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En este trabajo es el proceso civil, el tema de interés por lo que se presenta como
una serie de actos tendientes a la realización práctica del Derecho, los cuales tienen
lugar en virtud del impulso de una parte, hacia el órgano jurisdiccional.
Los procesos civiles a su vez pueden clasificarse en primer lugar como universales
y singulares, clasificación que tiene lugar si éstos afectan o no a la totalidad del
patrimonio, en segundo lugar como contenciosos y voluntarios, siendo los primeros
aquellos que suponen un litigio y otros en los que no hay contención de parte, y en
tercer lugar siendo esta la de mayor aplicabilidad en procesos de conocimiento y
ejecución, la cual atiende a su función.
Siendo esta última clasificación la que vierte mayor interés para el presente estudio,
se desarrolla de la manera siguiente:
Procesos de Conocimiento.
* El proceso oral, que se encuentra regulado en los artículos 199 al 228 del Código
Procesal Civil y Mercantil, Decreto 107;
* El proceso sumario, que se encuentra regulado en los artículos 229 al 268 del
Código Procesal Civil y Mercantil, Decreto 107;
Sobre este último proceso es importante comentar que cuando se emitió la ley
vigente en la materia tenía como propósito desarrollar el arbitraje como medio
alternativo de resolución de conflictos, ya que dicho procedimiento como se
encontraba en el Código Procesal Civil y Mercantil, Decreto 107, no contribuía al
descongestionamiento de la pesada carga de los tribunales de justicia,
lamentablemente este proceso en la práctica judicial no ha obtenido los resultados
esperados, pudiendo contribuir a esta circunstancia el desconocimiento del proceso
o bien el valor económico que tiene el mismo.
Procesos de Ejecución.
Los procesos de ejecución, se hallan encaminadas más hacia el obrar que hacia el
decidir, el derecho entra aquí en contacto con la vida, de tal manera que su reflejo
exterior se percibe mediante las transformaciones de las cosas, si el título establece
la obligación de demoler un muro, se demuele; si se establece la entrega de un
inmueble, se aleja de él a quien lo ocupa; si se establece el pagar una suma de
dinero y ésta no existe en el patrimonio del deudor, se embargan y venden otros
bienes para entregar su precio al acreedor.
Cabanellas, define el proceso de ejecución como aquel del que “se pretende del
órgano jurisdiccional una manifestación de voluntad o una actitud distinta a la mera
declaración acerca de la pretensión deducida”.
El proceso de ejecución se define por Lino Enrique Palacio, como “. . . aquel cuyo
objeto consiste en hacer efectiva la sanción impuesta por una sentencia de
condena”.
Concepto.
También en este tipo de ejecución se requiere un título ejecutivo que puede ser una
sentencia de condena, consiguiente a la declaración de certeza de la violación de
las obligaciones de hacer o de no hacer.
Ejecución Satisfactiva.
Guasp, 28 citado por Aguirre Godoy, al analizar esta institución establece tres tipos
de requisitos:
Objetivos, la ejecución satisfactiva debe ser: posible, refiriéndose a que pueda ser
física y moralmente verificable, idónea se vincula a la necesidad de que se articulen
pretensiones de entrega de un objeto en particular que no es el dinero y con
suficiente causa, con respecto a que estas ejecuciones es el fundamento o
justificación de la reclamación o sea el título ejecutivo que será generalmente una
sentencia, pero sin que pueda descartarse la posibilidad de que el titula tenga
naturaleza.
De Actividad, estos son los que se relacionan con el lugar en que la ejecución se
lleva a cabo, el tiempo y la forma.
Ejecución Transformativa.
La ejecución transformativa persigue que el Juez haga algo distinto del dar, por lo
tanto, se aleja del concepto propio del proceso de dación y se acerca a otro que ha
sido llamado de transformación por la amplitud de la repercusión que este tipo de
ejecución tiene en el mundo exterior, ya que no se limita al acto aislado de una
dación o entrega, sino que supone, o puede suponer, una conducta más extensa,
realmente transformadora de la realidad material.
