI
'1
1\ 590 MANUAL DE DERECHO DE LAS SUCESIONES
1
I TESTAMENTOS
591
I i
I 3) TESTAMENTO CERRADO
l niendo en cuenta que el mudo, sabiendo leer, no está impedido
I para testar o corregir el texto del testamento si está disconfor-
,
l'
~ 736. CONCEPTO. - El testamento cerrado, tercera forma me con él.
~ ordinaria de testar en nuestro derecho, se caracteriza por estar
contenido en un pliego que, en sobre cerrado, es entregado al ~ 739.' ENTREGA DEL TESTAMENTO. - El testamento, conte-

rll'
, '.
escribano en presencia de cinco testigos, labrándose seguida-
mente un acta sobre la cubierta en que conste la manifestación
del testador respecto a que el sobre contiene su testamento.
De modo, entonces, que el testamento cerrado integra dos actos
I! complementarios: el testamento mismo y el acta de la cubierta,
que constituye un instrumento público (ar!. 979, inc. 2°, Cód.
Civil).
~ 737. VENTAJAS. - Dados los caracteres de esta forma de
testar, aventaja al ológrafo en la circunstancia de que éste re-
quiere que el testador sepa y pueda escribir (conf. ar!. 3639),
i. en tanto que el cerrado sólo requiere que el testador sepa leer
J 1,
y firmar (arts. 3665 y 3666). Respecto del testamento por
acto público, se destaca el secreto con que puede el testa-
! dor mantener sus disposiciones, sin por ello tener que recurrir
:1 al ológrafo, cuya conservación es la mayoría de las veces in-
, '1,. segura.
1: Sin embargo, esta forma testamentaria ha sido raramente
I 'r
:1:
1.
~:: usada entre nosotros. Por esa razón, el Proyecto de Código
"
Civil de 1998 la elimina y mantiene sólo el testamento ológrafo
j :: y por acto público (arts. 2422 y 2424).
~ 738. REDACCIÓN DEL TESTAMENTO. - No requiere, como
el ológrafo, ser redactado y datado o fechado por la mano del
testador. Puede ser manuscrito por el testador, por un tercero
O mecanografiado en todo o en parte. El arto 3666 sólo exige
a este respecto que el testamento sea firmado por el testador.
Norma de excepción la constituye el ar!. 3668 respecto del
mudo, quien, no pudiendo dictar sus disposiciones, está obliga-
do a redactar de su puño y letra y firmar el testamento. Toda
la doctrina está conteste en reputar errada la solución legal, te-
nido en un pliego, debe entregarse a un escribano público en-
presencia de cinco testigos residentes en el lugar, expresando el
testador que lo contenido en aquel pliego es su testamento (ar!. .
3666, parte 1'). A este respecto es importante destacar que el
testamento debe contenerse en pliego o sobre cerrado, que es
lo que garantiza la inviolabilidad de las disposiciones de última
voluntad contenidas en él. Por eso el ar!. 3694, respecto de la
apertura del testamento, exige expresa constancia de que el tes-
tamento esté cerrado como lo estaba cuando el testador lo en-
tregó.
~ 740. EL ACTA NOTARIAL. - De inmediato, "el escribano
dará fe de la presentación y entrega, extendiendo el acta en la
cubierta del testamento, y la firmarán el testador y todos los
testigos que puedan hacerlo, y por los que no puedan los otros
a su ruego; pero nunca serán menos de tres los testigos que
firmen por sí. Si el testador no pudiere hacerlo por alguna
causa que le haya sobrevenido, firmará por él otra persona o
alguno de los testigos. El escribano debe expresar al extender
el acta en la cubierta del testamento, el nombre, apellido y re-
sidencia del testador, de los testigos, y del que hubiere firmado
por el testador, como también el lugar, día, mes y año en que
el acto pasa" (ar!. 3666). .
