Buenos Aires, jueves 31 de mayo de 2018 • ISSN 1666-8987 • Nº 14.
417 • AÑO LVI • ED 277
D i a r i o
JURISPRUDENCIA
Menores:
Restitución internacional: procedencia; ni-
ña que viajó a un país limítrofe junto con su
progenitora; plazo de regreso ampliamente
vencido; ilegalidad del traslado o retención;
institucionalización en un hogar de albergue;
Convención Interamericana sobre Restitución
Internacional de Menores. Responsabili-
dad Parental: Grave disfuncionalidad y
abandono de su ejercicio.
NF Con nota a fallo
1 – Corresponde hacer lugar a la restitución internacional de
una niña de diez años de edad que viajó a un país limítrofe
junto con su progenitora, autorizada tan solo por el plazo de
noventa días –que a la fecha se encuentra ampliamente ven-
cido–, sin que la pequeña haya regresado a su país de origen,
NF Comentarios y reflexiones en torno a un peculiar caso
de restitución internacional de niños
Comentario a la sentencia firme “Y. A. M.” del Juzgado de Primera
Instancia en lo Civil de Personas y Familia de Tartagal (Salta)
Sumario: I. Introducción. – II. Los hechos del caso.
– III. Análisis del fallo. 1. La legitimación activa. 2. La ju-
risdicción internacional. 3. La procedencia de la restitu-
ción. 4. La cuestión de fondo. – IV. Cooperación jurídi-
ca internacional en materia de restitución internacional
de niños. 1. Las autoridades centrales. 2. Las comunica-
ciones judiciales directas. – V. Reflexiones finales.
Nota de Redacción: Sobre el tema ver, además, los siguientes tra-
bajos publicados en El Derecho: Las convenciones internacionales
vigentes en materia de restitución internacional de menores: análisis
comparativo, por Josefina Bonifacio Costa, EDFA, 56/-12; Restitución
internacional de personas menores de edad: la importancia del retorno
seguro y la incorporación de los artículos 2614 y 2642 al Código Civil
y Comercial de la Nación, por Magdalena María Bollón, EDFA, 73/-
14; Restitución internacional: valoración de la conducta de las partes y
del relato de la niña. principios involucrados, por Eliana M. Gonzalez,
EDFA, 56/29; La importancia del factor temporal en materia de restitu-
ción internacional de niños, niñas y adolescentes, por Carlos A. Bado
y Josefina Fernández Moores, EDFA, 77/-7; La protección internacional
del niño en los casos de sustracción o retención ilícita, por María Marta
Luisa Herrera, ED, 235-1077; La Convención sobre los Derechos del
CONTENIDO
NOTA
Comentarios y reflexiones en torno a un peculiar caso de restitución internacional de niños. Comentario a la sentencia firme “Y. A. M.” del Juzgado de Primera Instancia en lo
Civil de Personas y Familia de Tartagal (Salta), por Luciana B. Scotti...................................................................................................................................................... 1
CUENTA Nº 13.547
JURISPRUDENCIA
Ciudad Autónoma de Buenos Aires
Ciudad de Buenos Aires: Transporte oneroso de pasajeros: causas por UBER. Proceso Judicial: Trámite: organización en procesos colectivos. Recurso de Inconstitucionalidad:
Improcedencia: ausencia de sentencia definitiva (TSJ Ciudad Autónoma de Buenos Aires, marzo 21-2018)................................................................................................. 7
Provincia de Salta
CASA Menores: Restitución internacional: procedencia; niña que viajó a un país limítrofe junto con su progenitora; plazo de regreso ampliamente vencido; ilegalidad del traslado o
ARG retención; institucionalización en un hogar de albergue; Convención Interamericana sobre Restitución Internacional de Menores. Responsabilidad Parental: Grave disfuncio-
C
nalidad y abandono de su ejercicio (Juzgado de Primera Instancia en lo Civil de Personas y Familia de Tartagal, Salta, diciembre 29-2017).................................................. 1
d e D o c t r i n a y J u r i s p r u d e n c i a
sumado a que, producto de la grave disfuncionalidad y aban-
dono del ejercicio de la responsabilidad parental, se produjo
la institucionalización de la pequeña en un hogar de albergue
en el país vecino, lo que resulta no solo injusto, sino que tam-
bién vulnera todos los derechos y garantías constitucionales
que tiene todo niño.
2 – Se incurrió en “ilegalidad del traslado o retención” de una
menor en el extranjero, pues si bien esta viajó al país limí-
trofe mediando autorización del otro progenitor, es decir, de
conformidad con las normas migratorias, dicha autorización
lo fue solo por noventa días, resultando evidente que la niña
no fue reintegrada a su centro de vida en tiempo oportuno,
debido a la conducta negligente y abandónica de la proge-
nitora, toda vez que la pequeña ha sido institucionalizada
en un hogar de albergue en el país vecino, lo que claramente
demuestra una actitud de desinterés por la suerte de la niña.
3 – Conforme a la doctrina imperante y las convenciones interna-
cionales, el objetivo central de toda autoridad es procurar ha-
cer prevalecer los derechos y garantías que todo niño goza, a fin
de evitar que una decisión tan trascendental para su vida, como
lo es mudar su residencia al extranjero, conllevando un cambio
radical en sus costumbres, modo de vida, e incluso separación
por Luciana B. Scotti(*)
I Los hechos del caso
Introducción
En esta oportunidad, analizaremos un particular caso de
restitución internacional de niños resuelto por el Juzgado
de Primera Instancia en lo Civil de Personas y Familia de
Tartagal (Salta) el 29-12-17.
En efecto, el caso bajo estudio presenta algunas pecu-
liaridades en torno, principalmente, a la legitimación ac-
tiva, la jurisdicción internacional y la cuestión de fondo.
Niño y las Convenciones de Restitución de Menores de La Haya y de
Montevideo, por Antonio Boggiano, ED, 275-551. Todos los artículos
citados pueden consultarse en www.elderecho.com.ar.
(*) Abogada, egresada con Medalla de Oro (UBA). Doctora de la
Universidad de Buenos Aires con tesis sobresaliente, recomendada al
Premio “Facultad”. Diploma de Posdoctorado (Facultad de Derecho,
UBA). Profesora Adjunta regular de Derecho Internacional Privado y
de Derecho de la Integración en la Facultad de Derecho, UBA. Inves-
tigadora Categoría I (Ministerio de Educación). Directora de Proyectos
de Investigación DeCyT y UBACyT. Miembro Permanente del Instituto
de Investigaciones Jurídicas y Sociales Dr. Ambrosio L. Gioja. Autora y
coautora de libros, capítulos de libros, artículos, ponencias y comunica-
ciones en Congresos, sobre temas de su especialidad.
Director:
Guillermo F. Peyrano
Consejo de Redacción:
Gabriel Fernando Limodio
Daniel Alejandro Herrera
Nelson G. A. Cossari
Martín J. Acevedo Miño
física de sus afectos, sea tomada por la fuerza, en forma intem-
pestiva y de manera unilateral sin preparación para el menor.
4 – Dentro del marco de la ley 25.358 –Convención Interame-
ricana sobre Restitución Internacional de Menores– se busca
que la restitución que se ordena se cumpla en tiempo propio,
para no desvirtuar los objetivos limitados del procedimiento.
El tiempo es fundamental en todos los asuntos humanos y lo
es de manera relevante en el desarrollo de los niños.
5 – Por residencia habitual se entiende el lugar donde el niño,
niña o adolescente tiene su centro de vida.
6 – La Convención Interamericana sobre Restitución Interna-
cional de Menores reconoce derechos en beneficio de los in-
fantes y les impone a los Estados parte una concreta obliga-
ción de protección en beneficio de los niños, es por ello que el
reclamo restitutorio tiene como finalidad restablecer el equi-
librio roto por quien ha contribuido a producir un desarraigo
abrupto e ilegítimo de la niña respecto del ámbito social don-
de se desarrolló y realizó su primera formación, limitando su
finalidad a restablecer la situación de la niña turbada por el
traslado a un país extraño, mediante el retorno inmediato de
la niña desplazada a su lugar de residencia habitual.
Asimismo, esta sentencia refleja la trascendencia de la
cooperación jurídica internacional y, en particular, de la
utilización de las comunicaciones judiciales directas para
facilitar el procedimiento y alcanzar soluciones eficaces y
razonables.
Lo expuesto nos ha convocado, entonces, para reflexio-
nar sobre estos y otros aspectos relevantes involucrados en
este fallo.
II
La niña A., de 10 años de edad, vivió desde muy peque-
ña junto con su abuela paterna, de manera habitual y per-
manente en la localidad de Aguaray, siendo este su centro
de vida.
Si bien la niña fue reconocida por el Sr. H. C. M., es
hija biológica del Sr. H. M. M., quien oportunamente no
pudo reconocerla, pues se encontraba indocumentado.
Ante el fallecimiento de la abuela, se presentó la pro-
genitora de A., la Sra. M. Z., quien reside en la ciudad de
Santa Cruz de la Sierra, Bolivia, y solicitó autorización de
viaje para llevársela de visita por el plazo de 90 días.
El padre reconociente autorizó dicha salida del país, a
través del Juez de Paz.
Una vez en Bolivia, el 10-3-17, conforme surge del in-
forme social, se toma conocimiento de que la niña llegó
ante las oficinas de la Policía porque la madre la había
echado de la casa. La pequeña fue entrevistada por una
trabajadora social de la Defensoría de la Niñez y de la
Adolescencia, a la que le relató la situación que estaba
viviendo y cuál había sido la razón por la que se fue de la
 2 Buenos Aires, jueves 31 de mayo de 2018
7 – El pedido de restitución articulado en autos encuentra sus-
tento legal en la Convención Interamericana sobre Restitución
Internacional de Menores (CIDIP IV, Montevideo, 1989), nor-
mativa que fue ratificada en nuestro país por ley 25.358 y se
encuentra vigente a partir del 1-11-00, y que establece que tie-
ne por objeto asegurar la pronta restitución de menores que
tengan residencia habitual en uno de los Estados parte y que
hayan sido trasladados ilegalmente o que, habiendo sido tras-
ladados legalmente, hubieran sido retenidos ilegalmente, situa-
ción esta planteada en autos, toda vez que la pequeña salió
de nuestra jurisdicción con autorización y consentimiento por
parte del padre reconociente, pero, ante el abandono por parte
de la progenitora, quedó configurada la retención ilegítima de
la niña, agravada por su situación de institucionalización.
8 – El marco que debe inspirar al juzgador para resolver los
conflictos planteados en torno a la restitución internacional de
menores impone un juicio crítico, estricto y riguroso. M.A.R.
59.802 – Juzgado de Primera Instancia en lo Civil de Personas y
Familia de Tartagal, Salta, diciembre 29-2017. – Y. A. M. s/restitu-
ción internacional.
Tartagal, 29 de diciembre de 2017
Y Vistos: Estos autos caratulados “Asesoría de Menores
Nº 1 s/ Restitución de M. Y. A.” Expte. Nº 35092/17. Y:
Resulta:
I) Las presentes actuaciones se inician a fs. 13/15 por
presentación efectuada por el Sr. Asesor de Menores Nº 1,
Dr. Juan José Andreu en la que el mismo solicita Juicio
de Restitucion Internacional de la niña M. Y. A., nacida el
17 de Septiembre de 2006, en Tartagal, Dpto. San Martín
Pcia. de Salta, DNI Nº …, hija de la Sra. M. A. Z., DNI
Nº … y el Sr. H. O. M., DNI Nº …
Que con dicha presentación el Sr. Asesor de Menores
e Incapaces adjunta Expte. Extra Judicial Nº 347/17 que
se tramita por ante Asesoría de Incapaces, surgiendo en el
mismo que la niña habría sido llevada por su madre, M. A.
S. al vecino país de Bolivia, con autorización del Sr. O. M.
efectuada por ante el Juez de Paz.
Que encontrándose en el mencionado país, la niña era
forzada a realizar tareas domésticas y cuidar a sus her-
casa donde vivía con su madre. Expresó que “su madre no
le daba cariño, que la misma la trataba como si fuera la
empleada de la casa, forzándola a realizar tareas domés-
ticas e incluso era quien se encargaba del cuidado de sus
hermanitos, mientras la madre trabajaba, y que ninguno
de sus hermanitos iba a la escuela”. Relató, además, que le
tiene prohibido decir que es su madre y que a los vecinos
debe decirles que ella es su sobrina.
Posteriormente, se presentó la propia madre ante la De-
fensoría, y admitió que ella no se encontraba en condicio-
nes de cuidar y criar a su hija, porque tiene 4 hijos y no
le alcanza para cubrir los gastos, que prefería que la niña
fuera llevada a la Argentina y que se quedara con su tía, la
hermana del padre.
Por otro lado, la niña manifestó su deseo de residir en
la Argentina con su tía L. M., junto a su familia.
Ante estas circunstancias, el 14-3-17, y por orden de la
jueza, se dispone: “Como medida precautoria y de protec-
ción social y seguridad se ordena su ingreso a un centro
de acogimiento provisional de acuerdo a su problemática,
en coordinación con la Unidad de Asistencia Social de
Gobernación”.
