Seminario Derecho Julio Cifuentes

SEMINARIO DE DERECHO
A inicios de mayo de 2009, la Universidad Arcis dio cumplimiento a un anhelado deseo de

muchos de sus actuales y ex alumnos de la Escuela de Derecho, esto es, el inicio del primer
Seminario de Preparación del Examen de Grado para obtener la licenciatura en derecho, requisito
esencial para alcanzar el título de abogado. Pues bien, con antelación a la puesta en marcha del
señalado Seminario, ya existían muchos ex alumnos egresados de la Escuela hacia harto tiempo
ya, a quienes por diferentes razones y el transcurso del tiempo les fue limitando el reiniciar la
mecánica de estudio que exige preparar un examen de grado, significando para el alumno que
pretende retomar los estudios, no saber por dónde empezar. La lógica previa indica que dicho
alumno debiera comenzar su preparación partiendo desde el principio de la materia sea del
derecho civil, procesal y procesal penal.
Ahora bien, uno de los profesores del Seminario, Don Oscar Rojas, señaló, que el mayor problema
del estudiante que va a enfrentar el examen de grado es su deficiente preparación, pues la lógica
ya mencionada, que obliga partir el estudio segmentado y desde el principio de las materias , es
errada como método de estudio. Ciertamente, el alumno inicia el estudio con el método
tradicional utilizado en el pregrado, y que es válido para dicha instancia, mas no lo es para la
preparación del examen de grado, pues, en el pregrado, los primeros años del derecho civil
comienzan, con el estudio de la ley, las personas y los actos jurídicos, de manera que llegado el
término del año lectivo, los examen de derecho civil consistirán en preguntas relativas a personas,
ley y acto jurídico, sucesivamente ocurre lo mismo en el segundo año con Bienes y obligaciones, y
luego, en el tercero con contratos, familia y derecho sucesorio. Acostumbrándose el alumno a un
estudio en bloque y restringido al año que se pretende aprobar, que no permite una adecuada
relación de las diferentes instituciones que conforman el derecho civil, de ahí el camino al fracaso
en el examen de grado es un hecho, basta revisar la estadística de reprobación en esa instancia.
Pues bien, así como el Profesor Rojas puso su acento en el método de estudio, el Profesor Julio
Cifuentes, hizo notar en una informal conversación, que el otro gran problema del estudiante que
pretende dar su examen, es su excesivo conocimiento teórico que recoge tanto de los apuntes de
clases como de los manuales de derecho, los cuales en la mayoría de los casos no profundizan en
la utilidad práctica o bien en la aplicación experimental relativa al derecho de casos, lo cual
dificulta al alumno la compresión y la diferenciación de la norma abstracta del derecho civil pero
esta vez aplicada a los casos concretos que el abogado debe enfrentar en la profesión.
A raíz de lo anterior, es que decidí tomar y ordenar los apuntes de clases del Seminario que
impartiera el Profesor Cifuentes, en los cuales resaltan más que definiciones y conceptos, las ideas
centrales y la importancia de cada una de las instituciones del derecho con un marcado acento en
los ejemplos, pues son estos últimos los que permiten una cabal idea y entender algunas
instituciones formuladas en términos abstractos que tanto el código como la mayoría de la
doctrina dejan a medio camino en su explicación, quedando el estudiante muy limitado en la
real comprensión de las instituciones civiles de mas cotidiana aplicación.
Wladimir Esteban Rojas Leyton.
CLASES DEL PROFESOR JULIO CIFUENTES

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02/09/09
Las Obligaciones
La doctrina clásica señala que todas las personas tienen un patrimonio, el patrimonio es un
atributo de la personalidad y como tal es el conjunto de bienes, derechos y obligaciones
avaluables en dinero, teniendo como elementos un activo y un pasivo, siendo este último las
obligaciones. Se discute si el patrimonio es o no un Atributo de la Personalidad, considerando que
existen aquellos que no lo tienen, por ejemplo un bebe recién nacido.
Para la doctrina clásica el patrimonio es una aptitud para adquirir derechos y obligaciones, siendo
el patrimonio uno solo, es decir no se puede tener más de uno.
Hoy en cambio, se admite que una persona pueda tener más de un patrimonio y tiene importancia
determinarlo pues, por ejemplo: en materia de familia la mujer casada en sociedad conyugal tiene
varios patrimonios:
1) Patrimonio reservado
2) Bienes propios
Por ejemplo: Si es dueña de bienes inmuebles al momento de contraer matrimonio, tales no