Esta ejecución de tipo extraordinaria, toda vez que el proceso común u ordinario,
persigue la entrega de cantidades de dinero, esta es una modalidad de la ejecución
singular, ya que no recae sobre la totalidad de un patrimonio sino sobre bienes
particulares y concretados a los que se refiere o afecta.
Guasp,29 citado por Aguirre Godoy, analiza que esta institución establece tres tipos
de requisitos:
Siendo la calificación del título ejecutivo, una actividad exclusiva del juzgador, el
cual teniendo a la vista el documento justificativo, lo estudia, evalúa y
considerándolo suficiente lo reconoce como tal.
En el artículo 297 del Código Procesal Civil y Mercantil, Decreto 107, se regula lo
aplicable a la calificación del titulo en la ejecución vía de apremio, el cual regula en
su parte conducente que:
“Promovida la vía de apremio, el juez calificará el título en que se funde y si lo
considera suficiente, despachará mandamiento de ejecución, ordenando el
requerimiento del obligado y el embargo de bienes en su caso…”
Por su parte en el artículo 329 del Código Procesal Civil y Mercantil, Decreto 107,
se regula lo aplicable a la calificación del título para el juicio ejecutivo, estableciendo
lo siguiente: “Promovido el juicio ejecutivo, el juez calificará el título en que se funde
y si lo considera suficiente y la cantidad que se reclama fuese líquida y exigible,
despachará el mandamiento de ejecución, ordenando el requerimiento del obligado
y el embargo de bienes , si este fuere procedente; y dará audiencia por cinco días
al ejecutado, para que se oponga o haga valer sus excepciones”.
Mandamiento Ejecutivo.
Una vez el juez ha calificado el título ejecutivo y considera que éste es idóneo, dando
trámite a la
demanda a partir de este momento, el órgano de justicia ordena las medidas que
correspondan con
arreglo a la idoneidad de la ejecución, prosiguiendo con la siguiente etapa que es el
mandamiento
ejecutivo.
Para Eduardo Pallares,30 define el mandamiento como “el despacho que el Juez
da por escrito en
que ordena ejecutar alguna cosa”.
En el artículo 297 del Código Procesal Civil y Mercantil, Decreto 107, se regula lo
aplicable al mandamiento de ejecución en la Vía de Apremio, disposición que puede
interpretarse también para las ejecuciones especiales, regulando lo siguiente
“Promovida la vía de apremio, el juez calificara el título en que se funde y si lo
considerase suficiente, despachará mandamiento de ejecución, ordenando el
requerimiento del obligado y el embargo de bienes, en su caso..”.
Requerimiento.
El requerimiento es la intimación, aviso o noticia que se da a una persona, por orden
del Juez, para que cumpla determinada prestación o se abstenga de llevar a cabo
determinado acto.
Por su parte Manuel de la Plaza,31 lo define diciendo que: “es un acto formal de
intimación, que se dirige a una persona, sea o no litigante, para que haga o deje de
hacer alguna cosa”.
El requerimiento lo ordena el Juez, pero lo lleva a cabo cualquier otro miembro del
juzgado, en la práctica civil guatemalteca se designa a un Notificador y puede
referirse tanto a las partes como a terceros, este requerimiento podría denominarse
“judicial” se realiza, por una solicitud del interesado para que se obligue al deudor
al cumplimiento de la obligación, conjuntamente con la notificación de la demanda.
Establece el artículo 31 del Código Procesal Civil y Mercantil, Decreto 107, que “Los
notificadores
son los encargados de hacer saber a las partes las resoluciones y mandatos del
Tribunal, así como
de practicar los embargos, requerimientos y demás diligencias que se les ordene.
Tendrán las atribuciones que fija el Reglamento General de Tribunales”.