Por ello, la niña es trasladada hasta la ciudad de Santa
Cruz e ingresa a través del Programa de Asistencia Social
al Hogar “Casa Main” el 7 de abril por motivos de maltra-
to físico, permaneciendo allí institucionalizada.
El relatado es el cuadro de situación al momento de
interponerse el pedido de restitución internacional de la
niña ante los tribunales de su residencia habitual, es decir,
en Argentina.
III
Análisis del fallo
El presente es un caso argentino-boliviano y, en razón
de ello, corresponde la aplicación de la Convención Inte-
ramericana sobre Restitución Internacional de Menores,
adoptada en Montevideo, el 15-7-89, en oportunidad de
la cuarta Conferencia Especializada Interamericana sobre
Derecho Internacional Privado (CIDIP IV).
Dicho tratado entró en vigor el 4-11-94. La República
Argentina lo ratificó el 15-2-01. Al presente, cuenta con
manitos menores, y en oportunidad en que la misma le
manifiesta a su madre haber sufrido abusos por parte de su
progenitor es que ésta no le cree y la corre de la casa. De
esta manera la pequeña acude a la policía e inmediatamen-
te institucionalizada y acogida por el vecino país.
II) Que de autos se tiene que Y. A. se encuentra institu-
cionalizada en la ciudad de Monteros - Bolivia, en el Hogar
“Casa Main”, desde el día 7 de Abril del cte. año (fs. 11).
III) Que por providencia de fs. 16 y vta. se provee la
presentación efectuada por el Sr. Asesor de Menores Nº 1
y se requiere al mismo acompañe la debida documenta-
ción de la niña que permita su individualización, asimismo
se da inmediata intervención a la Secretaría de la Niñez y
Familia como así también a Fiscalía Civil.
IV) Que a fs. 23/24 se agrega copia de informe social
realizado a la niña, por la Trabajadora Social G. H. en la
localidad de Montero, Bolivia.
V) Que a fs. 32 obra Partida de Nacimiento de la Ni-
ña M. Y. A. y a fs. 43/51 se agregan copias de Acta de
Nacimiento de la Sra. L. S. M., y de los boletines de ca-
lificaciones pertenecientes a la niña emitidos por la Esc.
Nº 4758 de Salvador Mazza, Paraje Sector 5, encontrándo-
se a fs. 54 Constancia de Reserva de Documental Original
de las agregadas en autos.
VI) Que a fs. 40/42 comparece la Sra. L. S. M., her-
mana legal por parte de padre de la pequeña Y. A., quien
manifiesta que “... Yo quiero que A. vuelva y viva conmigo
yo hablé con mi marido y estamos de acuerdo en que ella
venga a vivir con nosotros, todo el mundo me pide que
me la traiga porque siempre se llevó bien conmigo porque
nosotros somos los padrinos de ella... Yo quiero que A. vi-
va conmigo porque yo le prometí a mi mamá que siempre
me iba a hacer cargo de ella. Mi marido me apoya en todo
pero él también siente miedo pero no va a ser nuestro caso
que después la vamos a dejar abandonada de nuevo...”.
VII) A fs. 57/58 vta. y 73/74 encuentran agregados in-
formes psicológicos y social de la Sra. L. S. M., realizados
por el equipo interdisciplinario del Poder Judicial.
catorce Estados parte, entre ellos Bolivia, que la ratificó
con fecha 10-8-98(1).
Dado que a su vez ambos Estados son partes (Argen-
tina desde el 1-6-91 y Bolivia desde el 1-10-16) del Con-
venio de La Haya en la misma materia, es importante
recordar que el art. 34 de la propia CIDIP IV establece
que entre los Estados miembros de la Organización de los
Estados Americanos que fueren parte de esta Convención
y de la Convención de La Haya del 25-10-80 sobre Aspec-
tos Civiles del Secuestro Internacional de Menores regirá
la CIDIP.
A la luz, entonces, de la Convención Interamericana se
resolvió el caso. Seguidamente, abordaremos los aspectos
más importantes del fallo.
1. La legitimación activa
El art. 5º de la CIDIP IV establece que podrán instaurar
el procedimiento de restitución de menores, en ejercicio
del derecho de custodia o de otro similar, las personas e
instituciones designadas en el art. 4º. Es decir, los padres,
tutores o guardadores, o cualquier institución que ejerciera
efectivamente el derecho de custodia, en forma individual
o conjunta, inmediatamente antes de ocurrir el hecho, de
conformidad con la ley de la residencia habitual del menor.
En la amplia mayoría de los casos, son la madre o el pa-
dre quienes reclaman la restitución de su hijo. Sin embar-
go, en esta oportunidad, se presenta una situación singular.
Tal como mencionamos, la niña no fue reconocida por
el padre biológico, por encontrarse indocumentado, cir-
cunstancia que nunca se revirtió, fue entonces reconocida
por su abuelo paterno. Por otro lado, la progenitora nunca
cuidó de la niña, ya que esta reside en Bolivia y el cuidado
de A. siempre fue ejercido por la abuela paterna, hasta el
momento de su fallecimiento.
Ante esta situación, su tía paterna, L. M., se presentó
cuantas veces se le ha requerido e insistentemente reclama
que su sobrina regrese a Argentina. Expresa que “desea
que la pequeña viva con ella; que apenas ella se enteró
del problema que había tenido A. inmediatamente viajó a
(1) Puede consultarse el estado actual de la CIDIP IV en http://
www.oas.org/juridico/spanish/firmas/b-53.html [12-5-18].
VIII) Que a fs. 79 comparece nuevamente la Sra. L. S.
M., haciéndose presente el Sr. O. V. V., Cónsul de Bolivia
en Argentina, representantes de la Secretaría de la Niñez y
Familia como así también el Sr. Asesor de Menores Nº 1.
Que en la mencionada audiencia se mantiene comuni-
cación telefónica con el Sr. Javier Sebastián Cebrelli Cón-
sul Argentino en Yacuiba - Bolivia quien expresa que se
pondrá en contacto con el Sr. Diego Milanese, Cónsul de
Sta. Cruz de las Sierras - Bolivia.
Posteriormente se mantiene comunicación telefónica
con la Trabajadora Social G. H. V., quien ratifica lo infor-
mado a fs. 23/24.
En la misma se requiere al Sr. Cónsul Argentino en
Santa Cruz - Bolivia, Diego Milanese que constituya por
ante el Hogar de Niños de la ciudad de Santa Cruz y reca-
be información sobre la situación jurídica de la niña.
IX) Que a los fines de obtener una mayor celeridad en la
tramitación de los presentes obrados y a los efectos de to-
mar conocimiento de la situación y estado de la pequeña Y.
es que se cursaron diferentes llamadas al Estado Plurinacio-
nal de Bolivia, manteniendo comunicación con el consu-
lado sito en Santa Cruz - Bolivia, el Sr. Cónsul Argentino,
Diego Milanese, el Sr. Juez de Montero, Dr. René Blanco
León –interino– (fs. 81; 88; 93; 100; 122; 158 y 159).
X) A fs. 103/119 y vta. obran informes técnicos reali-
zados a la niña en la ciudad de Montero, remitidos oportu-
namente vía mail, por la Dra. Mónica Grill, abogada de la
dirección de Asistencia Jurídica Internacional - Dirección
Gral. de Asuntos Consulares - Ministerio de Relaciones
Exteriores y adjuntados nuevamente a fs. 124/152 por la
Secretaría de la Niñez y Familia.
XI) Que a fs. 154 /155 el Sr. Asesor de Menores solicita
se Dicte la Restitución urgente de la niña M. Y. A., hacia
su lugar de residencia habitual, en la localidad de Aguaray
junto a su tía L. M.
XII) Que atento a lo requerido por el Sr. Asesor de Me-
nores y habiendo sido oída la Sra. L. S. M. a fs. 172/173
donde se resuelve Otorgar la Guarda Judicial Provisoria
de la niña y habiendo sido escuchado el Sr. O. M. (fs. 178
y vta.), quien adjunta Autorización de Viaje original (fs.
Santa Cruz para saber qué era lo que estaba sucediendo,
pero que no pudo tener comunicación ni contacto con ella
porque le indicaron que a la misma le estaban haciendo
evaluaciones psicológicas y que por esa razón no podía
verla, informándole que no podían entregarla porque todo
estaba en manos de un juzgado y que el caso era realmente
complicado porque se trataba de una violación, malos tra-
tos y abandono de persona. Frente a esta situación, solicitó
medidas restrictivas en resguardo de su sobrina”.
Todas estas particularidades presentes en el caso moti-
varon que fuera el Asesor de Menores Nº 1 quien solicita-
ra la restitución internacional de la niña a nuestro país.
En efecto, los asesores de incapaces tienen la función
de intervenir en forma complementaria en todo asunto ju-
dicial que afecte los derechos, intereses o bienes de sus
asistidos (art. 103, cód. civil y comercial y art. 56, inc. 1º,
y 10, Ley orgánica de Ministerio Público Fiscal de la Pro-
vincia de Salta 7328).
En particular, estos funcionarios deben promover o in-
tervenir en forma principal cuando los derechos de sus
asistidos estén comprometidos y exista inacción de sus
representantes; cuando el objeto del proceso sea exigir el
cumplimiento de los deberes a cargo de los representantes
o apoyos; cuando carecieran de representante o apoyo y
fuera necesario proveer a la representación o sistema de
apoyos y salvaguardas para el ejercicio de su capacidad
jurídica (arts. 103, cód. civil y comercial y 56, incs. 2º y
3º, ley 7328).
Por lo expuesto, advertimos que el Asesor de Menores
cumplió acabadamente su función al peticionar la restitu-
ción de la niña a la República Argentina.
2. La jurisdicción internacional
La Convención Interamericana sobre Restitución Inter-
nacional de Menores (CIDIP IV), a diferencia del Con-
venio de La Haya de 1980(2), otorga competencia para
(2) En el marco de la Convención de La Haya de 1980, una vez pro-
ducido el traslado o retención del niño, serán las autoridades judiciales
del Estado en que se encuentre, el Estado de refugio, las que decidirán
acerca de su restitución al Estado de su residencia habitual. El Estado
extranjero aplicará su legislación y procedimientos y serán sus autorida-
des las que en última instancia decidirán sobre el destino del niño.

177) es que se corre vista la Sra. Fiscal Civil quien a fs.
186/187 se expide en los siguientes términos:
Dra. Rosa Vélez Román (Fiscal Civil, Comercial y La-
boral):
“... Atento a la vista conferida a fs. 185 a este Minis-
terio fiscal a fin de que se expida respecto de la situación
jurídica de la niña M. Y. A., acogida en casa Main, de San-
ta Cruz, del Estado Plurinacional de Bolivia esta Fiscalía,
como medida de protección; estima pertinente se haga lu-
gar a la solicitud de restitución internacional de la misma
a fin de que retorne a su residencia habitual en Argentina,
su país de origen... Es por todo ello que esta Fiscalía esti-
ma se encuentran acreditados los extremos exigidos por la
Convención Interamericana sobre Restitución Internacio-
nal de Menores, en cuanto a residencia habitual (Art. 1),
habiendo sido retenida la niña por su madre más allá del
plazo estipulado para su permanencia fuera del país (Art.
1), siendo que la niña Y. A. M. se encuentra dentro de la
edad estipulada (Art. 2), que su restitución es solicitada
por quienes se encuentran legitimadas para hacerlo (Arts.
3, 4 y 5) encontrándose interviniendo tanto estos estrados
como la Secretaría de la Niñez y de la Familia, ambas
autoridades competentes en el caso (Art. 6), hallándose
vigente el plazo establecido para el pedido de restitución,
dadas las condiciones y viéndose ello debidamente justi-
ficado a partir de las constancias obrantes en autos, por lo
que entiende resulta pertinente tenga lugar el procedimien-
to establecido por dicha Convención en sus Arts. 8 y 9, y
demás recaudos legales necesarios a fin de que se proceda
a obtener rápido regreso de M. Y. A., DNI Nº, a este país
bajo la guarda de la Sra. L. S. M. D.N.I. Nº...”.
XIII) A fs. 188, cumplidas etapas procesales previas;
se llamó AUTOS para sentencia, providencia consentida
y firme. Y:
Considerando
I) Que con las Partidas de Nacimiento obrantes a fs. 32 y
66 se tiene acreditado que la niña Y. A. M., D.N.I. Nº…, na-
cida el 17 de Septiembre de 2006, en Prof. Salvador Mazza,
Dpto. San Martín, Pcia. de Salta es hija de M. A. S., y de H.
O. M. y hermana por línea paterna de L. S. M., D.N.I. Nº ...
entender en la restitución a las autoridades judiciales o
administrativas del Estado de residencia habitual del niño
al momento del traslado o retención. Para atribuir compe-
tencia se tiene en cuenta la mayor cercanía del progenitor
desplazado con las autoridades encargadas de dirimir la
cuestión y el hecho de que sean las autoridades del Estado
afectado las encargadas de decidir la restitución o no del
niño trasladado o retenido indebidamente.