ingresan a la sociedad conyugal. Si es dueña de muebles, estos si entran a la sociedad.
De ahí que se acepta la existencia de varios patrimonios en torno a una misma persona, pero
también la doctrina señala que pueden existir patrimonios sin personas, como por ejemplo un
patrimonio de afectación, que la ley lo establece para determinado destino, así por ejemplo los
patrimonios fiduciarios o los fondos de inversión. Son patrimonios que pueden adquirir bienes,
derechos y obligaciones, los fondos de inversión permiten obtener ganancias y repartirlas entre los
miembros que administran dicho fondo.
El patrimonio como tal se compone de un activo y un pasivo, siendo el primero los bienes habidos
en él y el pasivo corresponde a las obligaciones que persiguen a la persona. El CC. no define lo que
es una obligación, da eso sí algunas pautas como en el Libro II que distingue entre cosas corporales
(que pueden ser percibidas por los sentidos) y las incorporales (derechos). Los derechos
incorporales a su vez se dividen en derechos reales (son aquellos que se tienen sobre una cosa sin
respecto a determinada persona. (Activo) y derechos personales.
En los derechos reales existe una relación persona cosa (no requieren de otra persona).

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Los derechos personales, el CC. los define en el Art. 5781, y luego de aquella definición se puede
llegar a la noción de obliga CC por un hecho suyo o la sola
disposición de la ley han contraído la obligación correlativa como el de un padre sobre un hijo por
El derecho personal es distinto del derecho real pues el primero se ejerce sobre
personas, es decir que se puede reclamar algo de otra persona, del deudor. En este sentido,
derecho personal y obligación son lo mismo. (Sujeto activo del derecho personal es el acreedor y
sujeto pasivo del mismo (o de la obligación) es el deudor quien tiene una deuda, está obligado
frente al acreedor)
La obligación genéricamente es un vínculo jurídico (existe una relación jurídica que se puede
reclamar de ciertas personas) en virtud del cual una persona llamada acreedor puede exigirle algo
a otra llamada deudor.
Este derecho personal también recibe el nombre de Crédito, legalmente es igual a derecho
personal (Acreedor es titular de un derecho personal o de un crédito)
Se analiza generalmente la obligación desde la perspectiva de la deuda, del pasivo, pero con el
tiempo ha ido tomando importancia también desde la perspectiva del crédito como de valor
pecuniario es decir en este aspecto el crédito puede ser cedido, donado, o negociado (títulos de
crédito) de manera que pasa el crédito a tener importancia, por ejemplo en el caso de los
Factoring a quienes se les cede (o venden) créditos. El CC. por ser del siglo XIX contempla algunas
normas respecto a la cesión de los créditos Arts. 1901 al 1908, donde es posible hacer la
transferencia de los créditos a través de la cesión de derechos personales. Se pueden celebrar
actos jurídicos respecto de los derechos personales pues tales forman parte del patrimonio, salvo
el caso de los derechos personalísimos. Los derechos personalísimos reales como el uso y la
habitación (Arts.811 y 819)2 son personalísimos pues están ligados a su titular por disposición
legal, en cuyo beneficio se han establecido. Los derechos personales personalísimos son por
ejemplo el derecho de alimentos, el cual no se puede ceder a otra persona, si se pueden ceder y
transar las pensiones alimenticias atrasadas, que en este caso dejan de ser un derecho personal
personalísimo.
En cuanto al usufructo, que es un derecho real para usar y gozar, el dueño lo es del derecho en
forma temporal (lo que le diferencia del dominio, pues este último es perpetuo) puede ser cedible,
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Art. 578 D
suyo o la sola disposición de la ley, han contraído las obligaciones correlativas; como el que tiene el prestamista contra su
deudor por el dinero prestado, o el hijo contra su padre por alimentos. De estos derechos naces las acciones personales.
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Art.811 E ho real que consiste, generalmente, en la facultad de usar y gozar de una parte
limitada de las utilidades y productos de una cosa.
“
A Los derechos de uso y habitación son intransmisibles a los herederos, y no pueden cederse a ningún titulo,
prestarse ni arrendarse.
Ni el usuario ni el habitador pueden arrendar, prestar o enajenar objeto alguno de aquellos a que se extiende el ejercicio
de su derecho.
Pero

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transferirse por acto entre vivos, no se puede transmitir (pues siempre termina con la muerte del
usufructuario) ¿Por qué la ley prohíbe la transmisión del usufructo?, lo prohíbe pues la ley
pretende que con el usufructo no se desmembre la propiedad de ahí que exige se devuelvan todas
las facultades del dominio a su propietario a la muerte del usufructuario. La regla general es que
los derechos personales puedan transmitirse a los herederos. De ahí entonces, las razones del
porque la obligación es una relación o vinculo entre dos personas.
Elementos de la obligación.
Primer Elemento: Los sujetos.
La obligación se estructura en base a dos sujetos, acreedor (sujeto activo titular del derecho) y el
deudor (sujeto pasivo que tiene el deber de hacer algo, tiene una deuda o prestación a favor del
acreedor)
Generalmente el acreedor se determina desde el principio o desde el nacimiento de la obligación.