Como se advierte, el testamento se entrega ya cerrado al
escribano en presencia de los testigos, por lo que el acta no da
fe, a los términos del ar!. 995, acerca del contenido del sobre o
pliego, sino sólo de las declaraciones del testador que afirma
que dicho sobre o pliego contiene su testamento. Por ello el
acta, como instrumento público, acredita la diligencia notarial
que consta en ella y la reunión de los requisitos exigidos por el
ar!. 3666. El testamento, una vez abierto, deberá ser protoco-
 592 MANUAL DE DERECHO DE LAS SUCESIONES
I lizado para adquirir el carácter de instrumento público (art.
. I
1
3695).
'
, El art. 3667 requiere que la entrega y suscripción del testa-
,.
I
mento cerrado, sea "un acto sin interrupción por otro acto ex-
traño, a no ser por breves intervalos, cuando algún accidente lo
exigiere". Esta previsión tiende a evitar que, mediando cual-
quier ardid, o aprovechando inadvertencias provocadas por la
interrupción del acto, el testamento pudiese ser cambiado, aun-
. i, que esta norma será de aplicación teórica, si se atiende que ha-
bría de juzgarse en casos en que el acta ya ha sido labrada y que,
por su carácter, da fe de la unidad del acto al que han asistido
y ratificado, mediante su firma, los testigos y el testador.
~ 741. VALIDEZ SUBSIDIARIA COMO TESTAMENTO OLÓGRAFO.-
Según el art. 3670, "el testamento cerrado que no pudiese va-
ler como tal por falta de alguna de las solemnidades que debe
tener, valdrá como testamento ológrafo, si estuviere todo él es-
crito y firmado por el testador". Puede acaecer, en los su-
puestos en que el acta estuviese afectada por vicios formales
, ' que la anulen, como la no intervención de los testigos exigidos
(art. 3666), o la no mención de los extremos tendientes a la in-
dividualización del testador o los testigos (nombre y apellido,
residencia, etc.) o, en su caso, mención del lugar, día, mes y
.1 año en que se labra el acta, etcétera.
,1, Pero para que el testamento valga como ológrafo, además
n' I
de estar escrito y firmado por el testador como lo dice la parte
.! ~ final del art. 3670, deberá estar fechado, salvo que el acta la-
brada en la cubierta contenga la fecha en que el testamento fue
¡: entregado al escribano.
~ 742. CONSERVACIÓN DEL TESTAMENTO. - Para el caso de
que el testador dejase en depósito o custodia el testamento en
poder del escribano, éste está obligado "cuando muera el testa-
dar, a ponerlo en noticia de las personas interesadas, siendo
responsable de los daños y perjuicios que su omisión les oca-
sione" (art. 3671).
1 TESTAMENTOS
593
I
F) TESTAMENTOS ESPECIALES
~ 743. CONCEPTO. - Dijimos ya que, junto con las formas
ordinarias de testar, la ley ha previsto formas extraordinarias.
Estas formas extraordinarias atienden a circunstancias excep-
cionales en que, por una u otra razón, no es posible recurrir a
cualquiera de las ordinarias. Característica general -aunque
no en todos los casos- es que los testamentos especiales están
sujetos a caducidad de pleno derecho para el caso de que el
testador sobreviva a las circunstancias especiales que determi-
naron su redacción (conf. arts. 3676 y 3684, Cód. Civil). '
~ 744. TESTAMENTO MILITAR. - En el derecho romano, los
milites gozaban de un fuero particular que les permitía testar
bajo determinadas formas. En el derecho moderno, el testa-
mento militar no conserva ese carácter, y sólo se autoriza esa
forma testamentaria en caso de guerra (art. 3672, parte 1').
Se requiere que el militar integre "una expedición militar",
o, en su caso, que se encuentre "en una plaza sitiada, o en un
cuartelo guarnición fuera del territorio de la República" (art.
3672). Por sus características, pueden hacer uso de esta forma
de testar también "los voluntarios, rehenes o prisioneros, los
cirujanos militares, el cuerpo de intendencia, los capellanes,
los vivanderos, los hombres de ciencia agregados a la expedi-
ción, y los demás individuos que van acompañando o sirviendo
a dichas personas" (art. 3672).