Asimismo, la Convención otorga jurisdicción, a opción
del actor y en casos de urgencia, a las autoridades del Es-
tado de refugio o a las del Estado donde se hubiere produ-
cido el hecho que motivó el reclamo (art. 6º).
En referencia a las autoridades del lugar de residencia
habitual del niño, se ha sostenido que “resulta evidente
que estas autoridades son las accesibles a los reclaman-
tes; además pertenecen a la sociedad más afectada por el
abrupto desarraigo del menor y están en mejor situación
para conocer el caso planteado”(3). Asimismo, se ha dicho
que son las que mejor pueden informarse de la situación
del menor y tomar las medidas más adecuadas a sus inte-
reses, por lo cual es conveniente que la autoridad que se
encarga de la guarda del menor sea la misma del país don-
Al respecto, ha destacado prestigiosa doctrina: “En este procedi-
miento, la decisión final sobre el reintegro del niño queda en manos de
la autoridad competente del Estado de refugio. Esta autoridad, antes de
emitir una orden de restitución, puede pedir que el demandante obtenga
de las autoridades del Estado de la residencia habitual del niño una de-
cisión o una certificación relativa al carácter ilícito del traslado o de la
retención del menor en el sentido del art. 3º de la Convención (situación
contemplada en el art. 15º). Aun en la hipótesis de que el juez de la re-
sidencia habitual expida esta decisión o este certificado, ello contribuye
al conocimiento sobre el carácter ilícito de la conducta desde la óptica
de ese ordenamiento jurídico pero no desnaturaliza la competencia de
la autoridad judicial del Estado donde el niño se encuentra. Sobre esta
autoridad recae la responsabilidad de la última palabra en la definición
de conceptos determinantes, tales como ‘grave riesgo de exposición a
un peligro físico o psíquico’ o ‘interés superior del niño’”. Cfr. Najurieta,
María S., Restitución internacional de menores, en Hacia una armoniza-
ción del derecho de familia en el Mercosur y países asociados, Cecilia
Grosman (dir.), Buenos Aires, LexisNexis, 2007, pág. 412.
(3) Santos Belandro, Rubén, Minoridad y ancianidad en el mundo
actual: un estudio desde el derecho internacional privado comparado.
El testamento vital, Asociación de Escribanos del Uruguay, Montevideo,
2007, pág. 218.
Buenos Aires, jueves 31 de mayo de 2018
II) Que resulta necesario hacer una breve reseña de la
vida de A. La niña vivió desde muy pequeña junto con
su abuela paterna, Sra. F. M. Que si bien la niña fue reco-
nocida por el Sr. H. O. M. conforme surge de Partida de
nacimiento obrante a fs. 32 de autos, la misma es hija bio-
lógica del Sr. H. M. M., conforme lo expresara L. M. en
Acta de audiencia de fs. 40: “... Que no pudo reconocerla
en su momento porque no tenía documento...”.
Que la pequeña concurrió a la escuela de Barrio La Pla-
ya, cursaba 4º grado, todo conforme boletines de calificacio-
nes obrantes a fs. 43/47 que dan cuenta que la pequeña vivió
de manera habitual y permanente en la localidad de Agua-
ray, constituyendo la ciudad de Aguaray su centro de vida.
Que cuando la abuela de A. fallece su progenitora se
presenta por ante el domicilio de la pequeña –aclarando
que la madre vive en la ciudad de Santa Cruz de la Sierra,
Bolivia–. Es así que se presenta y dice que viene a buscar
a la niña, para llevarla de paseo por el término de 90 días.
Esta salida hacia el país vecino se formalizó mediante au-
torización otorgada por el padre reconociente Sr. M., a
través del Juez de Paz (fs. 177).
Ya una vez en Bolivia, y en fecha de 10 de Marzo de
2017 conforme surge del informe social obrante a fs. 23/24,
se toma conocimiento que la niña llegó por ante las oficinas
de la Policía porque la madre la había botado de la casa. La
misma fue entrevistada por la Lic. G. H. B., Trabajadora
Social de la Defensoría de la Niñez y de la Adolescencia,
a la que le relató la situación que estaba viviendo y cuál
había sido la razón por la que se fue de la casa donde vivía
con su madre. Expresando que su madre no le daba cariño,
que la misma la trataba como si fuera la empleada de la
casa, forzándola a realizar tareas domésticas e incluso era
quien se encargaba del cuidado de sus hermanitos, mientras
la madre trabajaba, y que ninguno de sus hermanitos iba a
la escuela. Que le tiene prohibido decir que es su madre y
que a los vecinos debe decirles que ella es su sobrina. Que
en fecha 5 de Marzo de 2017, al encontrarse sola en la
calle, y con ayuda de una vecina, la pequeña se dirige a la
policía donde manifiesta su problemática familiar.
A posteriori se presenta la madre por ante la Defensoría
manifestando que ella no se encuentra en condiciones de
cuidar y criar a su hija, porque tiene 4 hijos y no le alcanza
de se encuentra el interesado, es oportuno aplicar al menor
la ley que rige en el medio social donde reside(4).
Similar criterio sigue el Convenio Bilateral Argentino-
Uruguayo sobre Protección Internacional de Menores: “En
este procedimiento de cooperación bilateral, entre jueces
de dos países que tienen una tradición común de asistencia
jurisdiccional, el juez del Estado donde el niño se encuen-
tra acompaña la decisión del juez competente de la resi-
dencia habitual, que es la autoridad dotada de la palabra
final en materia de restitución”(5).
Es entonces, en virtud de la residencia habitual en Ar-
gentina, que la justicia salteña se declara competente pa-
ra decidir sobre la restitución internacional de la niña, y,
en consecuencia, es nuestro país el Estado requirente y
Bolivia el Estado requerido entre quienes se entablan los
instrumentos de cooperación internacional inherentes a un
caso como el que analizamos.
3. La procedencia de la restitución
Recordemos que el pedido de restitución procede siem-
pre que 1) exista un derecho de custodia atribuido de con-
formidad con la ley de residencia del menor; 2) ese de-
recho de custodia haya sido ejercido de manera efectiva
al momento del traslado o la retención del menor; 3) el
menor tenga la residencia habitual en el Estado requirente
de la restitución, y 4) el traslado o retención sean ilícitos
por violar un derecho de custodia atribuido según la ley de
residencia del menor.
En efecto, el art. 4º de la CIDIP IV dispone que “se
considera ilegal el traslado o la retención de un menor
cuando se produzca en violación de los derechos que ejer-
cían, individual o conjuntamente, los padres, tutores o
guardadores, o cualquier institución, inmediatamente an-
tes de ocurrir el hecho, de conformidad con la ley de la
residencia habitual del menor”.
Mientras que el traslado indebido o ilícito consiste en
un desplazamiento del menor desde el Estado donde tie-
(4) Castro-Rial Canosa, Juan M., El Convenio de La Haya sobre
protección de menores, en Anuario de derecho civil, Madrid, 1961,
vol. 14, nº 4, págs. 851/874.
(5) Najurieta, María S., Restitución internacional…, cit., pág. 413.
3
FONDO EDITORIAL
María Elisa Petrelli
(coordinadora)
Manual de derecho
de familia
ISBN 978-987-3790-51-5
456 páginas
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para cubrir los gastos, que prefiere que la niña sea llevada a
la Argentina y que se quede con su tía, la hermana del padre.
La niña expresó que quiere irse a Argentina a vivir con su
tía L. M. junto a su familia. Que fue en estas circunstancias
que conforme surge de fs. 29 el día 14 de Marzo de 2017
y por orden de la Dra. Maribel Ayala Perrogon se ordena
que: “... Como medida precautoria y de protección social y
seguridad se ordena su ingreso a un centro de acogimiento
provisional de acuerdo a su problemática, en coordinación
con la Unidad de asistencia Social de Gobernación...”.
Es por todo ello que la niña es trasladada hasta la ciu-
dad de Santa Cruz ingresando a través del Programa de
Asistencia Social al Hogar “Casa Main” el día 07 de abril
de 2017 por motivos de maltrato físico, permaneciendo
institucionalizada hasta el día de la fecha.
III) Preciso es destacar que se dio intervención a la Au-
toridad Central, quien colaboró arduamente en las comuni-
caciones que mantuvimos con el Juzgado de Menores de la
República de Bolivia. Es así que Cancillería dio interven-
ción al Consulado de Argentina en Santa Cruz de la Sierra,
a fin de que el Sr. Cónsul Adjunto Diego Mariano Milanesi
ne su lugar de residencia habitual a un Estado distinto, la
retención se produce cuando el traslado es lícito, en la ge-
neralidad de los casos, en ejercicio del derecho de visitas o
comunicación, pero se transforma en ilícito ante la falta de
retorno del niño una vez vencido el plazo convenido para
su estadía en el extranjero.
Las convenciones en la materia sientan como principio
general la procedencia de la restitución inmediata de los
menores desplazados o retenidos ilícitamente en cualquie-
ra de los Estados contratantes, para lo cual deben darse
los requisitos previstos (derecho de custodia atribuido de
acuerdo a la residencia habitual del menor; derecho de
custodia ejercido en forma efectiva en el momento del
traslado o de la retención del menor) y que el menor no
haya cumplido los 16 años.
Pero además, para que la restitución sea viable, no de-
ben concurrir las excepciones que taxativamente prevén
las mismas convenciones: falta de ejercicio efectivo de los
derechos de custodia o consentimiento del traslado o re-
tención (art. 13, inc. a], del Convenio de La Haya y art. 11,
inc. a], de la CIDIP IV); grave riesgo de que la restitución
exponga al menor a peligro físico o psíquico, o a una situa-
ción intolerable (art. 13, inc. b], del Convenio de La Haya;
art. 11, inc. b], de la CIDIP IV, que se limita a la existencia
de un riesgo grave de que la restitución del menor pudiere
exponerlo a un peligro físico o psíquico); oposición del
menor que ha alcanzado un cierto grado de madurez a la
restitución (art. 13, párr. 4º, del Convenio de La Haya y
art. 11, última parte de la CIDIP IV); integración del me-
nor al medio al que fuera llevado luego de vencido el plazo
de un año del acto de traslado o retención sin haberse re-
querido la restitución (art. 12, párr. 2º, del Convenio de La
Haya y art. 14, última parte, de la CIDIP IV); y vulnera-
ción de derechos humanos y libertades fundamentales (art.
20 del Convenio de La Haya y art. 25 de la CIDIP IV).
En el caso bajo estudio, la jueza entendió que era nece-
sario, en primer lugar, corroborar la residencia habitual de
la niña Y. A. M. y, en segundo lugar, evaluar la ilicitud de
la retención en Bolivia por parte de la progenitora.
Por residencia habitual, sostiene la magistrada, “enten-
demos que es aquel [lugar] donde el niño/a, adolescente
tiene su centro de vida. Lo que claramente surge tanto de
 4 Buenos Aires, jueves 31 de mayo de 2018
pudiera con autorización expedida tanto por la suscripta
como del Juez de Bolivia, mantener entrevista con la niña
y a su vez constatara la situación en la que la misma se en-
contraba. Todo ello permitió trabajar y abordar el caso de la
manera más efectiva, rápida y expeditiva. Así también a tra-
vés de la Dra. Lourdes Orsini de la Dirección de Argentinos
en el Exterior Dirección General de Asuntos Consulares -
Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto hemos podido
superar diversos obstáculos a razón de la distancia y de la
imposibilidad de recibir la correspondencia vía consular.
IV) Que conforme lo relatado es que corresponde abor-
dar la situación desde dos aspectos a fin de realizar la pon-
deración del requerimiento efectuado por el Sr. Asesor de
Menores Nº 1 tendiente a verificar los alcances del pedido
de restitución. En primer lugar es corroborar la residencia
“habitual de la niña Y. A. M. y en segundo lugar eventual-
mente si la retención en cabeza de la progenitora Sra. M.
A. S., resultó ilegítima, y su permanencia en país extranje-
ro también resulta ilegítima.
Es en este sentido que resulta fundamental destacar que
tanto la doctrina imperante y como la Convención Inter-
nacional, son claras en cuanto a que el objetivo central de
toda autoridad, es procurar hacer prevalecer los derechos y
garantías que todo niño goza, a fin de evitar que una deci-
sión tan trascendental para la vida de una pequeña, como
lo es cambiar su residencia al extranjero conllevando un
cambio radical en sus costumbres, modo de vida, e incluso
separación física de sus afectos, sea tomada por la fuerza,
en forma intempestiva y de manera unilateral sin prepara-
ción para la niña y más aún teniendo en cuenta que viajó
junto con la progenitora, autorizada por tan solo por el
plazo de 90 días. Plazo que al día de la fecha se encuentra
ampliamente vencido sin que la pequeña haya regresado a
su país de origen sumado a que producto de la grave dis-
funcionalidad y abandono del ejercicio de la responsabili-
dad parental produjo la institucionalización de la pequeña
en un hogar de albergue en el país vecino de Bolivia.