Pero, hay casos en que no se sabe quien es el acreedor, sino solo hasta el momento del
cumplimiento, por ejemplo en los documentos al portador, se sabe quien es el deudor, en cambio
el acreedor se sabrá cuando se cobre el cheque, o como en un boleto de lotería, se conocerá
cuando el ganador cobre el premio.
El deudor también queda determinado cuando nace la obligación, sin embargo hay casos en que el
deudor se determina con posterioridad, por ejemplo: en materia de gastos comunes sujetos a la
ley de copropiedad, gastos que corresponden al dueño de la propiedad (se determina al final,
pues quien adquiere la propiedad pasa a ser el deudor). El deudor, también puede quedar
determinado al final como en el caso del contrato de promesa donde dos personas se prometen a
futuro celebrar un contrato definitivo. En las promesas se puede prometer celebrar cualquier tipo
de contrato definitivo (lo usual es la promesa de compraventa) pues, no es infrecuente que la
promesa diga que una persona promete vender y otra promete comprar, pero esta última se
reserva el derecho de señalar a otra persona que en definitiva será la que comprará. En este caso,
el deudor queda determinado en el contrato futuro por razones tributarias o de conveniencia
económica del que va a comprar. Situación que es distinta a la del mandato, pues si existe este, lo
que ejecuta el mandatario obligará al mandante.
Segundo elemento: Es un vínculo jurídico.
Existe una relación establecida por la ley. El vinculo nace de las fuentes de las obligaciones, ahora,
que este vínculo sea jurídico es porque se ampara en la ley que otorga facultades al acreedor y al
deudor. Se estudia en general en relación al deudor; pues es un vinculo coercitivo para facilitar su
cumplimiento. De ahí que el acreedor puede exigir el cumplimiento forzado y el deudor está en la
obligación de cumplir. No es posible el cumplimiento forzado cuando lo relevante son las
condiciones del deudor por ejemplo: un cantante un pintor, etc., el cumplimiento forzado se
realiza mediante un juicio ejecutivo el cual se regula en el CPC. Tiene el acreedor, también un

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segundo derecho que es demandar perjuicios al deudor, cuando, precisamente no se puede exigir
el cumplimiento forzado, es decir lo que se exige con la indemnización es el cumplimiento por
equivalencia de la obligación entregando el deudor una suma de dinero que equivale a la cosa,
cuando ya no se puede exigir el cumplimiento por naturaleza (forzado)
Al cumplimiento forzado se pueden agregar las indemnizaciones compensatoria y moratoria por

perjuicios cuando, el cumplimiento no fue integro (o sea parcial) y oportuno (hubo retardo) lo
anterior es así porque la obligación es un vinculo jurídico, a diferencia de otros vínculos, no es un
vinculo de amistad ni moral o social, es un poder coercitivo.
También la ley otorga los llamados derechos auxiliares que auxilian al acreedor para preparar el
cumplimiento (es decir asegurar que el deudor tenga posibilidades de cumplir) tales son:
 Las medidas conservativas: el acreedor ante el peligro de la insolvencia del deudor, puede
solicitar medidas conservativas tales como medidas precautorias sea de celebrar actos y
contratos o pedir inventario.
 La acción pauliana (Art.2468)3 Para enfrentar los actos fraudulentos cometidos por el
deudor para desprenderse de bienes y no pagar su deuda. Busca esta acción, dejar sin
efecto los actos del deudor realizados en fraude de sus acreedores, conociendo el mal
estado de sus negocios y que agraven su insolvencia, no pudiendo el acreedor tener
bienes con que pagarse, es decir esta acción busca que los bienes retornen al patrimonio
del deudor. Requisitos para que proceda: a) Fraude pauliano (Art.2468 N°1) es decir
conocimiento por parte del deudor del mal estado de sus negocios, o sea mala fe del
deudor tanto como del tercero adquirente cuando el contrato es oneroso. Pues si el
contrato es gratuito basta la mala fe del deudor. Es decir se hace la distinción entre
contrato gratuito y oneroso, luego el fraude pauliano, hay que probarlo. En este aspecto
el CC. establece una prescripción de corto plazo para el ejercicio de la acción pauliana, la
cual prescribe en un año desde la celebración del contrato. (Lapsus, fui por un café)
Se señalaban algunas diferencias entre responsabilidad contractual y responsabilidad