El testamento debe hacerse ante un oficial que tenga a lo
menos el grado de capitán, o ante un intendente del ejército o
ante el auditor general (art. 3672), pero si el testador estuviese
enfermo o herido podrá testar ante el capellán o médico o ciru-
jano que lo asista, y, hallándose en un destacamento, ante el
oficial del que depende, aunque sea de grado inferior al de ca-
pitán (art. 3673).
Se trata de testamentos abiertos que exigen la firma del
testador, si sabe y puede firmar y del funcionario ante quien se
38. Zannoní, Manual.

594 MANUAL DE DERECHO DE LAS SUCESIONES
hacen. Además deben intervenir dos testigos (conf. arto 3672),
que por ello también suscriben el testamento (art. 3674). Si el
testador no sabe o no puede firmar, habrá de dejarse constancia
en el testamento, firmando por él uno de los testigos. Por ello
es que la parte última del art. 3674 exige que uno de los testi-
gos, al menos, debe saber firmar.
Si el testador prefiriese testar mediante testamento cerra-
do, "actuará como ministro de fe cualquiera de las personas
ante quien ha podido otorgar testamento abierto" (art. 3678).
En tal caso, se procederá de modo similar al supuesto en que se
otorga el testamento cerrado ordinario.
El testamento militar otorgado en cualquiera de las cir-
I
:i
cunstancias que autorizan a testar de esta forma, caduca de ple-
no derecho si el testador sobrevive después de los noventa días
siguientes a aquel en que hubiesen cesado, a su respecto, las
:¡
circunstancias del art. 3672. En caso contrario, el testamento
¡~ valdrá "como si hubiese sido otorgado en la forma ordinaria"
¡ (art. 3676).
~ 745. TESTAMENTO MARtTIMO. - Puede ser otorgado por
quienes "naveguen en un buque de guerra de la República"
(art. 3679), o en buques mercantes "bajo la bandera argenti-
na" (art. 3683). Tiene que tratarse del testamento otorgado
durante la navegación, ya que "el testamento no se reputará
hecho en el mar, si en la época en que se otorgó se hallaba el
buque en puerto donde hubiese cónsul de la República" (art.
3685). En tal supuesto, se admitirá el testamento consular, pre-
visto por el art. 3636 (ver ~ 686).
Pueden testar bajo esta forma todos los individuos que na-
veguen, sean o no de la oficialidad o de la tripulación (art.
3679), debiendo otorgarse "ante el comandante del buque y tres
testigos de los cuales dos a lo menos sepan firmar" (art. 3679).
El capitán, a su vez, podrá testar ante su segundo. Pero si el
testador prefiriese hacerlo por testamento cerrado, "se observa-
rán las solemnidades prescriptas para esta clase de testamen-
tos, actuando como ministro de fe el comandante del buque o
1,
I,,
,, TESTAMENTOS 595
su segundo ante tres testigos, de los cuales a lo menos dos se-
pan firmar", observándose las demás disposiciones referidas al
testamento marítimo (art. 3682).
En esta materia el Código prevé dos reca\ldos formales
tendientes a la conservación del testamento. Cuando se testa
por testamento abierto, con las formalidades del art. 3679, se
requiere que se haga un duplicado con las mismas formas que
el original (art. 3679 in fine),.debiendo, además, custodiarse el
testamento "entre los papeles más importantes de! buque" y ha-
cerse mención de él en el libro diario de navegación (art.
3680). Entendemos que estas formalidades, excepto el dupli-
cado, son aplicables al testamento cerrado y al ológrafo, tam-
bién autorizado (art. 3687).
El testamento marítimo caduca de pleno derecho si el tes-
tador no falleciere antes de desembarcar, o antes de los noventa
días siguientes al desembarco (art. 3684). A tal efecto, "no se
tendrá por desembarco el bajar a tierra por corto tiempo para
reembarcarse en el mismo buque" (art. 3684 in fine). Aunque
igual solución deberá aplicarse cuando el reembarco lo fuere en
otro buque, por no ser posible proseguir el viaje en él.