Frente a esta situación y dentro del marco de la Ley
25.358 “Convención Interamericana sobre Restitución In-
ternacional de Menores” se busca que la restitución que
se ordena se cumpla en tiempo propio, para no desvirtuar
los objetivos limitados del procedimiento. El tiempo es
fundamental en todos los asuntos humanos y lo es de ma-
nera relevante en el desarrollo de los niños. Todos estos
parámetros sumados al tiempo de que lleva la pequeña ins-
los dichos de la pequeña quien fuera escuchada por nues-
tro Cónsul de Santa Cruz, sino también de la prueba do-
cumental obrante en la causa: de la Partida de Nacimiento
de A., surge su domicilio legal en la ciudad de Salvador
Mazza, Salta, República Argentina, en el acta labrada ante
la Asesoría de Menores, la tía manifestó que a A. la criaba
su madre J. F. M., en su domicilio sito en Aguaray hasta
su fallecimiento; del acta judicial labrada al padre recono-
ciente surge que le otorgó autorización para viajar”.
Seguidamente, y a la luz del mencionado marco conven-
cional, la jueza advirtió que se configuraba una retención
ilícita. En efecto, si bien la madre contaba con autorización
para salir del país por 90 días (traslado lícito), tal plazo se
encontraba ampliamente vencido sin que la pequeña haya
regresado a su país de origen (retención ilícita).
A ello es imperioso agregar que, producto de la grave
disfuncionalidad y abandono del ejercicio de la respon-
sabilidad parental, se produjo la institucionalización de la
pequeña en un hogar de albergue en el país vecino desde
el 7-4-17.
Ante estas circunstancias, la jueza sostiene: “... dentro
del marco de la Ley 25.358 ‘Convención Interamerica-
na sobre Restitución Internacional de Menores’ se busca
que la restitución que se ordena se cumpla en tiempo pro-
pio, para no desvirtuar los objetivos limitados del proce-
dimiento. El tiempo es fundamental en todos los asuntos
humanos y lo es de manera relevante en el desarrollo de
los niños. Todos estos parámetros sumados al tiempo de
que lleva la pequeña institucionalizada en un país que no
es el propio, resultan no solo injustos sino que también
vulneran todos los derechos y garantías constitucionales
que tiene todo niño”(6).
(6) En sentido estricto, la ley 25.358 que menciona la jueza es
simplemente la norma del Poder Legislativo que aprueba el texto de
la CIDIP IV en los términos del art. 75, inc. 22, primera parte, para su
posterior ratificación por el Poder Ejecutivo, paso sin el cual la conven-
ción no nos obliga. Por ende, lo que corresponde aquí es aplicar la
convención en sí misma.
titucionalizada en un país que no es el propio, resultan no
sólo injustos sino que también vulneran todos los derechos
y garantías constitucionales que tiene todo niño.
Dicho todo esto y entrando al análisis del primer punto,
cabe destacar que por residencia habitual entendemos que
es aquella donde el niño/a, adolescente tiene su centro de
vida. Lo que claramente surge tanto de los dichos de la pe-
queña quien fuera escuchada por nuestro Cónsul de Santa
Cruz, sino también de la prueba documental obrante en la
causa. Sin perjuicio de dejar expresa constancia que de la
Partida de Nacimiento de A. surge su domicilio legal cual
es en la ciudad de Salvador Mazza –Pcia. de Salta, Repú-
blica Argentina–.
Del acta labrada por ante Asesoría de Menores se tiene
que la tía manifestó que a A. la criaba su madre J. F. M.,
ergo se concluye que la educó en su domicilio habitual si-
to en Aguaray hasta su fallecimiento. Así también del acta
judicial labrada al padre reconociente surge que le otorgó
autorización para viajar y que estaba anoticiado que efec-
tivamente estaba institucionalizada la niña, que el cuidado
de A. siempre fue ejercido por la abuela paterna, hasta el
momento de su fallecimiento, en que radicalmente cambia
toda su vida.
V) Respecto del segundo aspecto: “ilegalidad del tras-
lado o retención”, cabe destacar que si bien la misma fue
trasladada al país de Bolivia mediando autorización del
otro progenitor, es decir, de conformidad a las normas mi-
gratorias, dicha autorización lo fue solo por 90 días, re-
sultando evidente que A. no fue reintegrada a su centro de
vida en tiempo oportuno, debido a la conducta negligente
y abandónica de la progenitora, toda vez que la pequeña
ha sido institucionalizada desde el día 07 de Abril de 2017
por voluntad expresa de la Sra. M. Z.
Es de destacar que existen numerosas pruebas tendien-
tes a acreditar la situación jurídica en que se encuentra la
niña A. que claramente demuestran la actitud de desinterés
por la suerte de la pequeña. Conducta a todas luces repro-
chable por parte de la progenitora en el ejercicio de la res-
ponsabilidad parental. Abdicación por la cual se justifica
acabadamente el reintegro de Y. A. a su país de origen.
De los informes técnicos social y psicológico –obrante
a fs. 110/111; 115/116– dan cuenta que la pequeña si bien
se adaptó al hogar de buena manera, habiendo hecho amis-
tad con sus compañeras y asimismo demostrando ser una
persona tranquila, expresiva y colaboradora en todo lo que
Entonces, y de conformidad con las disposiciones que
emergen de la Convención Interamericana, la jueza esti-
ma que, a la luz de los elementos probatorios obrantes
en la causa, no hay supuesto alguno que pueda justificar
la negativa al pedido restitutorio. En efecto, la madre no
opuso ninguna de las excepciones previstas por las normas
convencionales.
Por todo ello, la magistrada resuelve ordenar el rein-
tegro de la niña Y. A. M. a la República Argentina en el
plazo más breve y de la manera más conveniente al interés
superior de la niña, haciendo saber a las autoridades del
Estado Plurinacional de Bolivia que deberán extender, en
caso de ser requerida, la documentación necesaria para la
salida del país de la menor de edad.
A los fines de hacer efectiva la orden de restitución,
se dispone que la tía paterna L. S. M. deberá presen-
tarse ante el Estado Plurinacional de Bolivia y ante las
­autoridades competentes para dar cumplimiento con la
restitución dispuesta, retirando a la niña del Hogar de Ni-
ños “Casa Main”, debiendo comunicar al tribunal su arri-
bo al país para el debido control y seguimiento por parte
de la Secretaría de la Niñez y de la Familia, con quien
deberá coordinar la modalidad y el traslado de la niña Y.
A. M.
4. La cuestión de fondo
En los casos de restitución internacional de niños, es
dable insistir en la necesidad de deslindar, por un lado,
la cuestión de fondo, es decir, el cuidado del niño y el
régimen de comunicación (tradicionalmente, la llamada
“tenencia” y el denominado “derecho de visitas”) y los
cambios de régimen que pudieran solicitarse; y por otro
lado, el pedido de restitución efectuado, ya sea ante las
autoridades centrales como ante los tribunales judiciales.
Todas las convenciones que se ocupan del tema tienen
una finalidad clara y firme: la restitución del menor ilí-
citamente trasladado o retenido al lugar de su residencia
habitual.
se le solicita y que actualmente la misma está de oyente en
la Unidad Educativa la Misión de Jesús en 5to de primaria,
menciona que le gustaría irse a vivir con su tía L. en Argen-
tina. Así se expresó la Lic. Vera Vargas Paiz: “... La niña A.
denota rasgos de personalidad introvertida, insegura con
sentimientos de inferioridad, lo que la predispone a ma-
nifestar mayor grado de vulnerabilidad. También presenta
sensación de vacío y abandono, siendo al parecer por el
fallecimiento de su abuela J. y por la separación con su
familia de origen, refiriendo en su relato extrañarlo, en es-
pecial a su tía L. M. Resalta desvalorización de las figuras
paternas expresando rechazo hacia ambos progenitores”.
Es necesario poner de relieve que si bien el grupo fami-
liar primario de la niña lo constituyen el padre, la madre
y los parientes solo en ausencia de los progenitores, es de
destacar que en relación al padre biológico el mismo nun-
ca reconoció a la pequeña por encontrarse el mismo indo-
cumentado, situación esta que nunca se revirtió, siendo la
pequeña reconocida por su abuelo paterno quien expresa a
fs. 178 “... yo la reconocí como hija porque con mi mujer
que ya falleció la criamos a la chiquita... la nenita no tenía
documentos, mi hijo no la quería reconocer, por eso la re-
conocí yo...”, la progenitora nunca cuidó de la niña, ya que
la misma reside en Bolivia y que el cuidado de A. siempre
fue ejercido por la abuela paterna, hasta el momento de su
fallecimiento, en que radicalmente cambia.
Es de advertir que la Sra. L. M. se ha presentado cuantas
veces se le ha requerido e insistentemente reclama que su
sobrina vuelva a nuestro país. Expresa que desea que la
pequeña viva con ella. Que apenas ella se enteró del pro-
blema que había tenido A., inmediatamente viajó a Santa
Cruz para saber qué era lo que estaba sucediendo, pero que
no pudo tener comunicación ni contacto con ella porque le
indicaron que a la misma le estaban haciendo evaluaciones
psicológicas y que por esa razón no podía verla, informán-
dole que no podían entregarla porque todo estaba en manos
de un juzgado y que el caso era realmente complicado por-
que se trataba de una violación, malos tratos y abandono de
persona (fs. 19). Todo esto generó en L. profunda angustia,
por cuanto expresó que siempre cuidó a su sobrina con su
madre y su hermana Y. Dejando aclarado que no mantiene
contacto con su hermano y no quiere tenerlo, por lo que
solicita medidas restrictivas en resguardo de su sobrina.
VI) Es importante destacar que si bien de la numerosa
prueba aportada a la presente causa lo es en copia simple
En este sentido, según Opperti Badán, la acción resti-
tutoria es autónoma por su objeto, en cuanto puede agotar-
se con la propia restitución, evitando un abuso de derecho
de una de las partes vinculada al menor y la innovación
inconsulta del derecho de la otra parte; y específica por su
perfil procesal, ya que participa de la naturaleza del recur-
so de no innovar, aunque en referencia a las partes y no al
juez. Si bien participa del género cautelar, en cuanto pro-
tege un derecho violado o afectado, difiere de la especie
“medida cautelar”, en un sentido estricto, porque no está
previsto para asegurar un cierto resultado, ni para impedir
que este sea ilusorio(7).
En igual sentido, Rubén Santos Belandro sostiene:
“El proceso de restitución de menores es un proceso autó-
nomo de carácter sumario diseñado con la única finalidad
de devolver al menor al entorno natural”(8).
En otros términos, la finalidad es “el pronto retorno del
menor al Estado en el cual tiene su residencia habitual; pa-
ra lo cual se califica al traslado o la retención indebida por
la violación de los derechos de guarda y de custodia. Tam-
bién tienen por fin resguardar las relaciones familiares, en
consecuencia, son sus objetivos el bienestar del menor, y
el derecho de visita considerando que la sustracción es una
acción contraria a su bienestar”(9).
Sin embargo, y sin perjuicio del objetivo central de los
convenios en materia de restitución, “cabe hacer hincapié
en que lo resuelto no constituye impedimento para que,
por la vía procesal pertinente, los padres puedan discutir la
tenencia de la menor, desde que la propia Convención pre-
(7) Opertti Badán, Didier, Secuestro y restitución de menores, Do-
cumento de antecedentes del Proyecto de Convención Interamericana
sobre Restitución Internacional de Menores elaborado por el Comité
Jurídico Interamericano. Preparado por la Secretaria General. CIDIP IV.
OEA/Sec-K/XXI.4.CIDIP-IV/Doc.4/88. 14-6-88, pág. 8 y sigs.
(8) Santos Belandro, Rubén, Minoridad y ancianidad en el mundo
actual…, cit., pág. 213.
(9) Biocca, Stella M., Derecho internacional privado. Un nuevo en-
foque, Buenos Aires, Lajouane, 2004, t. 1, pág. 339.

debido a la imposibilidad de obtenerla de manera más rápi-
da, por ello es que teniendo en cuenta el Principio en mate-
ria de familia cual es el de la tutela judicial efectiva, optar
por realizar llamadas telefónicas con el Juzgado intervi-
niente en el abrigo de Y. A. Es así que ambos Estados –Ar-
gentina - Bolivia partes adherentes del Convenio Interame-
ricano sobre Restitución de Menores– pudimos establecer
comunicaciones directas y de cooperación fluida y prueba
de ello son las numerosas llamadas telefónicas y que certi-
fican la veracidad de dichos instrumentos. Todo ello en vir-
tud de normas internacionales que regulan el cumplimiento
de tales medidas, para la obtención de soluciones radicales
que faciliten la pronta restitución de la niña Y. A. por medio
de principios rectores de cooperación jurídica internacional.
La Convención reconoce derechos en beneficio de los
infantes, les impone a los Estados partes una concreta
obligación de protección en beneficio de los niños, es por
ello que el reclamo restitutorio tiene como finalidad resta-
blecer el equilibrio roto por quien ha contribuido a produ-
cir un desarraigo abrupto e ilegítimo de la niña respecto
del ámbito social donde se desarrolló y realizó su primera
formación, limitando su finalidad a restablecer la situa-
ción de la niña turbada por el traslado a un país extraño,
mediante el retorno inmediato de la niña desplazada a su
lugar de residencia habitual.