extracontractual. E U sona decide trasladarse hoy a Puerto Montt, celebra un
contrato de transporte con la empresa de buses Lit, si se produce un accidente, cuyo responsable
es el conductor, en este caso existe responsabilidad contractual de la empresa de transporte por
la lesiones sufridas por el pasajero. Y el plazo para demandar las indemnizaciones de perjuicio es
de 5 años. Mismo ejemplo: en este caso el conductor del bus toma a una persona que hace
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Art. 2468 E
disposiciones siguientes:
1°: Los acreedores tendrán derecho para que se rescindan los contratos onerosos, y las hipotecas, prendas y anticresis
que el deudor haya otorgado en perjuicio de ellos, estando de mala fe el otorgante y el adquirente, esto es conociendo
ambos el mal estado de los negocios del primero.
2°: Los actos y contratos no comprendidos bajo el numero precedente, inclusos las remisiones y pactos de liberación a
titulo gratuito, serán rescindibles, probándose la mala fe del deudor y el perjuicio de los acreedores.
3° Las acciones concedidas en este artículo a los acreedores expiran en un año contado desde la fecha del acto o

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autostop en el camino, ocurre el accidente, la responsabilidad es extracontractual (no hubo
contrato de transporte entre la empresa y la persona que hacía dedo) en este caso el plazo para
demandar indemnizaciones es de 4 años.
En cuanto a la acción reivindicatoria, que es la acción que tiene el dueño no poseedor contra el
poseedor no dueño para que le restituya la cosa: el plazo para ejercerla (o bien cuando prescribe)
dependerá de si la prescripción es ordinaria o extraordinaria. Si es ordinaria cabe subdistinguir si
recae sobre muebles o inmuebles, respecto de los primeros dos años, de los inmuebles 5 años. Si
es extraordinaria, la acción prescribe en 10 años (no importa si es mueble o inmueble)
Por ejemplo: Un ladrón que roba una TV, la vende a un comerciante, este último la vuelve a
vender a un tercero ¿Se hace dueño de la TV ese tercero? , si la compra la efectuó de buena fe, no
se hace dueño pues nadie puede transferir mas derechos de los que tiene, si bien no se hace
dueño, si adquiere para si la posesión de ese TV pues hay en ese tercer comprador buena fe y
justo titulo. Es decir el verdadero dueño, transcurridos dos años y un día, pierde su posesión,
ganándola en el mismo plazo el tercer comprador quien se hace dueño por prescripción ordinaria
recaída en un bien mueble.
En el mismo ejemplo variamos las circunstancias: A quien le robaron el TV, el ladrón lo vende de
noche, en la calle y a precio vil, el tercero que compra está de mala fe, (pues nadie vende a esa
hora y en plena calle, ese tipo de bienes. Al menos no el comercio establecido) y lo que adquiere
es la posesión irregular de ese TV. Ganará el dominio del mismo por prescripción extraordinaria de
10 años.
Continuamos con el ejemplo: se adquiere una universalidad por prescripción en 5 años, por
ejemplo, el caso de un persona que se hace pasar por heredero sin serlo (falso heredero) a quien
por último se le otorga la herencia.
Muere una persona sin testamento (corresponde determinar quien o quienes son herederos)
pongámonos en el caso de un hermano del causante hereda todo, pero ocurre un hecho no sabido
hasta ese momento, el causante tenía en el extranjero un hijo (que en materia sucesoria los
primeros llamados a suceder son los descendientes) resultando que al hermano no correspondía
otorgarle la posesión efectiva de la herencia, pues el verdadero heredero es el hijo, pues bien, el
plazo que tiene este último para reivindicar dependerá de la buena o mala fe del falso heredero,
pues si estaba de buena fe, es decir ignoraba la existencia del hijo podrá adquirir por prescripción
ordinaria de 5 años, consecuencialmente es el plazo que tiene el hijo para reivindicar. Pero si el
falso heredero estaba de mala fe, sabía de la existencia del hijo, tendrá el falso heredero un plazo
de 10 años para ganar por prescripción, igual plazo para el hijo si quiere reivindicar.
Tercer elemento de la obligación: La Prestación.
La prestación es algo que debe hacer el deudor a favor del acreedor, es el objeto de la obligación
por la cual el primero puede ser demandado. Se distingue entre obligaciones de Dar, Hacer o No