~ 746. TESTAMENTO EN CASO DE EPIDEMIA. - Autorizado en
caso de "peste o epidemia", y cuando no se hallare en el pue-
blo o lazareto, "escribano ante el cual pueda hacerse e! testa-
mento por acto público", el art. 3689 prevé el otorgamiento
ante un municipal o ante el jefe del lazareto, "con las demás
solemnidades prescriptas para los testamentos por acto públi-
ca". Se trata de un testamento especial por acto público, ya
que nada obstará a que el testador teste en la forma ológrafa, si
sabe leer y escribir y puede hacerlo.
~ 747. TESTAMENTO A BORDO DE AERONAVES. - El art. 85
del Cód. Aeronáutico (ley 17.285) dispone que "el comandante
de la aeronave, registrará en los libros correspondientes, los na-
cimientos, defunciones, matrimonios y testamentos, ocurridos,
celebrados o extendidos a bordo y remitirá copia auténtica a la
rr
,
l'
,;
,

1
,
i 596 MANUAL DE DERECHO DE LAS SUCESIONES TESTAMENTOS
597
autoridad competente". En realidad no se regula una forma El Código Procesal Civil y Comercial de la Nación no con-
1: especial de testar, sino que se exige el registro del testamento tiene previsiones específicas referidas al caso, de modo que co-
,
, .
que pudiere otorgarse en vuelo. Por aplicación analógica al rresponde aplicar los principios generales, tanto de fondo como
1:, testamento marítimo, puede juzgarse que esta norma importará de forma.
atribuir al comandante de la aeronave la facultad de actuar
En primer lugar, si el testamento no estuviese redactado en
como oficial público. Tampoco se prevé la caducidad del tes-
idioma nacional, quien lo presente deberá en el mismo acto
tamento, lo cual permite afirmar que el testamento tendrá vali-
dez ilimi tada. acompañar "su traducción realizada por traductor público ma-
:! i
, triculado" (art. 123). O sea que el juez no deberá dar curso al
proceso si el testamento no va acompañado de su correspon-
, J
":1 j
G) TESTAMENTOS OTORGADOS EN EL EXTRANJERO diente traducción al idioma nacional del modo previsto. Sin
¡il embargo, se podría, eso sí, presentar el testamento redactado en
S 748. LEY APLICABLE A LA VALIDEZ, AL CONTENIDO Y A LA idioma extranjero y solicitar, como medida previa, su traduc-
!1\ FORMA. OPONIBILIDAD. - Una observación previa es fundamental: ción por traductor designado por el juzgado, mediante sorteo
I' 1 a) En cuanto a la validez y al contenido del testamento se según lo dispuesto por el arto 115. La traducción debe com-
I i
aplican las disposiciones legales vigentes en el domicilio del prender el texto íntegro del testamento y deberá ser ratificada
\: ¡ testador al tiempo de su muerte (art. 3612), que somete la rela- ante el secretario del juzgado (arts. 85 y 86, Acordada del 12
, ! ción jurídica sucesoriaal imperio de la ley del último domicilio de diciembre de 1967 de la Cámara Nacional Civil).

II , 1,
del causante.
b) En cuanto a la forma, ya lo hemos visto, el testamento
está regido en principio por la ley del lugar de su otorgamiento,
por aplicación del principio locus regil actum, contenido explí-
VI citamente en el art. 8° del Cód. Civil y que corrobora en nues-
tra materia el art. 3638 respecto del testamento del extranjero
'Jt
!II
. ¡' l que testa fuera de su país y el art. 3635 en cuanto al testamen-
to de un argentino en el extranjero.
Hecha esta observación fundamental, queda en claro, por
1; \
consiguiente, que el problema que nos ocupa se centra en la
determinación, por parte del juez argentino, del cumplimiento de
:
las formas que, según el derecho extranjero, corresponde consi-
derar a los efectos de la aprobación y sin perjuicio de la opor-
tuna merituación de la validez de su contenido, que se regirá
por la ley argentina si el causante falleció con último domicilio
en el país y, en todo caso, respecto de la disposición de bienes
inmuebles y muebles de situación permanente en el país (arts.
10 y 11, Cód. Civil).