El requerimiento se hace desde luego sin previo conocimiento del deudor, nuestra
legislación permite que este acto se realice también a través de la designación de
un Notario, ampliando así la función en el campo notarial, resultando de mucha
utilidad sobre todo por el recargo de trabajo del que padecen nuestros tribunales de
justicia.
Por otra parte el artículo 298 del Código Procesal Civil y Mercantil, Decreto 107,
también regula la actividad del Ejecutor de la siguiente forma: “El Juez designará un
notario, si lo pidiere el ejecutante, o uno de los empleados del juzgado, para hacer
el requerimiento y embargo o secuestro, en su caso. El ejecutor requerirá de pago
al deudor, lo que hará constar por razón puesta a continuación del mandamiento. Si
no se hiciere el pago en el acto, procederá el ejecutor a practicar el embargo”.
En ocasiones el requerimiento no lleva aparejada sanción alguna y en otras se
agrega a la intimación la prevención de que lo ordenado por el Juez se hará a costa
de la persona requerida o en caso de que ésta no obedezca por un tercero, en su
perjuicio.
Secuestro.
Se contempla el secuestro judicial en nuestro sistema jurídico como una medida
cautelar, por medio de la cual se da el desapoderamiento de la cosa de manos del
deudor, debiendo ser entregada en depósito a un particular o a una institución
legalmente reconocida, con la prohibición de servirse en ambos casos de la misma.
Eduardo Pallares,32 define el secuestro como “el depósito que se hace de una cosa
en litigio, en la Persona de un tercero, mientras se decide a quién pertenece la
cosa”. Continua manifestando Pallares,33 que el secuestro puede ser:
El artículo 528 del Código Procesal Civil y Mercantil, Decreto 107, regula que: “El
secuestro se cumplirá mediante el desapoderamiento de la cosa de manos del
deudor, para ser entregada en depósito a particular o a una institución legalmente
reconocida, con prohibición de servirse en ambos casos de la misma. En igual forma
se procederá cuando se demande la propiedad de bienes muebles, semovientes,
derechos o acciones, o que se constituya, modifique o extinga cualquier derecho
sobre los mismos”.
El Embargo.
Por otra parte Couture,35 expone con referencia a la eficacia del proceso de
ejecución que “el embargo consiste en incautarse materialmente bienes del deudor,
a efecto de asegurar de antemano el resultado de la ejecución”.
El embargo tiene la finalidad de asegurar los bienes durante la tramitación del juicio
o bien cuando su objeto es dar efectividad a la sentencia ya pronunciada.
Clases de embargo.
Por otra parte no debe dejarse de mencionar que se ha dispuesto como principio la
embargabilidad, suspendiéndose el proceso de ejecución hasta que aparezcan
bienes específicos sobre los que se hará efectiva la ejecución.
Inembargabilidad.
El Doctor Mario Aguirre Godoy, 36 explica que como el embargo es la forma de
garantizar las resultas de la ejecución, también existen ciertos bienes que no
pueden ser objeto del embargo por diferentes criterios.
Los bienes que no pueden ser objeto de embargo los encontramos enumerados en
el artículo 306 del Código Procesal Civil y Mercantil, Decreto 107: “No podrán ser
objeto de embargo los siguientes bienes: 1º. Los ejidos de los pueblos y las parcelas
concedidas por la administración pública a los particulares, si la concesión lo
prohíbe; 2º. Las sumas debidas a los contratistas de obras públicas, con excepción
de las reclamaciones de los trabajadores de la obra o de los que hayan suministrado
materiales para ella, pero sí podrá embargarse la suma que deba pagarse al
contratista después de concluida la obra; 3º. La totalidad de los salarios o sueldos
y de honorarios, salvo sobre los porcentajes autorizadas por leyes especiales y, en
su defecto, por el Código de Trabajo; 4º. Las pensiones alimenticias presentes y
futuras; 5º. Los muebles y los vestidos del deudor y de su familia, si no fueren
superfluos u objetos de lujo, a juicio del juez, no las provisiones para la subsistencia
durante un mes; 6º. Los libros, útiles e instrumentos necesarios para el ejercicio de
la profesión, arte u oficio a que el deudor esté dedicado; 7º. Los derechos cuyo
ejercicio es meramente personal como los de uso, habitación y usufructo pero no
los frutos de éste; 8º. Las pensiones, montepíos o jubilaciones menores de cien
quetzales al mes que el Estado acuerde y las pensiones o indemnizaciones en favor
de inválidos; 9º. Los derechos que se originen de los seguros de vida o de daños y
accidentes en las personas; 10º. Los sepulcros o mausoleos; 11º. Los bienes
exceptuados por leyes especiales.
