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I. CAPÍTULO I: El Derecho Internacional y sus métodos/2
De él se dice que “era el único procedimiento y las únicas normas de las cuales disponía
el Derecho Internacional Privado para llevar a cabo su tarea de reglamentación del tráfico
externo” (Los métodos del Derecho Internacional Privado, s/f, p. 02). Esto significaba que el
operador jurídico tenía una visión de polarización entre dos dispositivos, llámese leyes
extranjeras y nacionales, teniendo como punto de partida un abanico de ordenamientos
jurídicos con vocación de aplicación en un caso determinado cuya solución la encontraba en lo
que la norma nacional le ordenase, es decir, actuaba conforme ella expresamente le indicara
pudiendo aplicar normativa nacional o internacional.
En ese sentido, este método – cuyas normas están ubicadas en el título III del Libro X
correspondiente al derecho bajo estudio - ofrecía una estructura de sus normas prescriptivas
particular, denominadas normas indirectas, porque no ofrecía la solución directa al caso sino
previa remisión a otra norma (eran también llamadas de conflicto). Así, Franciskovic explica
sobre ellas:
(…) las normas de conflicto son aquellas que simplemente se limitan a remitir la
solución a una legislación determinada, que puede ser una legislación nacional o una
legislación extranjera y es esa legislación que contendrá la solución al caso. (P. 12, 2014).
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De ahí que este tipo de normas tenga una estructura distinta a las denominadas directas
que son las que sí ofrecen una solución al caso dentro de su estructura. En ese sentido
Franciskovic sigue explicando que “La estructura de la norma de conflicto es la misma que la
de cualquier norma jurídica, esto es: Supuesto y consecuencia jurídica.” (P. 12, 2014). Solo
que el contenido de cada uno es cualitativamente distinto:
(…) lo que diferencia a la norma de conflicto con la norma jurídica es que en la norma
de conflicto nunca el supuesto es de hecho, el supuesto sólo puede ser de derecho
(concepto jurídico) en consecuencia no existe el supuesto de hecho en la norma de
conflicto. (Franciskovic, p. 12, 2014).
El mismo autor, explica que es posible la existencia de variantes de este tipo de normas:
b) No toma en cuenta la cada vez mayor injerencia del Estado, con sus múltiples
variantes, dependiendo del nivel de desarrollo y del sistema socio-político y
económico imperante enlos países involucrados, en el desenvolvimiento de las
relaciones privadas
Este método establece que la relación privada internacional puede ser eficazmente
reglamentada por un Derecho Material, especialmente creado para regularlo y exclusivamente
aplicable a la misma. Por lo tanto, no se trata de solucionar el caso mediante la aplicación de
un derecho nacional sino que ahora se trata de crear un nuevo derecho, adaptado a la naturaleza
internacional de la relación a regular.
en el siglo XX, con la obra de Jitta17, el empleo de la técnica de las normas materiales
los múltiples casos que se presentaron entre los súbditos de diferentes regiones
que regulan de modo directo las consecuencias jurídicas de un supuesto de hecho con elementos
extranjeros jurídicamente relevantes, dotando así a la relación jurídica internacional de una
regulación material directa específica y propia; en contraposición al método conflictualista, que
no regula directamente el supuesto de tráfico externo, sino que cumple su función mediante la
designación del derecho material competente para reglamentarlos.
internacional.
Dentro de la gran diversidad que presentan las normas materiales podemos diferenciar
varias clases, componiéndose la clasificación más importante que agrupa a las normas
materiales en razón de su fuente de creación.
El planteamiento de este problema, sin embargo, no es una novedad de nuestros días, sino
que se remonta a la época de Savigny, que ya había observado: “Si hasta ahora hemos llegado
a reconocer que para decidir acerca de una relación de derecho en el caso de colisión entre
diferentes Estados independientes, debía aplicar el juez el Derecho local a que pertenece la
relación litigiosa, sin distinguir si este Derecho es el de su país o el de un Estado extranjero.