En segundo lugar, quien acompañe el testamento deberá
acreditar el derecho extranjero aplicable a él y, fundamental-
mente, que en cuanto a su forma está redactado de conformidad
con las solemnidades que aquél exige. Se trata, en estos ca-
sos, de la prueba de la ley extranjera que incumbe a quien pre-
tende ejercer el derecho (art. 13, Cód. Civil, y art. 377, Cód.
Proc. Civil y Como de la Nación). Dicha prueba se producirá
mediante el texto de la ley extranjera y, además, su vigencia
-sin perjuicio de la interpretación que en el extranjero se ha
dado a las normas- a través de informes evacuados por vía di-
plomática o consular.
Acreditando que el testamento se ajusta, en cuanto a las
formas o solemnidades, a la ley del lugar en que fue otorgado,
deberá ser protocolizado en el país. A este respecto ha dicho
la jurisprudencia que los testamentos otorgados en el extranje-
ro, sea por instrumento público o privado, no pueden hacerse
valer en la Argentina, sin la previa protocolización, salvo que
ya se encontrasen protocolizados en el país de origen.
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I, '
598 MANUAL DE DERECHO DE LAS SUCESIONES
, I
1,
H)
APERTURA y PROTOCOLIZACIÓN DE TESTAMENTOS
¡ 1
~ 749. REMISIÓN. - Este tema fue tratado al estudiar los
trámites previos a la aprobación formal de los testamentos (ver
~ 285, b). A ese lugar remitimos.
1) TESTIGOS EN LOS TESTAMENTOS
~ 750. EL PROBLEMA. - El otorgamiento de testamento por
acto público y cerrado, así como los testamentos especiales, re-
quieren, como hemos visto, la intervención de testigos. Podrá
discutirse si dicha intervención es, a la postre, inoperante y si
se conserva más por tradición que por otra razón, o si, por el
contrario, su intervención contribuye a la solemnidad del acto,
son una garantía de seriedad y controlan al escribano o autori-
zante. Lo cierto es que, en la práctica, la intervención de los
testigos deviene más en diligencia formal que en sustancial,
salvo cuando el testador es analfabeto y recurre a ellos para la
firma del testamento o para asegurarse de que el texto de las
disposiciones redactadas concuerda con las expresadas como
última voluntad.
I¡,
1 Nuestro Código Civil, siguiendo la tradición del derecho
francés y especialmente la doctrina clásica, ha regulado minu-
i~ il ciosamente la intervención de los testigos testamentarios esta-
;jl
bleciendo las incapacidades específicas y normas particulares
,,
que tienden a garantizar su calidad de terceros no involucrados
en un interés patrimonial vinculado al testamento mismo. Ve-
remos someramente dichas disposiciones, contenidas en los
arts. 3696 al 3709.
~ 751. PRINCIPIO GENERAL. - Por supuesto "pueden ser tes-
"
tigos en los testamentos, todas las personas a quienes la ley no
les prohíbe serlo" (art. 3696), norma ésta que parecería sobrea-
bundante si no fuese por los antecedentes legislativos que exi-
I TESTAMENTOS
599
i
gían para los testigos cualidades especiales respecto de quiénes
pueden ser testigos para cualquier acto jurídico. Pero, ade-
I más, enmarca interpretativamente la legislación especial que
I rige en la materia, respecto de las incapacidades para intervenir
,
; como testigo de los instrumentos públicos en general. Concor-
damos, en este sentido, con quienes opinan que el Código, como
su precedente francés, la ley del 25 de Ventoso, año XI, ha
querido crear un régimen completo en materia de testigos testa-
mentarios, consciente de que dicho régimen es especial (spe-
cialia generalibus derogant). Y como toda incapacidad, ésta
debe ser interpretada con criterio restrictivo.