Para los casos en que sea aplicable, pueden ser embargados los bienes a que se
refieren los incisos anteriores, cuando la ejecución provenga de la adquisición de
ellos”.
En artículo 303 establece los efectos del embargo: “El embargo apareja la
prohibición de enajenar la cosa embargada. Si esta prohibición fuese infringida el
embargante tiene derecho a perseguirla de cualquier poseedor, salvo que el tenedor
de la misma opte por pagar al acreedor el importe de su crédito, gastos y costas de
ley”.
El artículo 310 del mismo cuerpo legal enuncia la reducción del embargo de la
siguiente manera: “A instancia del deudor, o aún de oficio, cuando el valor de los
bienes embargados fuere superior al importe de los créditos y de las costas, el Juez,
oyendo por dos días a las partes, podrá disponer la reducción del embargo, sin que
esto obstaculice el curso de la ejecución”.
Para concluir, los bienes objeto de embargo pueden ser sustituidos, el artículo 311
dice: “Cuando el embargo resultare gravoso para el ejecutado, podrá este, antes de
que se ordene la venta en pública subasta, pedir la sustitución para cubrir el monto
de capital, intereses y costas. Esta petición se tramitará en forma de incidente y en
cuerda separada, sin que se interrumpa el curso de la ejecución”.
Puede apreciarse que esta facultad sólo opera cuando se haya trabado embargo
sobre bienes indistintos en sus cualidades o calidades, que únicamente se aprecian
por su valor en dinero, pero no podría efectuarse esta sustitución si estos bienes,
tienen características que los hacen específicamente los necesarios para cubrir la
obligación.
Daños y Perjuicios.
Daño: La palabra daño, proviene del latín dammun, que significa: pérdida, perjuicio,
gasto.
Según el Diccionario de la Real Academia, 37 lo define como “un detrimento,
perjuicio o menoscabo”.
Características.
* Patrimonial, el daño es generalmente de contenido patrimonial;
* Susceptible de valorización, ya que son resarcibles, es decir, el afectado tiene
derecho a que se le restituya lo perdido o bien se le dé una compensación
económica (dinero) equivalente a lo sufrido;
* Sufrido por terceras personas, el afectado necesariamente debe ser una
persona distinta de quien causa el daño, toda vez que si el daño lo causa una misma
persona sobre su patrimonio, no tiene consecuencia jurídica alguna;
* Debe ser punible, esta característica persigue que el causante de un daño no
quede impune, sino que al contrario se persigue que quien lo haya causado, pague
por el mismo y así se dé conciencia a las personas para ser responsables de sus
actos;
* Puede ser voluntario o involuntario, toda vez que el causante comete actos con
el propósito de efectuar un mal o bien, se cometen actos no teniendo en cuenta los
efectos que a terceros produzcan, actuando se diría por ignorancia;
* De acción u omisión, los daños normalmente se ocasionan por acciones, pero
no obstante ello, también pueden ser resultado de omisiones.
Daño moral, es aquel que causa angustia o lesiona los sentimientos de una
persona;
“Los daños, que consisten en las pérdidas que el acreedor sufre en su patrimonio,
y los perjuicios, que son las ganancias lícitas que deja de percibir, deben ser
consecuencia inmediata y directa de la contravención, ya que se hayan causado o
que necesariamente deben causarse”.