El pedido de restitución articulado en autos encuentra
sustento legal en la Convención Interamericana sobre Res-
titución Internacional de Menores (CIDIP IV, Montevideo,
1989), normativa que fue ratificada en nuestro país por
Ley 25.358 y se encuentra vigente a partir de l de Noviem-
bre del año 2000, la que en su Art. 1 establece que: “...
tiene por objeto asegurar la pronta restitución de menores
que tengan residencia habitual en uno de los Estados par-
tes y que hayan sido trasladados ilegalmente... o habiendo
sido trasladados legalmente hubieran sido retenidos ile-
galmente...” situación planteada en autos, toda vez que la
pequeña Y. salió de nuestra jurisdicción con autorización y
consentimiento por parte del Padre reconociente, no obs-
tante y ante el abandono por parte de la progenitora, queda
configurada la retención ilegítima de la niña, agravado por
su situación de institucionalización.
Es por ello que el marco que debe inspirar al juzgador
para resolver los conflictos planteados en torno a la resti-
tución de los menores impone un juicio crítico, estricto y
riguroso. En función de tales postulados y de conformidad
con las disposiciones que emergen de la Convención In-
teramericana, estimo que a la luz de los elementos pro-
vé que su ámbito queda limitado a la decisión de si medió
traslado o retención ilegal, y ello no se extiende al derecho
de fondo de la guarda o custodia del menor, materia prin-
cipal que hace a las potestades del órgano con competen-
cia en la esfera internacional”(10).
En definitiva, tal como sostiene Goicoechea, “la finali-
dad es clara en cuanto a que no se procura decidir sobre la
cuestión de tenencia que debe ser decidida por los jueces
de la residencia habitual del menor; en otras palabras, no
se procura discernir cuál es el padre más apto para convi-
vir con el niño, ni implica cambiar la situación que tenía
el niño antes del traslado o retención ilícita. Tampoco se
busca sancionar al sustractor”(11).
En este sentido, el art. 15 de la Convención Interameri-
cana dispone que la restitución del menor no implica pre-
juzgamiento sobre la determinación definitiva de su cus-
todia o guarda. Seguidamente, el art. 16 establece que,
después de haber sido informadas del traslado ilícito de
un menor o de su retención, las autoridades judiciales o
administrativas del Estado parte donde el menor ha sido
trasladado o donde está retenido no podrán decidir sobre
el fondo del derecho de guarda hasta que se demuestre que
no se reúnen las condiciones de la Convención para un
retorno del menor o hasta que un período razonable haya
transcurrido sin que haya sido presentada una solicitud de
aplicación de esta Convención.
En suma, tal como se pronuncian Dreyzin de Klor
y Uriondo de Martinoli con palabras esclarecedoras:
“Piénsese que el progenitor que sustrae o retiene ilícita-
mente al menor, con frecuencia actúa con la esperanza
(10) “S. A. G. s/restitución internacional solicita restitución de la
menor”, CS, 20-12-05.
(11) Goicoechea, Ignacio, Aspectos prácticos de la sustracción in-
ternacional de menores, en Revista Interdisplinaria de Doctrina y Ju-
risprudencia, nº 30. Derecho de Familia, Buenos Aires, LexisNexis,
marzo-abril de 2005, pág. 67.
Buenos Aires, jueves 31 de mayo de 2018
batorios obrantes en la causa no hay supuesto alguno que
pueda justificar la negativa al pedido restitutorio. Todo ello
sumado a que luego de un abordaje a través del equipo
técnico interdisciplinario del Poder Judicial respecto de
la idoneidad de la tía Sra. L. S. M. surge que la misma se
encuentra en condiciones para el cuidado y protección de
A. (psicológico fs. 57/58); (informe social fs. 73/74). Y es
por ello que he considerado conveniente otorgarle la guar-
da provisoria conforme resolución obrante a fs. 172/173.
Todo ello en función de los requerimientos formulados por
el Sr. Juez Subrogante Dr. René Blanco León a cargo del
Juzgado Público de la Niñez y Adolescencia y Sentencias
(Monteros) quien se expidió en el sentido que un familiar
de la niña (abuelo o tías) se apersone acreditando su fi-
liación y se someta ante el equipo técnico del Juzgado e
informe social de su entorno familiar de la Argentina para
solicitar la reintegración familiar de la niña. Es decir que
con estos requisitos se efectivizaría la restitución de A. a
nuestro país. Y habiéndose realizado todo lo sugerido por
el Sr. Magistrado es que nada obsta a que se proceda a la
Restitución Internacional de M. Y. A.
No obstante cabe aclarar que sin dudas entendemos que
la niña requiere de una imprescindible y enérgica conten-
ción familiar y precisamente es la tía Sra. L. S. M. quien
puede cumplir esta contención. Nadie más apropiado que
la tía biológica, por cuanto es la persona más importante
en su vida, no sólo por su edad (10 años), sino que la ni-
ña va a requerir un fuerte sostenimiento debido al tiempo
de institucionalización que lleva en un país que no es el
propio. Estos factores de persistir, podrían ocasionarle un
daño personal definitivo en sus cortos 10 años de edad, tal
como lo manifestaron las peritos de aquel país.
VII) Como corolario, debo acotar que se ha dado la
debida intervención al Órgano administrativo local Secre-
taría de la Niñez y la Familia a fin de que emita el corres-
pondiente acto administrativo, y en virtud de ello es que
emitió resolución Nº 340/17 de fecha 21 de Noviembre
de 2017, en la cual resuelve disponer la aplicación de la
medida excepcional prevista en el art. 16 de la Ley Pcial.
Nº 7970 y en concordancia a lo dispuesto por los arts. 7
y 41 inc. a de la Ley 26.061. Esto es que la niña deberá
permanecer provisoriamente por ante el domicilio de la tía
paterna Sra. L. S. M. por el término de 90 días contados
a partir de su efectivización quien asumirá los cuidados
transitorios de la niña, mandando comunicar la presente
resolución a Casa Main de la ciudad de Santa Cruz - Boli-
via a través del Consulado Boliviano ubicado en la ciudad
de obtener el acogimiento a sus pretensiones por los tri-
bunales del país en el cual se radica. Es por ello que a la
hora de establecer cuál es la ley aplicable y la jurisdicción
que reúnen los requisitos para ser consideradas las más
idóneas y las que brindan mayor certeza de protección al
menor, debe tenerse presente que el objetivo en miras, es
devolver el niño a quien ejerce y conserva su tenencia o
guarda legal. Es en este sentido que señalamos la resti-
tución internacional de menores como un procedimiento
autónomo respecto del litigio de fondo”(12).
Ahora bien, en el caso que analizamos se configuran
algunas particularidad que tornan muy compleja la distin-
ción clara entre la restitución y la cuestión de fondo.
En primer lugar, tenemos que advertir nuevamente que la
justicia argentina se declaró con competencia para resolver
la restitución por encontrarse precisamente la residencia ha-
bitual de la niña en nuestro país. Y son también los tribuna-
les nacionales los que tienen competencia en todo lo atinente
a la responsabilidad parental de la pequeña, tal como ordena
el art. 2639 del cód. civil y comercial de la Nación, que res-
ponde al criterio universalmente reconocido en el derecho
comparado y en las fuentes internacionales sobre la materia.
Por otro lado, resultaba imperiosa la atribución de la
guarda provisoria a favor de la tía para que pudiera quedar
al cuidado de la pequeña una vez restituida a Argentina.
Esta medida era necesaria no solamente para resguardar
el interés superior de la niña, sino que, además, era una
exigencia razonable de los tribunales bolivianos para hacer
efectiva la orden de restitución proveniente de las autori-
dades argentinas, y en concreto, entregar a la menor.
En efecto, la sentencia deja constancia de la interven-
ción del equipo técnico interdisciplinario del Poder Judi-
(12) Dreyzin de Klor, Adriana - Uriondo de Martinoli, Amalia, Sus-
tracción, restitución y tráfico internacional de menores (capítulo 16),
en Derecho internacional privado de los Estados del Mercosur, Diego
Fernández Arroyo (coord.), Buenos Aires, Zavalía, 2003, pág. 617.
5
de Salta. Así también se comunicó a Dirección de Argen-
tinos en el Exterior del Ministerio Nacional de Relaciones
Exteriores y Culto (fs. 164/167). Actuaciones que tramitan
por ante este mismo Juzgado bajo Expte. Nº 46007/17 ca-
ratulado: Secretaría de la Niñez y de la Familia - Y. A. M.
c/ M., M. y S., M. A. s/ Control de Legalidad.
VIII) Por todo ello y surgiendo del examen que antecede
que la viabilidad del pedido restitutorio se sustenta en las
disposiciones del Art. 1 de la Convención Interamericana
sobre Restitución Internacional de Menores (CIDIP IV) y
en la inexistencia de los supuestos excepcionales de incon-
veniencia y riesgo contemplados por el mentado Convenio
Internacional, es que corresponde ordenar el Reintegro de
la niña Y. A. M. a la República Argentina, haciendo saber a
las autoridades del Estado Plurinacional de Bolivia que de-
berán extender, en caso de ser requerida, la documentación
necesaria para la salida del país de la menor de edad.
Que por todo ello; oídos que fueron ambos Ministerios:
de Menores (fs. 154/155) y Fiscal (fs. 186/187) en dictá-
menes favorables a esta resolución; normas legales citadas
y lo dispuesto por los arts. 1, 4, 5 ss. y cc. de Convención
Interamericana sobre Restitución de Menores, Ley 26.061,
Ley 7970; los arts. 657, 706 ss. y cctes. del C.C.C. y art.
234 del C.P.C. y C.:
Fallo:
I) Hacer lugar a la Restitución Internacional de la niña Y.
A. M. - D.N.I. Nº ..., nacida 17 de Septiembre de 2006, en
la ciudad de Tartagal Pcia. de Salta, hija de H. O. M. D.N.I.
Nº ... y de M. A. S. D.N.I. Nº ..., reclamada por su tía pater-
na L. S. M. D.N.I. Nº ... quien deberá presentarse por ante el
Estado Plurinacional de Bolivia y ante las autoridades com-
petentes para dar cumplimiento con la restitución dispuesta,
retirando a la niña del Hogar de Niños Casa Main con do-
micilio en calle debiendo comunicar al tribunal su arribo al
país para el debido control y seguimiento por parte del Ór-
gano administrativo - Secretaría de la Niñez y de la Familia.
II) Hacer conocer la Resolución a la autoridad de apli-
cación, a cuyos efectos ofíciese.
III) Ordenar que la Restitución Internacional lo sea en
el plazo más breve y de la manera más conveniente al inte-
rés superior de la niña Y. A. M.
IV) Intimar a la Secretaría de la Niñez y Familia coor-
dinar con la Sra. L. S. M. la modalidad y el traslado de la
niña Y. A. M.
V) Mandar se copie, registre, notifique. – Claudia V.
Yance.
cial, a los fines de determinar la idoneidad de la tía, Sra. L.
M., y concluye que esta se encuentra en condiciones para
el cuidado y protección de A.
Ante ello, la jueza consideró conveniente otorgarle la
guarda provisoria, en función de los requerimientos for-
mulados por el juez subrogante a cargo del Juzgado Públi-
co de la Niñez y Adolescencia y Sentencias (Monteros),
quien se expidió en el sentido de que un familiar de la niña
(abuelo o tías) se apersone acreditando su filiación y se
someta ante el equipo técnico del Juzgado e informe social
de su entorno familiar de la Argentina para solicitar la re-
integración familiar de la niña.
Agrega la magistrada al respecto que “la niña requiere
de una imprescindible y enérgica contención familiar y
precisamente es la tía Sra. L. S. M. quien puede cumplir
esta contención. Nadie más apropiado que la tía biológica,
por cuanto es la persona más importante en su vida, no
solo por su edad (10 años), sino que la niña va a requerir
un fuerte sostenimiento debido al tiempo de instituciona-
lización que lleva en un país que no es el propio. Estos
factores de persistir, podrían ocasionarle un daño personal
definitivo en sus cortos 10 años de edad, tal como lo mani-
festaron las peritos de aquel país”.
Como vemos, indagar sobre cuestiones de fondo, aun-
que tan solo sea a efectos de disponer una guarda a título
provisorio, fue una medida absolutamente excepcional, en
el marco de un proceso de restitución internacional de ni-
ños, a la vez que necesaria, ante las circunstancias extraor-
dinarias configuradas en el caso.
IV
Cooperación jurídica internacional en materia
de restitución internacional de niños
Una vez más podemos apreciar la importancia de la coo-
peración jurídica internacional para cumplir acabadamente
con el debido resguardo del interés superior del niño.