~ 752. NORMAS GENERALES SOBRE LA CAPACIDAD. - Del con-
texto interpretativo de los arts. 3696 al 3709 pueden sintetizar-
se algunas normas generales en materia de capacidad de todo
testigo testamentario, cualquiera que sea la forma del testamen-
to en que intervenga como tal. Así, por ejemplo:
a) SEXO y EDAD. El art. 3705 exige que los testigos de un
testamento sean "varones mayores de edad". Sin embargo, en
virtud del art. 1° de la ley 11.357, la mujer mayor de edad, sol-
tera, divorciada o viuda, ha quedado equiparada en materia de
capacidad con el hombre mayor. La mujer mayor de edad ca-
sada, por el art. 3°, inc. 2°, h, quedó habilitada para ser testigo
en los instrumentos públicos. En cuanto a la mujer casada
menor de edad, el art. 7° de la ley 11.357 la equiparaba a la
mayor, salvo respecto de los actos de disposición de sus bienes,
por lo que se discutió, en la doctrina, si podía, en virtud de tal
norma, ser testigo en los testamentos.
Dada la reforma sufrida por la ley 11.357 merced a la ley
del año 1968, "la mujer mayor de edad, cualquiera sea su esta-
do, tiene plena capacidad civil" (art. 1°), por lo que, fuere sol-
tera, viuda, divorciada o casada, está habilitada para intervenir
como testigo testamentario, sin restricción en razón del sexo.
En cuanto a la mujer casada, menor de edad, al derogarse el
art. 7" de la ley 11.357, queda sujeta al régimen de la emanci-
 ¡:
, ,
600 MANUAL DE DERECHO DE LAS SUCESIONES
pación por matrimonio (arts. 131 y 135, Cód. Civil), que, por
1:, razón de la edad, y por aplicación de la exigencia del art. 3705,
le impedirá ser testigo.
b) DEMENCIA DECLARADA o PRIVACI6N DE RAz6N. El arto 3709
in fine establece que los dementes no pueden ser testigos ni
aun en los intervalos lúcidos, lo cual constituye reiteración del
principio general en esta materia. La declaración judicial de
demencia crea un estado de incapacidad de hecho absoluta
(conf. art. 141), que sólo cesa mediante la rehabilitación del in-
sano, también por declaración judicial (art. 150).
,: 1:
¡: I ~ Pero el art. 3709 comprende también a "los que estén pri-
11I
j .• ,
vados de su razón por cualquiera causa que sea". Se alude
! i aquí no al estado o presunción de insania que crea la decla-
ración judicial de demencia, sino al hecho de la privación
i de razón que torna anulables los actos otorgados por quienes
ti la sufren (conf. art. 1045). La norma es, también, reitera-
I ción de principios generales. Incluso si, con posterioridad a
su intervención como testigo, el sujeto fuese declarado de-
\ domo piures testes alieno negotio adhiberi, que también admi-
mente, le será aplicable el arto 473. Su intervención, de todos
.\ modos, anularía el testamento, salvo lo dispuesto en el art.
'1 l.!.'!1 3697.
I[1t c) SORDOMUDEZ y OTRAS ENFERMEDADES FíSICAS. El sordomudo
:,1
que no sabe darse a entender por escrito está sujeto a interdic-
it
ción judicial, la que, una vez pronunciada, lo equipara en su
incapacidad al demente declarado (art. 154). Además, el arto
3708 prohíbe que sean testigos en los testamentos los ciegos,
los sordos y los mudos. El asunto, arduamente controvertido
en la doctrina francesa, fue resuelto por Vélez Sársfield en el
1
1, '11 entendimiento de que estas personas, en razón de su afección,
no podrían nunca evidenciar lo que, respecto del testamento,
deben ver o entender (nota al art. 3708). De todos modos pa-
rece excesiva la prohibición respecto de los sordos y los mu-
dos. Los primeros, aunque no pueden oír (y ello, aunque pu-
diese obstar su testimonio en el testamento por acto público),
pueden atestiguar sobre la realización del acto mediante su lec-
I
id ,
I
TESTAMENTOS
601
tura, igual que el mudo, que, obviamente, puede oír y firmar
con pleno conocimiento.
d) PARENTESCO. No pueden ser testigos los ascendientes
ni los descendientes del testador, sin limitación de grado (art.