El Código Procesal Civil y Mercantil, Decreto 107, regula en el Título III del Libro III
de los artículos 336 al 339, lo referente al las Ejecuciones Especiales.
Este tipo de ejecución surge cuando el título ejecutivo contiene una obligación de
dar cosas que no sean dinero, el proceso se ejecuta extrayendo de la esfera de
influencia del deudor la cosa, por medio de actos materiales de desapoderamiento
y poniéndolas en manos del acreedor.
Debe recordarse que las obligaciones de dar son aquellas que tienen por objeto la
entrega de una cosa mueble o inmueble con el fin de constituir sobre ella derechos
reales o de transferir solamente el uso, la tenencia o de restituirla a su dueño.
Concepto.
Guasp, citado por Mario Aguirre Godoy,40 expone que es “Aquel proceso de
ejecución en el que se persigue una dación, pero no una dación de dinero, sino de
cosa diferente, especialmente de una cosa específica, que directamente reclama el
titular de la pretensión”.
El Código Civil, Decreto 106, en su artículo 1320 regula estas obligaciones de la
siguiente manera:
Objeto.
En consecuencia para que este tipo de obligaciones sea satisfecha puede acontecer
lo siguiente:
- Por otra parte es importante mencionar que esta ejecución puede resultar
imposible ya sea por razón de hecho o de derecho:
* Sería una imposibilidad de hecho, cuando la cosa que debe entregarse haya
desaparecido o se haya destruido;
* Sería una imposibilidad de derecho, puede darse cuando la cosa existe y se sabe
dónde se encuentra, pero esta ha salido de la esfera del patrimonio del deudor y ha
ingresado de manera real o simulada en el patrimonio de un tercero.
Por lo que en el artículo 336 del Código Procesal Civil y Mercantil, Decreto 107, da
la respuesta a este posible supuesto regulando una autorización para proceder al
embargo de bienes que cubran el valor de la obligación, estos bienes son fijados
por el ejecutante y la determinación provisional del Juzgador de los daños y
perjuicios, vemos cómo se produce de manera inmediata la conversión de la
obligación de dar en una equivalente en dinero, este proceso de ejecución se
transforma en un proceso de ejecución ordinario, puesto que se reclama el pago de
una suma de dinero mediante la realización forzada de los bienes del deudor.
Procedimiento
Habiendo analizado este proceso se determinan las siguientes etapas procesales:
Esquema.
Ejecución de Obligación de Hacer.
Concepto.
Puede definirse esta ejecución como “aquella que consiste en un hacer por medio
del deudor, quien es remiso en satisfacer la obligación, entonces se realiza por su
cuenta y riesgo del acreedor”.
Como este tipo de ejecución se produce por la negativa del deudor a efectuar o
hacer la obra o acción pactada, derivándose dos situaciones:
- Da derecho al acreedor para hacer por sí o por medio de tercero, lo que se hubiere
convenido, si la calidad de ejecutante fuere indiferente, este situación se define en
el artículo 1,323 del Código Civil, Decreto 106, el cual establece que: “En las
obligaciones de hacer el incumplimiento del obligado da derecho al acreedor para
hacer por sí o por medio de tercero, a costa del deudor, lo que se hubiere convenido,
si la calidad del ejecutante fuere indiferente”.
Objeto.
El ejecutante puede optar por pedir de una vez la fijación provisional del monto de
los daños y perjuicios, y el embargo consiguiente, o bien que se cumpla la obligación
de hacer por un tercero, si esto fuere susceptible de realizarse, y a costa del
ejecutado. En este último caso, el juez fijara el termino correspondiente”.
Esquema.
(Véase página siguiente)
Concepto.