 6 Buenos Aires, jueves 31 de mayo de 2018

1. Las autoridades centrales y de cooperación fluida y prueba de ello son las numero- idéntica o similar a una orden dictada en el Estado requeri-
sas llamadas telefónicas y que certifican la veracidad de do tendiente a la protección del niño a restituir, u ‘órdenes
Efectivamente, en este caso, se dio intervención a la
dichos instrumentos. Todo ello en virtud de normas inter- de puerto seguro’, que son las que intentan asegurar cier-
Autoridad Central, que manifiesta la jueza que “colaboró
nacionales que regulan el cumplimiento de tales medidas, tas condiciones al arribo de las partes en el Estado requi-
arduamente en las comunicaciones que el juzgado de Salta
para la obtención de soluciones radicales que faciliten la rente, entre otras”(15).
mantuvo con el Juzgado de Menores de la República de
pronta restitución de la niña Y. A. por medio de principios
Bolivia. Es así que Cancillería dio intervención al Consu-
rectores de cooperación jurídica internacional”.
lado de Argentina en Santa Cruz de la Sierra, a fin de que
Las comunicaciones directas precisamente se han em-
V
el Sr. Cónsul Adjunto pudiera con autorización expedida
pezado a utilizar, en particular, en materia de restitución
Reflexiones finales
tanto por la jueza salteña como del juez de Bolivia, mante-
internacional de niños. Sin perjuicio de las particularidades que presenta el fa-
ner entrevista con la niña y a su vez constatara la situación
Con el fin de proveer transparencia, certeza y previ- llo y que hemos destacado en este comentario, insistimos
en la que la misma se encontraba, así como superar diver-
sibilidad a las comunicaciones, tanto para los dos jueces nuevamente en el significativo papel que desempeña la
sos obstáculos a razón de la distancia y de la imposibilidad
involucrados como para las partes y sus representantes, cooperación jurídica internacional para la solución eficaz
de recibir la correspondencia vía consular”.
en 2013, la Oficina Permanente de la Conferencia de La y expedita de los casos multinacionales y, en especial, de
La sentencia destaca que “todo ello permitió trabajar y
­Haya publicó el folleto “Comunicaciones judiciales direc- aquellos en los que está en juego el interés superior de
abordar el caso de la manera más efectiva, rápida y expe-
tas - Lineamientos emergentes, relativos al desarrollo de la los niños, como sucede en la restitución internacional de
ditiva”.
Red Internacional de Jueces de La Haya y Principios Ge- menores.
Recuérdese que el art. 7º de la CIDIP IV dispone que
nerales sobre Comunicaciones Judiciales, que comprende En efecto, tal como se ha podido apreciar, la coopera-
cada Estado parte designará una autoridad central encar-
las salvaguardias comúnmente aceptadas para las Comu- ción entre las autoridades centrales y los jueces argentinos
gada del cumplimiento de las obligaciones que le esta-
nicaciones Judiciales Directas en casos específicos, en el y bolivianos no solo permitió el reintegro de la niña ilíci-
blece esta Convención, y comunicará dicha designación
contexto de la Red Internacional de Jueces de La Haya”. tamente retenida en Bolivia –por parte de su progenitora
a la Secretaría General de la Organización de los Estados
De acuerdo a estos lineamientos, se deben respetar los que nunca había ejercido efectivamente la responsabilidad
Americanos(13).
estándares y salvaguardias procesales del foro, y en parti- parental– a nuestro país, sino que, además, contribuyó al
En efecto, las autoridades centrales tienen el deber de
cular: retorno seguro de la pequeña.
colaborar entre sí y promover la colaboración entre las au-
- Todo juez que intervenga en una comunicación judi- Nuestro Código Civil y Comercial de la Nación en el
toridades competentes en sus respectivos Estados, con el
cial directa debe respetar las leyes de su jurisdicción. art. 2642 dispone, de hecho, que el juez competente que
fin de garantizar la restitución inmediata de los menores y
- Al momento de establecer la comunicación, cada juez decide la restitución de una persona menor de edad debe
para conseguir el resto de los objetivos del convenio.
que conoce del caso deberá mantener la independencia supervisar el regreso seguro del niño, niña o adolescente,
Deberán adoptar, en particular, ya sea directamente o a
para arribar a su propia decisión en el asunto en cuestión. ello sin perjuicio de promover las soluciones que conduz-
través de un intermediario, todas las medidas apropiadas
- Las comunicaciones no deben comprometer la inde- can al cumplimiento voluntario de la decisión.
que permitan: a) localizar al menor trasladado o retenido
pendencia del juez que conoce del caso para llegar a su En este caso, la situación en la que estaba la niña, ante
de manera ilícita; b) prevenir que el menor sufra mayores
propia decisión en el asunto en cuestión. la desatención de sus progenitores y tras el fallecimiento
daños o que resulten perjudicadas las partes interesadas,
- En los Estados contratantes donde se practican las co- de su abuela, motivó la necesidad de disponer una guar-
para lo cual adoptarán o harán que se adopten medidas
municaciones judiciales directas, las siguientes son salva- da provisoria a favor de la tía paterna para resguardar los
provisionales; c) garantizar la restitución voluntaria del
guardias procesales comúnmente aceptadas: excepto en derechos fundamentales de la menor una vez que se re-
menor o facilitar una solución amigable; d) intercambiar
circunstancias especiales, las partes deben ser notificadas integrara a su centro de vida. Así lo consideró la justicia
información relativa a la situación social del menor, si se
de la naturaleza de la comunicación propuesta; debe lle- argentina, y así también lo requirió la autoridad judicial
estima conveniente; e) facilitar información general sobre
varse un registro de las comunicaciones y ponerse a dispo- boliviana antes de instrumentar la orden de restitución.
la legislación de su país relativa a la aplicación del conve-
sición de las partes; todas las conclusiones a que se arribe La utilización de las comunicaciones directas para lle-
nio; f) incoar o facilitar la apertura de un procedimiento
deben plasmarse por escrito; las partes o sus representan- gar a esta solución es destacable y es un buen ejemplo que
judicial o administrativo, con el objeto de conseguir la res-
tes deben tener la oportunidad de estar presentes en de- debería arraigarse en la jurisprudencia argentina.
titución del menor y, en su caso, permitir que se regule o se
terminados casos, por ejemplo, a través de conferencias En efecto, los asuntos sujetos a comunicaciones judicia-
ejerza de manera efectiva el derecho de visita; g) conceder
telefónicas. les directas pueden ser muy variados, entre ellos destacan
o facilitar, según el caso, la obtención de asistencia judi-
- Nada en estas salvaguardias comúnmente aceptadas los siguientes: prever una audiencia en la jurisdicción ex-
cial y jurídica, incluida la participación de un abogado; h)
impide al juez que entienda en el caso seguir sus reglas de tranjera para dictar órdenes provisorias (alimentos, me-
garantizar, desde el punto de vista administrativo, la resti-
derecho interno o prácticas que le den mayor libertad. didas de protección) o para garantizar la posibilidad de
tución del menor sin peligro, si ello fuese necesario y apro-
Por su parte, la función de los jueces de la Red de La realizar una audiencia sumaria; establecer si hay medidas
piado; i) mantenerse mutuamente informadas sobre la apli-
Haya consiste en recibir, y en caso necesario encauzar, las de protección disponibles para el niño o para el otro proge-
cación del Convenio y eliminar, en la medida de lo posible,
comunicaciones judiciales entrantes, e iniciar o facilitar nitor en el Estado al cual el niño deba ser restituido, y, en
los obstáculos que puedan oponerse a dicha aplicación.
similares comunicaciones judiciales salientes. El juez de caso afirmativo, asegurar que esas medidas de protección
Si la Autoridad Central que recibe una solicitud de res-
la Red de La Haya podrá ser el mismo juez implicado en disponibles sean puestas en práctica en ese Estado antes de
titución tiene razones para creer que el menor se encuentra
la comunicación o quien facilite la comunicación entre los que se ordene una restitución; establecer si el tribunal ex-
en otro Estado contratante, transmitirá la solicitud directa-
jueces que conozcan del caso específico. tranjero puede aceptar y hacer ejecutar compromisos ofre-
mente y sin demora a la Autoridad Central de ese Estado
A su turno, el art. 2612 del cód. civil y comercial de la cidos por las partes en la jurisdicción de origen; establecer
contratante e informará a la Autoridad Central requirente
Nación admite expresamente su utilización: “Sin perjuicio si el tribunal extranjero puede emitir una decisión espejo;
o, en su caso, al solicitante.
de las obligaciones asumidas por convenciones internacio- confirmar si el tribunal extranjero ha dictado una decisión;
Por su parte, la Autoridad Central del Estado donde se
nales, las comunicaciones dirigidas a autoridades extranje- verificar si el tribunal extranjero ha constatado la existen-
encuentre el menor adoptará o hará que se adopten todas
ras deben hacerse mediante exhorto. Cuando la situación cia de violencia doméstica; verificar si sería pertinente la
las medidas adecuadas tendentes a conseguir la restitución
lo requiera, los jueces argentinos están facultados para es- realización de una transferencia de competencia(16).
voluntaria del menor. En el caso de que no se conozca
tablecer comunicaciones directas con jueces extranjeros Celebramos cada caso en que las comunicaciones ju-
el paradero del niño, la Autoridad Central argentina dará
que acepten la práctica, en tanto se respeten las garantías diciales directas se emplean y auspiciamos su generaliza-
intervención a Interpol, organismo encargado de la locali-
del debido proceso”. ción siempre que sean necesarias en beneficio de la sim-
zación de personas.
En consecuencia, los jueces argentinos están facultados plificación y aceleración del procedimiento, máxime en
Recordemos, por último, que la función de la Autoridad
para establecer comunicación con los jueces del Estado aquellos asuntos en los que el tiempo es particularmente
Central es exclusivamente administrativa e informativa,
de la residencia habitual del menor, ya sea directamente o valioso, como sucede en la restitución internacional de un
quedando reservada al poder judicial la decisión sobre la
mediante la actuación de los jueces de enlace designados niño trasladado o retenido ilícitamente en un país diferente
viabilidad o no del pedido de restitución.
por cada uno de estos Estados(14). del de su residencia habitual. El interés del menor está en
2. Las comunicaciones judiciales directas Nieve Rubaja se expresa al respecto de las ventajas juego y las comunicaciones directas se presentan como un
del empleo de estas comunicaciones: “Será muy prove- mecanismo idóneo para su efectiva protección.
Por otro lado, de la sentencia se desprende la eficaz uti-
choso recurrir a la figura de las comunicaciones judiciales
lización de comunicaciones directas: “Es importante des- VOCES: DERECHO INTERNACIONAL - DERECHO INTER-
directas entre las autoridades de los Estados requirente y
tacar que si bien de la numerosa prueba aportada a la pre- NACIONAL PRIVADO - TRATADOS Y CONVENIOS
requerido puesto que incrementarán la seguridad y previ-
sente causa lo es en copia simple debido a la imposibilidad - TRATADOS INTERNACIONALES - ESTADOS EX-
sibilidad del escenario posterior a la restitución; asimismo,
de obtenerla de manera más rápida. Por ello es que tenien- TRANJEROS - FAMILIA - MENORES - JURISPRU-
posibilitarán el intercambio de información pertinente res-
do en cuenta el Principio en materia de familia cual es el DENCIA - RESPONSABILIDAD PARENTAL
pecto de las medidas que podrían tomarse una vez efec-
de la tutela judicial efectiva, optar por realizar llamadas
tuado el regreso, tanto respecto del cuidado del niño, de
telefónicas con el Juzgado interviniente en el abrigo de Y. (15) Rubaja, Nieve, comentario al art. 2642, en Código Civil y Co-
la protección de su integridad o su salud, como de la asis- mercial de la Nación comentado, Marisa Herrera, Gustavo Caramelo
A. Es así que ambos Estados, Argentina y Bolivia, partes
tencia a sus progenitores y de las garantías en relación al y Sebastián Picasso (dirs.), Sistema Argentino de Información Jurídica
adherente del Convenio Interamericano sobre Restitución
contacto con el padre sustractor, entre otros –de este modo (INFOJUS), Buenos Aires, 2015, t. VI, pág. 403.
de menores pudimos establecer comunicaciones directas (16) Conferencia de La Haya de Derecho Internacional Privado,
se podrán coordinar ‘órdenes espejo’, que son aquellas
Lineamientos emergentes, relativos al desarrollo de la Red Internacional
dictadas por los tribunales del Estado requirente en forma
(13) La República Argentina ha designado Autoridad Central de de Jueces de La Haya y Principios Generales sobre Comunicaciones
aplicación del Convenio de La Haya sobre los Aspectos Civiles de la Judiciales, que comprende las salvaguardias comúnmente aceptadas
Sustracción Internacional de Menores y de la Convención Interame- (14) Existen actualmente distintas redes de jueces de enlace creadas para las Comunicaciones Judiciales Directas en casos específicos, en
ricana sobre Restitución Internacional de Menores a la Dirección de por la comunidad jurídica internacional, entre ellas, la Red Internacio- el contexto de la Red Internacional de Jueces de La Haya, 2013, dis-
Asistencia Jurídica Internacional –Dirección General de Asuntos Jurídi- nal de Jueces de La Haya, IberRED en América Latina, la Red Judicial ponible en https://assets.hcch.net/docs/3b5e76ee-b983-4bd6-89cd-
cos– del Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto. Europea en materia civil y mercantil. 680b678fcf37.pdf [12-5-18].