Asimismo, también debe reconocerse que existe una excepción a este principio […] pues hay
varias clases de leyes cuya naturaleza especial no admite esta independencia de la comunidad
de derecho entre diferentes Estados”. Estas leyes nacionales de naturaleza positiva
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Francescakis nos dice que son normas de aplicación inmediata aquellas cuya observancia
es necesaria para salvaguardar la organización política, social o económica del país, ya que el
Estado debe velar por la integridad de sus estructuras sociales y la cooperación internacional
no puede comenzar más que una vez que aquel deber primario haya sido cumplido y aquella
exigencia básica haya quedado satisfecha. Se trata no sólo de normas que afectan a la
organización política del Estado, sino también de aquellas otras referidas a los objetivos
sociales y económicos que el Estado protege a través de estructuras organizadas o fuertemente
controladas e intervenidas estatalmente. No hay que identificar las normas de Derecho interno
de aplicación necesaria con las normas internas de Derecho Público, lo que es erróneo, ya que
no todas las normas de Derecho interno de aplicación necesaria son normas de Derecho
Público.
así como tampoco deben concederle relevancia jurídica alguna a la vinculación extranjera del
caso en cuestión.
La Corte Internacional de Justicia al resolver el conflicto entre los Países Bajos y Suecia en
el caso Boll en 1958, diferencia entre la tutela institución de Derecho Privado –cuyo objetivo
primario es la protección del menor–, y las medidas de seguridad, establecidas con el fin de
evitar el abandono moral o material de los menores en la que es la sociedad que se defiende, y
el Estado quien de modo expreso asume esta tarea. Batiffol y Francescakis, al comentar la
sentencia, nos dicen que la Corte se ha situado en una posición clara según la cual el conflicto
de leyes –referida a la tutela– no operaría en cada Estado más que una vez que se haya
delimitado el ámbito de aplicación de determinadas leyes de tal Estado. Por consiguiente, las
reglas de conflicto –tanto internas como internacionales– no entran en juego sino con
posterioridad a la comprobación de que las normas sustantivas del ordenamiento del foro no
pretendan su impugnación al ser necesariamente aplicadas, cualquiera que fuera los elementos
que pudieran darse en el supuesto de hecho de que se trate
importancia que no puede ser postergada ni aún en los casos que presenten elementos
extranjeros jurídicamente relevantes.
Ventajas:
La ventaja radica en que se le presenta al juez como una herramienta esencial en su tarea
de salvaguardar la coherencia de su sistema interno. Carrillo Salcedo manifiesta que el
fundamento de la aplicación necesaria radica en que el Estado debe velar por la integridad de
sus estructuras sociales, y que por ello la cooperación internacional sólo podrá comenzar una
vez que aquél deber primario haya sido cumplido y aquella exigencia básica haya quedado
satisfecha.
Límites:
a) Este método va en contra de una de las exigencias del derecho internacional privado:
El respeto debido al elemento extranjero existente en todo supuesto de tráfico jurídico
externo, ya que, frente a normas de policía, ni los jueces, ni las partes debe atender otro
derecho que no sea el indicado por dichas normas.
b) Dada su falta de consideración del elemento extranjero presente en toda relación
privada internacional:
i. El empleo de este método y de las normas que lo integran debe tener carácter
restrictivo, y deben ser aplicados tan sólo de forma excepcional.
ii. Las normas de aplicación necesaria o inmediata deberían ser establecidas
inequívocamente por el legislador, para evitar que los tribunales apliquen
sistemáticamente, siempre y en todos los supuestos, su derecho interno7.
Tampoco resulta conveniente legislar normas de policía de forma
indeterminada.
Castro , Jorge (2005) señala que “La competencia jurisdiccional internacional ha sido
definido por los autores de modo diverso: como un conjunto de procesos que presentan un
elemento de extranjería relevante, en los que los órganos de un determinado estado pueden
ejercer, según la ley de cada país, su jurisdicción”.
En el art 2047 del C.C se menciona que el derecho aplicable para regular relaciones
jurídicas vinculados con ordenamientos jurídicos extranjeros se determina de acuerdo con los
tratados internacionales ratificados por el Perú que sean pertinentes y si estos no lo fueran,
conforme a las normas del presente libro.