3702), y en cuanto a los parientes colaterales o afines, pueden
intervenir siempre que el testamento no contenga alguna dispo-
sición en su favor (art. 3702, parte 2a). La nota al artículo ci-
tado explica la exclusión en razón de la "mutua influencia que
pueden ejercer sobre el testador"; el codificador se aparta aquí
de la doctrina francesa, que admitía como testigos testamenta-
rios a los ascendientes o descendientes, siempre que no fuesen
instituidos.
El parentesco que invalida el testimonio debe serlo respec-
to del testador, porque "el parentesco existente entre varias
personas no es obstáculo para que sean simultáneamente testi-
gos de un testamento" (art. 3703). Ello constituye recepción
del viejo principio del derecho romano: Nihil nocet ex una
tieron los autores franceses inspirados en el droit coutumier.
Pero, "tampoco pueden ser testigos en los testamentos, los
parientes del escribano dentro del cuarto grado, los dependien-
tes de su oficina, ni sus domésticos" (art. 3707). En materia
de parentesco comprende indistintamente al legítimo o extrama-
trimonial, y al no distinguirse, tanto a los consanguíneos como
afines, lo cual parece, respecto de estos últimos, un tanto exce-
sivo. Sin embargo, inexplicablemente omite al cónyuge, el que
por tanto puede ser testigo, en razón de que toda incapacidad
debe interpretarse con criterio restrictivo (conf. art. 3696).
e) RESIDENCIA DEL TESTIGO Y CONOCIMIENTO POR EL ESCRIBANO.
Ambas previsiones tienden a asegurar la comprobación de la
identidad del testigo. El art. 3701 exige que los testigos ten-
gan residencia en el distrito en que se otorga el testamento.
Pero el art. 3654, referido al testamento por acto público, exige
la residencia en el municipio y el art. 3655, en el lugar en que
el testamento se otorga. Todo ello nos llevaría, si se quisiera,
.1
:i
602 MANUAL DE DERECHO DE LAS SUCESIONES
i:
,
i
a una larga digresión sobre los términos. Estamos de acuerdo
en que "trátase más bien de vecindad, que debe ser en la mis-
I¡
ma población urbana, o distrito rural, en una extensión que po-
sibilite el conocimiento del testigo".
dI En cuanto al conocimiento por parte del escribano que exi-
ge el art. 3699, éste se suplirá con la acreditación de la identi-
dad por parte del testigo, sea en la foqna gue prevé el citado
arto 3699 (testimonio de dos personas que la aseguren), o más
simplemente mediante la exhibición de sus documentos de
identidad.
~ 753. NORMAS ESPECÍFICAS. - Además de las normas ge-
nerales, corresponde recordar algunas específicas de cada tipo
o forma de testamento.
Así, por ejemplo, el analfabeto no es incapaz para testifi-
car, pero deben concurrir al acto uno, dos o tres testigos que
sepan hacerlo y que firmen por él, según el caso (arts. 3658,
3661 Y 3666).
Cuando el testamentO es otorgado en idioma extranjero,
"los testigos deben entender el idioma del testador y el idi01:na
en que se extiende el testamento" (art. 3700).
Los albaceas, tutores y curadores pueden ser testigos en el
testamento en que fuesen nombrados (art. 3704), no así los he-
rederos instituidos, ni los legatarios ni, en general, quienes re-
ciban algún favor por las disposiciones del testador (art. 3706).
Tampoco, por la misma razón, los albaceas, tutores y curado-
res, si, además de ser designados como tales en el testamento,
recibiesen legados o compensación por sus funciones, a cargo
de los herederos legítimos o instituidos.
~ 754. CAPACIDAD PUTATIVA. - Por aplicación del principo
del error communis, el art. 3697 establece: "Un testigo incapaz
debe ser considerado como capaz, si según la opinión común,
fuere tenido como tal". Esta norma confirma lo dispuesto por
el art. 991, referida a los testigos en los instrumentos públicos
en general.
"í
TESTAMENTOS
603
I ~ 755. MOMENTO DE LA CAPACIDAD. - Según el art. 3698,
"la capacidad de los testigos debe existir al tiempo de la for-
mación del. testamento". Es natural. La incapacidad antece-
dente o subsiguiente no puede importar invalidar un acto que
fue realizado, respecto del testigo, con capacidad suficiente.