Ciudad de Buenos Aires:
Transporte oneroso de pasajeros: causas por
UBER. Proceso Judicial: Trámite: organi-
zación en procesos colectivos. Recurso de
Inconstitucionalidad: Improcedencia:
ausencia de sentencia definitiva.
1 – La decisión cuya revisión se pretende –que confirmó la de-
cisión del juez de primera instancia de organizar en dos sub-
procesos colectivos el trámite de las causas en las cuales se
cuestiona la actividad del transporte oneroso de pasajeros
ofertado desde la aplicación llamada UBER– no es la defi-
nitiva ni puede tenerse por equiparada a una de esa especie,
a los efectos del recurso de inconstitucionalidad, pues aquel
pronunciamiento no puso fin al litigio ni impide su continua-
ción sino que, por el contrario, dispone darle curso al proce-
so. En este sentido se ha expresado el Tribunal al considerar
insatisfecho el recaudo de dirigirse el recurso contra una sen-
tencia definitiva cuando se encontraba en debate la legitima-
ción activa reconocida en las instancias de mérito, también
en el marco de un proceso cuyo objeto había sido calificado
como colectivo (in re: “GCBA s/ queja por recurso de in-
constitucionalidad denegado en ‘Di Teodoro, Juan Manuel c.
GCBA s/amparo (art. 14 CCABA)’” (del voto de las doctoras
Weinberg y Conde).
2 – Los argumentos del sindicato recurrente tendientes a equi-
parar la decisión recurrida –que confirmó la decisión del juez
de primera instancia de organizar en dos subprocesos colec-
tivos el trámite de las causas en las cuales se cuestiona la ac-
tividad del transporte oneroso de pasajeros ofertado desde la
aplicación llamada UBER– a una sentencia definitiva resul-
tan inadecuados a tal fin, pues se trata de planteos meramente
conjeturales, cuya invocación resulta insuficiente para justifi-
car la configuración de agravios de difícil o imposible repara-
ción ulterior (del voto de las doctoras Weinberg y Conde).
3 – No se registran en la especie circunstancias excepcionales
–por extremas– que ameriten la equiparación de la decisión
cuestionada –que confirmó la decisión del juez de primera
instancia de organizar en dos subprocesos colectivos el trá-
mite de las causas en las cuales se cuestiona la actividad del
transporte oneroso de pasajeros ofertado desde la aplicación
llamada UBER– a una definitiva, como en alguna ocasión lo
hizo la Corte Suprema ante una decisión ordenatoria del cur-
so de un proceso colectivo (Fallos: 337:1361). Ello es así, ya
que las características de las pretensiones articuladas en este
proceso y las consecuencias procesales de la sentencia que
aquí se impugna no pueden considerarse análogas a las que
tuvo en miras el máximo Tribunal federal para emitir aquel
pronunciamiento, lo que descarta su aplicación en el sub lite
(del voto de las doctoras Weinberg y Conde).
4 – La decisión cuya revisión se pretende –que confirmó la de-
cisión del juez de primera instancia de organizar en dos sub-
procesos colectivos el trámite de las causas en las cuales se
cuestiona la actividad del transporte oneroso de pasajeros
ofertado desde la aplicación llamada UBER– no es la definiti-
va ni puede tenerse por equiparada a una de esa especie, a los
efectos del recurso de inconstitucionalidad, ya que aquel pro-
nunciamiento no puso fin al litigio ni impide su continuación
sino que, por el contrario, dispone darle curso al proceso. En
este sentido, se ha expresado el Tribunal al considerar insa-
tisfecho el recaudo de dirigirse el recurso contra una senten-
cia definitiva cuando se encontraba en debate la legitimación
activa reconocida en las instancias de mérito, también en el
marco de un proceso cuyo objeto había sido calificado como
colectivo (in re: “GCBA s/ queja por recurso de inconstitucio-
nalidad denegado en ‘Di Teodoro, Juan Manuel c/GCBA s/
amparo (art. 14 CCABA)’” (del voto de la doctora Ruiz).
5 – La queja del sindicato actor por denegación del recurso de
inconstitucionalidad por él interpuesto debe ser rechazada,
toda vez que la resolución de la Cámara de Apelaciones en
lo Contencioso Administrativo y Tributario que se pretende
resistir –aquella del 10-11-16, mediante la cual el a quo, en
lo que aquí importa, rechazó los agravios contra la decisión
del juez de grado que asignó carácter colectivo al proceso
en el cual se cuestiona la actividad del transporte oneroso
Interior: Bahía Blanca: Notas Jurídicas: Tel. (0291) 4527524 / La Plata: Eliana Roca Tel. (011) 1522570080 / Mar del Plata: Jorge Rabini Tel./Fax (0223) 4893109 / Córdoba: Alveroni Libros Jurídicos (0351) 4217842
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Noreste: Jorge Thea Tel. (011) 1564660335 / Patagonia: Nelson Ramírez Tel. (011) 1564629553
Buenos Aires, jueves 31 de mayo de 2018
de pasajeros ofertado desde la aplicación llamada UBER y
estableció dos subprocesos– no es la sentencia definitiva a la
que alude el art. 26 de la LPTSJ (conf. ley 5666), dado que
no pone fin al juicio ni impide su continuación. Tanto más
que el recurrente no ha demostrado que la sentencia bajo
examen produzca al recurrente un gravamen de imposible,
difícil o tardía reparación posterior, sino que solo ha hecho
manifestaciones conjeturales, insuficientes a tal fin (del voto
del doctor Casás). R.C.
59.803 – TSJ Ciudad Autónoma de Buenos Aires, marzo 21-2018.
– Sindicato de Peones de Taxis de la Ca­pital Federal s/queja por
recurso de inconstitucionalidad denegado en: Sindicato de Peones
de Taxis de la Ca­pital Federal y otros c. GCBA y otros s/otras de-
mandas contra autoridad administra­tiva.
Buenos Aires, 21 de marzo de 2018
Vistos: los autos indicados en el epígrafe; resulta:
1. Llegan estas actuaciones al Tribunal para resolver el
recurso de queja deducido por el Sindicato de Peones de
Taxis de la Capital Federal (en adelante, también: SPTCF)
contra la sentencia de la Sala II de la Cámara de Apela-
ciones en lo Contencioso Administrativo y Tributario de-
negatoria de su recurso de inconstitucionalidad (fs. 81/92
vuelta).
2. En autos, en cuanto es pertinente relatar, el SPTCF
inició acción de amparo contra el GCBA con el objeto de
que cesara en lo que denunció como una arbitraria omi-
sión a su deber de ejercer el poder de policía y evitar que
sea prestado el servicio de transporte oneroso de pasajeros
a través de la plataforma conocida como UBER. También
requirió que se tomasen medidas conducentes a equilibrar
las cargas públicas que recaen sobre todos quienes prestan
el apuntado servicio o son propietarios de un vehículo au-
tomotor destinado a ese fin.
Sostuvo que el despliegue irrestricto del “sistema
UBER” importa una afectación al derecho a trabajar y a la
igualdad de los trabajadores afiliados a ese gremio y de los
propietarios de licencias de taxi inscriptos en las cámaras
empresarias respectivas (fs. 1/18 vuelta).
Conforme surge de la sentencia cuya copia obra a fs.
20/27, el juez interviniente dispuso la acumulación de este
amparo (expediente nº C3065-2016/0) con las actuacio-
nes caratuladas “Sindicato de Conductores de Taxis de la
Capital Federal c/ GCBA y otros s/ amparo”, expediente
nº A3110-2016/0. Dispuso, asimismo, la readecuación del
proceso en los términos del art. 6 de la ley nº 2145.
Con posterioridad, la Cámara de Apelaciones ordenó
que las citadas causas y los expedientes caratulados “Aso-
ciación Protección Consumidores del Mercado Común
del Sur - Proconsumer c/ GCBA y otros s/ acción me-
ramente declarativa”, expediente nº C2410-2016/0, “Suá-
rez, Alejandro Esteban c/ GCBA s/ amparo”, expediente
nº A3318-2016/0 y “Travers, Jorge c/ GCBA s/ amparo”,
expediente nº A2411-2016/0, tramiten ante el mismo juz-
gado, con fundamento en que en todos ellos se cuestiona-
ba la actividad del transporte oneroso de pasajeros oferta-
do desde la aplicación llamada UBER.
3. Ante las circunstancias procesales apuntadas el juez
dispuso que el conjunto de causas identificadas en el punto
precedente tramiten en dos subprocesos colectivos: uno, in-
tegrado por los expedientes nº C3065-2016/0 y nº C3110-
2016/0 –colocando la representación a cargo del Sindicato
de Peones de Taxis de la Capital Federal, bajo la dirección
letrada de Mónica Flora Rissotto–; y el otro compuesto por
las actuaciones nº C2410-2016/0 y nº C2411-2016/0 –con
la representación a cargo de “Proconsumer” y bajo la di-
rección letrada de Matías F. Luchinsky–.
En la misma resolución, excluyó a quienes integraban
el frente actor de cada subproceso de la posibilidad de
formular presentaciones en los expedientes que conforma-
ban el otro grupo de causas –con excepción de planteos
referidos a medidas cautelares–; y ordenó dar difusión a
la existencia de las controversias mediante su publicación
en el Boletín Oficial de la Ciudad Autónoma de Buenos
Aires, en un diario de mayor circulación de esa jurisdic-
ción, a través de las emisoras de radiodifusión y televisión
oficiales de la Ciudad, y del sistema de difusión judicial
creado en la órbita del Consejo de la Magistratura local
(fs. 20/27).
7
4. Contra ese pronunciamiento, el SPTCF interpuso re-
curso de apelación (fs. 29). Al expresar agravios sostuvo
que no correspondía asignar carácter colectivo al proceso
por no existir una causa fáctica común entre sus planteos
y los efectuados por Jorge Travers en la acción de amparo
por él iniciada; que el trámite que habrá de seguir el con-
junto de expedientes dispuesto por la resolución de prime-
ra instancia afectaba su derecho de defensa por implicar
una dilación del juicio y permitir la continuidad de la pres-
tación del servicio objetado; que no correspondía asignar a
la Asociación Protección Consumidores del Mercado Co-
mún del Sur (en adelante, “Proconsumer”) la calidad reco-
nocida pues los primeros afectados negativamente por el
despliegue de la plataforma UBER son los propios usua-
rios de ese sistema. Manifestó también que la limitación
de formular presentaciones así dispuesta lo perjudicaba en
su derecho de defensa (fs. 30/37 vuelta).
La Sala II rechazó la apelación en lo referido a la cali-
ficación como colectivos de los procesos y la admitió en
cuanto resistía la prohibición –dirigida a quienes integra-
ban los frentes actores de cada grupo de causas– de for-
mular presentaciones en el restante subproceso. A la vez,
ordenó que se comunicara a la Corte Suprema de Justicia
de la Nación la existencia, radicación y objeto del conjun-
to de las causas en cuestión (fs. 38/41).
5. Disconforme, el SPTCF articuló recurso de inconsti-
tucionalidad (fs. 42/60).
Contestado el pertinente traslado por “Proconsumer”
(fs. 61/68 vuelta) y por Jorge Travers (fs. 69/75), la Cá-
mara denegó el remedio extraordinario local (fs. 76/76
vuelta), motivando la presentación directa de la que se da
cuenta en el punto 1 precedente.
6. Requerido su dictamen, el Fiscal General Ad-
junto propició el rechazo de la presentación directa (fs.
120/124).
Fundamentos
Las juezas Inés M. Weinberg y Ana María Conde dijeron:
1. La queja deducida por el Sindicato de Peones de Ta-
xis de la Capital Federal fue interpuesta en tiempo y forma
(art. 32 de la ley nº 402). Sin embargo, debe ser rechazada
por los motivos que a continuación se desarrollan.
2. Corresponde precisar que, al fundar su recurso ex-
traordinario local, el SPTCF sostuvo, en síntesis, los si-
guientes planteos: i) que la Cámara, al confirmar la sen-
tencia, prejuzgó sobre la existencia de un perjuicio inexis-
tente pues no existe daño colectivo posible en razón de la
falta de regulación específica para la actividad discutida;
ii) que “Proconsumer” y Jorge Travers pretenden la de-
fensa de una actividad ilegal, lo que hace insostenible su
pretensión; iii) que es improcedente la asignación de ca-
rácter colectivo al proceso iniciado por Jorge Travers por
cuanto en su demanda no invoca ningún interés de esa
índole o calificable como difuso –por el contrario, se evi-
dencia dirigido a la defensa de cuestiones estrictamente
individuales–, ni es representativo de los conductores con
desempeño o posible desempeño en el marco del siste-
ma UBER; iv) que no corresponde asignar legitimación a
“Proconsumer” pues la generalidad de los términos en que
inició su acción impide identificar el grupo afectado que
pretende representar y el interés colectivo a cuya protec-
ción aspira, y no demuestra haber recibido ningún reclamo
ni consulta que justifique su intervención; v) que no puede
considerarse que “Proconsumer” esté representando a los
consumidores y usuarios cuando la actividad objetada es
ilegal y riesgosa.