Por lo que el Licenciado Nery Roberto Muñoz 41 cita a Fernández Casado quien
expresa: “la escritura es el instrumento público por el cual una o varias personas
jurídicamente capaces establecen, modifican o extinguen relaciones de derecho”.
Puede resultar más evidente esta obligación, tal es el caso del artículo 1576 del
Código Civil, Decreto 106, el cual regula en su parte conducente que: “Los contratos
que tengan que inscribirse o anotarse en los registros cualquiera que sea su valor,
deberán constar en escritura pública.”.
Por otra parte, el artículo 1577 del mismo cuerpo legal regula que: “Deberán constar
en escritura pública los contratos calificados expresamente como solemnes, sin
cuyo requisito esencial no tendrán validez”. Considerándose como contratos
solemnes el mandato, la sociedad, la donación de bienes inmuebles, el fideicomiso,
la renta vitalicia, transacción y compromiso, así como aquellos en que se
constituyan garantías hipotecarias o prendarias, estas últimas susceptibles de
registro, la compraventa de bienes inmuebles y el arrendamiento.
Procedimiento.
Procedimiento a seguir:
*calificación del título;
*mandamiento de ejecución;
*requerimiento del cumplimiento de la obligación;
*sentencia ordenando el otorgamiento de la escritura en el plazo de 3 días; y
otorgamiento por el Juez en caso de negativa del obligado.
Esquema.
(Véase página siguiente).
Ejecución por Quebrantamiento de la Obligación de No Hacer.
Concepto.
Este tipo de ejecución “es aquella por medio de la cual el deudor tiene una obligación
que se constriñe a abstenerse de realizar algo o de prestar algún servicio o también
se prohíbe entregar una cosa, y que por la contravención de una obligación de no
hacer surge el pago de daños y perjuicios”.
La obligación de no hacer implica un acto negativo, una abstención del deudor, cuyo
incumplimiento se evidencia con el hecho de la contravención, teniendo el acreedor
el derecho a que se destruya lo que se hizo por el deudor mismo o por el propio
acreedor, en contravención de lo establecido en el contrato, sentencia, ley o
disposición administrativa.
Objeto.
Por otra parte en el artículo 1327 regula la actitud del acreedor frente a la
contravención de la siguiente manera: “El acreedor tiene derecho para exigir que se
obligue al deudor a destruir lo que se hubiere hecho contraviniendo lo pactado, o a
que se le autorice la destrucción por cuenta del deudor”.
Según el artículo 339 del CPCYM, establece: (La ejecución por quebrantamiento
de la obligación de no hacer).
“Si se quebrantare la obligación de no hacer, el Juez fijara un término para que se
repongan las cosas al estado anterior, si esto fuere posible. Si no se cumpliere, se
embargaran bienes por los daños y perjuicios, fijando provisionalmente el juez el
monto de ellos. Si alguna de las partes se opusiere al valor fijado por el Juez, se
procederá conforme a lo dispuesto en el artículo 336.
El ejecutante puede optar por pedir de una vez la fijación provisional del monto de
los daños y perjuicios a que da lugar el quebrantamiento de la obligación de no
hacer y el embargo consiguiente, o bien que se repongan las cosas al estado
anterior por un tercero, si esto fuere susceptible de realizarse, y a costa del
ejecutado.
En este ultimo caso, el Juez fijara él termino correspondiente”.
- Que el ejecutante puede pedir la fijación del monto de los daños y perjuicios, si ya
no fuera viable reponer las cosas a su estado anterior.
Procedimiento.
Podemos señalar el siguiente procedimiento:
*calificación del título;
*mandamiento ejecutivo;
*fijación de un término para que las cosas vuelvan al estado en que se encontraban
antes del quebrantamiento;
*fijación provisional de daños y perjuicios;
*embargo de bienes;
*sentencia en al que se ordene la reposición de las cosas al estado en que se
encontraban antes de la contravención por parte de un tercero y a costa del
ejecutado.
Esquema.
(Véase página siguiente)