Ello así sin perjuicio de la anulabilidad del acto si, con poste-
rioridad, se determinare que la causa de la incapacidad existía
públicamente en el momento de otorgarse (p.ej., caso del art.
473).
LECTURAS y CASOS PRÁCTICOS SUGERIDOS
LECTURA
a) Fallo de la CNCiv, Sala F, 18/12/81, ED, 99-385. Vincular el
dolo y la captación de la voluntad del testador, y su distinción con la ca-
pacidad requerida para testar.
b) Fallo de la CNCiv, en pleno, 14/4/80, ED, 87.673. Sintetice, en
dos páginas, los argumentos en favor y en contra de la doctrina legal, ela- "s-
borando una respuesta propia a la cuestión planteada.
CASOS PRÁCTICOS
a) Juan redactó su testamento ológrafo fechado y firmado. A con-
tinuación, tambi~n de su puño y letra, escribió; "habiendo omitido en el
testamento que antecede hacer un legado a mi sobrina Nancy declaro,
como formando parte de mi última voluntad, que es también mi voluntad
que se entregue a Nancy la suma de dinero que exista depositada, a mi fa-
llecimiento, en mi cuenta corriente del Banco de la Nación". A conti-
nuación, Juan firmó nuevamente. Se pregunta si es válida la institución
en favor de Nancy.
b) Llega a su estudio jurídico la siguiente consulta: una persona que
sufre de sordera total y que, además, carece de ambos brazos, desea re-
dactar su testamento y pide consejo sobre la forma de hacerlo. No es un
incapaz, y se aclara que se trata de alguien que se halla en pleno uso de
sus facultades intelectuales. ¿Qué respuesta daría usted al consultante?
e) Al fallecimiento de Felisa, Luis promueve sucesión testamentaria
acompañando una carta misiva a él dirigida, que escrita de puño y letra
por Felisa, fechada y firmada, dice así: "Querido Luis, es mi deseo que,
cuando muera, mis sobrinos Hugo, Rosa y Damián reciban todos mis bie-
604 MANUAL DE DERECHO DE LAS SUCESIONES
T
nes. Te pido que te hagas cargo de mi deseo y vigiles que se cum~l~ ~o
que pido". Se consulta: ¿está letigitimado Luis -,?arapro~over el JUICIO
sucesorio? ¿En qué carácter? ¿La carta de Fehsa constItuye un testa-
nrrento ológrafo?
d) El testador, luego de redactar su testamento ológrafo, lo fechó in-
dicando: "otorgo, éste, mi testamento, a -once de noviembre de mil nueve
ochenta y ocho", firmándolo a continuación. ¿Está válidamente fechado?

CAPÍTULO XII

DISPOSICIONES TESTAMENTARIAS EN GENERAL

A) INSTITUCIÓN DEL SUCESOR

, S 756. CONCEPTO,- Bajo el título de institución de su ce-

l sores, la ley regula las disposiciones testamentarias que tienen

por objeto la designación de uno o más herederos o '.Jegata-
rios. Ya sabemos, conceptualmente, quién es un heredero y
quién es un legatario, tanto por la naturaleza del llamamiento
como por el contenido de la adquisición (ver S 12 Y siguien-
tes). En el ar!. 3710 y ss. el Código Civil legisla con alguna
minuciosidad las directivas procedentes para la interpretación
de disposiciones testamentarias tratando de desentrañar, cuando
los términos fuesen dudosos o quizás ambiguos, la voluntad del
testador.

S 757. SUCEst6N EN PARTE TESTADAY EN PARTE INTESTADA,

r. Es conveniente recordar que el causante no debe necesariamen-
-. te instituir heredero en su testamento. Desde que la sucesión
puede deferirse sólo en parte por la voluntad del testador (ar!.
3280), éste puede limitarse a hacer disposiciones a título singu-
lar, como legados, o disponer sobre el modo de realizarse la
transmisión, etc., caso en el cual "sus disposiciones deben cum-
plirse; y en el remanente de sus bienes se sucederá como se or-
dena en las sucesiones intestadas" (art. 3710 in fine).