En apoyo de sus planteos, el Sindicato refiere que en el
fuero Penal Contravencional y de Faltas de la Ciudad Au-
tónoma de Buenos Aires se habría ordenado la clausura de
la plataforma cuestionada y la prohibición a las empresas
de tarjetas de crédito de habilitar a la firma “UBER” como
punto de venta; y reseña una disposición que habría dicta-
do la Dirección de Protección y Defensa del Consumidor
porteña mediante la que se habría dispuesto, como medida
preventiva, una interdicción a las tarjetas de crédito para
cobrar servicios prestados desde esa aplicación.
3. La Cámara de Apelaciones denegó el recurso de in-
constitucionalidad por considerar que la decisión contra la

D i a r i o d e D o c t r i n a
que fue interpuesto no constituía una sentencia definitiva
ni equiparable a tal.
En ese sentido, el a quo estimó que el SPTCF no había
demostrado que la decisión recurrida le irrogase un perjui-
cio de imposible o insuficiente reparación posterior. Asi-
mismo destacó que aún no existía ningún pronunciamiento
vinculado al fondo de la cuestión debatida.
4. En su queja, el SPTCF insiste en los planteos formu-
lados al fundar su recurso de inconstitucionalidad y afirma
que la sentencia cuya revisión pretende es equiparable a
una de carácter definitivo porque es atípica y novedosa,
colocándolo en la situación de litigar contra “Proconsu-
mer” y Jorge Travers a pesar de que su intención fue y es
demandar al GCBA.
Sostiene que la tramitación del proceso bajo las pau-
tas fijadas demorará el trámite del juicio perjudicándolo
irremediablemente. Postula que la emisión de la sentencia
sobre el fondo de la cuestión debatida es urgente porque
la plataforma UBER sigue funcionando a pesar de las de-
cisiones del fuero Penal, Contravencional y de Faltas y de
la Dirección de Protección y Defensa del Consumidor que
restringirían su despliegue –a lo que agrega que sería im-
posible obtener una reparación patrimonial por los daños
que pudieran derivar de esa circunstancia toda vez que la
firma no posee patrimonio en el país–.
En respaldo de su tesitura invocó el derecho a la tutela
judicial efectiva y a la duración razonable del proceso.
5. Debe destacarse aquí que la decisión cuya revisión se
pretende –aquella confirmatoria del modo en que el juez
de primera instancia organizó el trámite de los procesos
identificados en el punto II de las resultas– no es la defini-
tiva ni puede tenerse por equiparada a una de esa especie.
En efecto, aquel pronunciamiento no puso fin al litigio
ni impide su continuación sino que, por el contrario, dis-
pone darle curso al proceso. En este sentido se ha expre-
sado el Tribunal al considerar insatisfecho el recaudo de
dirigirse el recurso contra una sentencia definitiva cuando
se encontraba en debate la legitimación activa reconocida
en las instancias de mérito, también en el marco de un pro-
ceso cuyo objeto había sido calificado como colectivo (in
re: “GCBA s/ queja por recurso de inconstitucionalidad
denegado en ‘Di Teodoro, Juan Manuel c/GCBA s/amparo
(art. 14 CCABA)’”, expediente nº 8673/12, sentencia del
19/09/2012).
En ese orden, resulta oportuno recordar que la Corte
Suprema de Justicia de la Nación en numerosos casos ha
afirmado que las resoluciones cuya consecuencia sea la
obligación de seguir sometido a proceso no reúnen, por
regla, la calidad de sentencia definitiva a los efectos del
recurso extraordinario federal (Fallos: 274:440; 276:130;
288:159; 298:408; 307:1030 y 310:195, entre muchos
otros, doctrina aplicable mutatis mutandis al recurso de
inconstitucionalidad local).
6. Tal como fue reseñado en el punto 4 que antecede, en
su queja el SPTCF formula una serie de argumentos ten-
dientes a equiparar la decisión recurrida a una sentencia
definitiva. Sin embargo, ninguno de ellos resulta adecuado
ni suficiente a tal fin.
El Sindicato afirma que el sistema UBER seguiría fun-
cionando y sostiene que la reparación posterior de cual-
quier daño derivado de esa circunstancia sería imposible
pues la firma no cuenta con patrimonio en nuestro país.
Sin embargo, no respalda de ningún modo sus afirmacio-
nes –ni solicita o sugiere ningún medio que haga posi-
ble alcanzar esa comprobación–. En ese orden, tampoco
se hace cargo de los fundamentos dados por el a quo en
cuanto refiere que en el juicio iniciado por el SPTCF se
dictó una medida cautelar mediante la cual se ordenó, pre-
cisamente, suspender el uso de la aplicación cuestionada.
Expresa también que el modo en que habrá de desen-
volverse el juicio supondrá un dispendio de tiempo que
lo perjudica de modo irremediable; y que habilita a que
los actores que conforman el otro subproceso dilaten la
emisión de aquel pronunciamiento. Sin embargo, tales ma-
nifestaciones no alcanzan a demostrar la configuración de
Buenos Aires, jueves 31 de mayo de 2018
y J u r i s p r u d e n c i a
un perjuicio irreparable pues su acaecimiento no puede
tenerse por seguro.
En ese orden resulta aplicable el criterio adoptado por
este Estrado conforme al cual resulta insuficiente la invo-
cación de planteos conjeturales para justificar la configura-
ción de agravios de difícil o imposible reparación ulterior
–ver en ese sentido la decisión emitida recientemente in re:
“Zampini, Osvaldo c/ Baenpapel SA y otros s/ otros pro-
cesos especiales s/ recurso de inconstitucionalidad conce-
dido”, expediente nº 13312/16, sentencia del 12/07/2017–.
Por último, corresponde poner de resalto que no se re-
gistran en la especie circunstancias excepcionales –por ex-
tremas– que ameriten la equiparación de la decisión cues-
tionada a una definitiva, como en alguna ocasión lo hizo
la Corte Suprema de Justicia de la Nación ante una deci-
sión ordenatoria del curso de un proceso colectivo (Fa-
llos: 337:1361). En efecto, las características de las pre-
tensiones articuladas en este proceso y las consecuencias
procesales de la sentencia que aquí se impugna no pueden
considerarse análogas a las que tuvo en miras el máximo
Tribunal federal para emitir aquel pronunciamiento, lo que
descarta su aplicación en el sub lite.
De conformidad con las consideraciones expuestas,
cuando no se ha logrado rebatir el auto denegatorio de la
Cámara fundado en la falta de sentencia definitiva y, en
consecuencia, sin abrir ahora juicio sobre la legitimación
de todos o algunos de los litigantes o aún sobre la existen-
cia de un caso, causa o controversia, la queja interpuesta
por el Sindicato de Peones de Taxis de la Capital Federal
debe ser rechazada.
Así lo votamos.
La jueza Alicia E. C. Ruiz dijo:
1. La queja deducida por el Sindicato de Peones de Ta-
xis de la Capital Federal fue interpuesta en tiempo y forma
(art. 32 de la ley nº 402). Sin embargo, debe ser rechazada
por el motivo que a continuación se desarrolla.
2. La decisión cuya revisión se pretende –aquella con-
firmatoria del modo en que el juez de primera instancia or-
ganizó el trámite de los procesos identificados en el punto
II de las resultas– no es la definitiva ni puede tenerse por
equiparada a una de esa especie.
En efecto, aquel pronunciamiento no puso fin al litigio
ni impide su continuación sino que, por el contrario, dis-
pone darle curso al proceso. En este sentido se ha expre-
sado el Tribunal al considerar insatisfecho el recaudo de
dirigirse el recurso contra una sentencia definitiva cuando
se encontraba en debate la legitimación activa reconocida
en las instancias de mérito, también en el marco de un pro-
ceso cuyo objeto había sido calificado como colectivo (in
re: “GCBA s/ queja por recurso de inconstitucionalidad
denegado en ‘Di Teodoro, Juan Manuel c/GCBA s/amparo
[art. 14 CCABA]’”, expediente nº 8673/12, sentencia del
19/09/2012).
3. De acuerdo a lo expuesto, la queja articulada por el
Sindicato de Peones de Taxis de la Capital Federal debe
ser rechazada.
Así lo voto.
El juez José Osvaldo Casás dijo:
1. Coincido con las juezas Inés M. Weinberg, Ana Ma-
ria Conde y Alicia E. C. Ruiz en que la queja del Sindicato
de Peones de Taxis de la Capital Federal (SPTCF) debe
ser rechazada, toda vez que la resolución de la Cámara
CAyT que se pretende resistir –aquella del 10 de noviem-
bre de 2016 mediante la cual el a quo, en lo que aquí im-
porta, rechazó los agravios contra la decisión del juez de
grado que asignó carácter colectivo al proceso y estableció
dos subprocesos (fs. 38/41)– no es la sentencia definitiva
a la que alude el art. 26 de la LPTSJ (conf. ley nº 5666),
dado que no pone fin al juicio ni impide su continuación.
2. Por otra parte, el recurrente no dedica una sola línea de
su recurso de inconstitucionalidad a demostrar que corres-
ponda equipararla a una de esa naturaleza, sino que recién
en la queja esboza alguna argumentación en tal sentido.
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Decreto 480 de mayo 23 de 2018 - Defensa de
la Competencia. Organismos Administrativos. Ley
de Defensa de la Competencia. Autoridad Na-
cional de la Competencia. Reglamentación (B.O.:
24-5-18).
Próximamente en nuestros boletines EDLA.
En rigor, en su recurso de inconstitucionalidad solo alu-
de a los perjuicios que aduce le genera el funcionamiento
del sistema UBER, planteos que se vinculan con el fondo
de la controversia y no con lo aquí debatido, esto es, el
carácter colectivo asignado al proceso por una sentencia
ordenatoria dictada en una etapa preliminar de la causa.
Ahora bien, aun cuando se soslayara la extemporaneidad
del planteo, lo cierto es que no se ha logrado acreditar que
la sentencia bajo examen produzca al recurrente un grava-
men de imposible, difícil o tardía reparación posterior.
En este sentido, el SPTCF expresó que el modo en que
habrá de desenvolverse el juicio supondrá un dispendio
de tiempo que lo perjudicará de modo irremediable y que
habilita a que los actores que conforman el otro subpro-
ceso dilaten la emisión del pronunciamiento (cf. fs. 86/87
del recurso de hecho). Sin embargo, tal como destacan
las Dras. Weinberg y Conde en su voto conjunto, tales
manifestaciones resultan conjeturales y por tanto no son
suficientes para justificar la configuración de agravios de
difícil o imposible reparación ulterior.
Por lo demás, para un supuesto con cierta analogía, ya
he sostenido que el tratamiento de las cuestiones vincu-
ladas a la pertinencia del encuadramiento de un proceso
como colectivo pueden ser planteadas, de subsistir y cum-
plirse los restantes requisitos de admisibilidad del recurso
de inconstitucionalidad, en el momento de recurrirse la
sentencia definitiva del tribunal superior de la causa (cf.
mi voto in re “GCBA s/ queja por recurso de inconstitu-
cionalidad denegado en: Asociación Docentes de Ense-
ñanza Media y Superior ADEMYS c/ GCBA y otros s/
otros procesos incidentales”, expte. nº 13703/16, sentencia
del 14 de noviembre de 2017).
3. Así pues, cualquiera sea el acierto o error de lo re-
suelto por las instancias de mérito, entiendo que existe un
óbice insalvable para que este Estrado se adentre en el co-
nocimiento de las cuestiones propuestas en el recurso bajo
análisis por cuanto no se ha logrado sortear la falta de con-
figuración del requisito de sentencia definitiva. Ello así,
sin abrir juicio sobre la legitimación de todos o algunos
de los litigantes o sobre la efectiva configuración de un
caso judicial, en la medida en que la jurisdicción de este
Estrado ha sido habilitada por el recurso de inconstitucio-
nalidad interpuesto por solo una de las partes litigantes en
la causa.
Por ello, voto por rechazar la queja del SPTCF.
Así lo voto.
El juez Luis Francisco Lozano dijo:
Coincido con mis cuatro colegas preopinantes en que
corresponde rechazar la queja del Sindicato de Peones de
Taxi de la Capital Federal por no rebatir las razones dadas
por la Cámara para denegar el recurso de inconstituciona-
lidad: no estar dirigido ese recurso contra una sentencia
definitiva o una, que se hubiera acreditado, equiparable
a tal.
Por ello, concordantemente con lo dictaminado por el
Fiscal General Adjunto, el Tribunal Superior de Justicia
resuelve:
1. Rechazar el recurso de queja interpuesto por el Sin-
dicato de Peones de Taxis de la Capital Federal.
2. Mandar que se registre, se notifique y, oportunamen-
te, se devuelva el principal con la queja. – Inés M. Wein-
berg. – Ana M. Conde. – Alicia E. C. Ruiz. – José O. Ca-
sás. – Luis F. Lozano.