Mediante los tratados internacionales ratificados del Perú con ordenamientos jurídicos
extranjeros se va determinar que ordenamiento jurídico va a permitir la regulación de relaciones
jurídicas
Con relación a este tema, podemos señalar que un no domiciliado en territorio del estado
peruano, no puede ser demandado ante tribunales peruano; sin embargo, los jueces
peruanos pueden emplazar a comparecer a un domiciliado en el extranjero en merito a
los artículos 2058, 2061 y 2062 respectivamente, señalados en el libro decimo de
nuestra norma civil vigente, que a nuestro modo de ver utilizaron un criterio y decisión
adecuado con el objeto de que prospere la demanda ante el órgano jurisdiccional
competente a un sujeto no domiciliado.(pág. 3)
Entonces el principio de la proximidad razonable, es la base que permite que una persona
no domiciliada en el país pueda ser emplazada al tribunal nacional siendo necesaria la conexión
entre el demandado y el estado.
Artículo 2058º.- Los tribunales peruanos tienen competencia para conocer de los juicios
originados por el ejercicio de acciones de contenido patrimonial aun contra personas
domiciliadas en país extranjero, en los casos siguientes:
Nos parece razonable la regulación jurídica, del legislador peruano, en vista de que la
exclusividad en la jurisdicción garantiza la intervención del Juez peruano en acciones reales
respecto a predios ubicados en territorio de la república y evitar la aplicación de la ley
extranjera para el caso.
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Respecto al inciso tercero la norma señala expresamente la voluntad de las partes en indicar
la competencia del tribunal correspondiente en caso de surgir una controversia; siendo esta
decisión formalizada en documento formal.
Artículo 2061º.- Los tribunales peruanos tienen competencia para conocer de los juicios
originados por el ejercicio de acciones relativas a universalidades de bienes, aun contra
personas domiciliadas en país extranjero, cuando el derecho peruano sea el aplicable para
regir el asunto, de acuerdo a sus normas de Derecho Internacional Privado.
Sin embargo, se respeta la competencia peruana para conocer de las acciones relativas al
patrimonio del declarado en quiebra, respecto a los bienes situados en el Perú, y sin perjuicio
de lo dispuesto en el Título IV de este Libro.
Artículo 2062º.- Los tribunales peruanos son competentes para conocer de los juicios
originados por el ejercicio de acciones relativas al estado y la capacidad de las personas
naturales, o a las relaciones familiares, aun contra personas domiciliadas en país extranjero,
en los casos siguientes:
Ejemplo
En este caso doña María Teresa Parodi Fernández Prada, interpuso recurso de casación al
declararse improcedente su demanda de muerte presunta de José Galvez Tafur, quien habría
tenido su último domicilio en la ciudad de Oakland, estado de California, Estados Unidos de
Norteamérica.
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Asimismo en el art 2057 se establece como regla general que los Tribunales peruanos son
competentes para conocer de las acciones contra “personas domiciliadas en el territorio
nacional”; lo que significa que no serían competentes nuestros tribunales cuando las
pretensiones son dirigidas contra personas domiciliadas en el extranjero, no obstante a ello
existe una excepción en el art 2062 la cual permite que los tribunales peruanos son competentes
para conocer de los juicios originados por el ejercicio de acciones relativas al estado y la
capacidad de las personas naturales, o a las relaciones familiares, aun contra personas
domiciliadas en país extranjero.
se advierte claramente que la causa tiene una efectiva vinculación con el territorio de la
República, dado que el presunto muerto nació en este país y aquí también se casó con la actora
y tuvo hijos con ella, adquiriendo un bien inmueble ubicado también en territorio peruano y su
divorcio ha sido igualmente declarado por Tribunal Peruano; de tal modo que en este caso en
particular el silencio del curador procesal sí puede interpretarse como sometimiento tácito a la
competencia de los Tribunales Peruanos.
Referencias Bibliográficas
_EXTRANJERO_EN_EL_ORDENAMIENTO_JURIDICO_PERUANO.pdf?seque
nce=1
files.uladech.edu.pe/docente/09166196/Derecho_Internacional…/Contenido.pdf
file:///C:/Users/PC/Downloads/Documents/Dialnet_ProblematicaDelDerechoInterna
cionalPrivadoContempo-5110713_3.pdf