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Hacer, tal es la clasificación que consagra el CC. y que dice relación con la naturaleza de la
obligación. (Art.1438)4 es decir la prestación puede consistir en un dar, hacer o no hacer, no
existe entre estas una relación de género a especie (Son independientes)
La Obligación de Hacer.
Es tal la obligación, cuando el deudor tiene que realizar una conducta o ejecutar un hecho. Por
ejemplo: prestar un servicio donde la persona del deudor se obliga a prestar servicios personales;
por ejemplo el contrato de trabajo, el abogado que se obliga a defender a su cliente , el médico
que opera a un enfermo, el pintor que hace un retrato, un cantante, etc.
Lo importante y relevante es que el CC., en materia de cumplimiento de la obligación distingue

claramente si la obligación es de hacer o no hacer, pues es imposible obtener el cumplimiento
forzado de la obligación, de ahí que se establezcan en el CC., reglas especiales, y derechos al
acreedor (Art.1553)5 quien puede exigir tres alternativas para ver cumplida su obligación:
1) Que se apremie al deudor para la ejecución de un hecho convenido. ¿Qué apremio?

Multas o arresto (se aplican normas del juicio ejecutivo regulado en el CPC) El CPC
distingue a efectos de la aplicación del procedimiento, si la obligación es de dar, hacer o
no hacer. Respecto del arresto en doctrina se critica la norma pues atenta contra el
principio de la no prisión por deudas que conforme los tratados internacionales
ratificados y firmados por Chile no debiera proceder, salvo en los casos contemplados en
materia de familia donde prima el principio del interés superior del niño, donde se
justifica el apremio al deudor. El arresto, en todo caso, solo procede en las obligaciones
de hacer.
2) Segunda alternativa (Art.1553) que se autorice al acreedor para que el mismo lo haga
ejecutar por un tercero a expensas del deudor.
3) Tercera: Pedir se indemnicen los perjuicios, (indemnización compensatoria)
La Obligación de No Hacer.
Cuando el deudor se obliga abstenerse de algo, no es una obligación muy frecuente, pero se dan
algunos casos por ejemplo el prometiente vendedor se obliga a no vender a un tercero.
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Art. 1438 C
alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas personas
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Art.1553 “
indemnización de la mora, cualquiera de estas tres cosas, a elección suya:
Primera: Que se apremie al deudor para la ejecución del hecho convenido;
Segunda: Que se le autorice a el mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor;
T Q

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Esta obligación es frecuente en los contratos de hipoteca, en donde se establece la obligación de
no enajenar ni gravar la propiedad, dada en hipoteca (no significa que no se pueda enajenar, pues
la hipoteca de todas maneras persigue al bien en manos de quien se encuentre)
O bien, en las ventas de establecimientos comerciales, donde convencionalmente una de las

partes solicita no instalarse a un establecimiento cercano del mismo giro.
En los contratos de trabajo, se establecen cláusulas de exclusividad de trabajo, como prohibición

de entregar a otros, información confidencial o estratégica de la empresa en que se labora, o bien
prohibir al trabajador que realice actividades dentro del mismo giro del empleador
(Convencionales)
Otra importancia de las obligaciones de no hacer, que cabe hacer notar, es que el Art. 15556
señala normas especiales para el caso del incumplimiento y a la vez las posibles soluciones,
normas que se complementan con las del CPC, como por ejemplo destruir la cosa, si es posible y
el deudor sea obligado a ello.
Obligaciones de Dar.
Son estas las obligaciones más frecuentes, al efecto se distinguen dos situaciones para llegar a su
concepto:
1) Doctrinariamente se presenta esta obligación toda vez que el deudor tiene la obligación de
transferir el dominio o constituir un derecho real sobre una cosa, tal es una obligación de
dar. Por ejemplo: el vendedor se obliga a transferir el dominio al comprador, (obligación
de dar, ¿que? La cosa) asimismo el comprador se obliga a pagar el precio, es decir
transferir dinero (obligación de dar, ¿que? el dinero) A si también ocurre en el
arrendamiento donde el arrendatario se obliga a pagar dinero, y el arrendador a dar la
tenencia de la cosa.
Se presenta también en la obligación de constituir un derecho real, por ejemplo, en la

hipoteca, el constituyente se obliga a constituir un derecho real de hipoteca mediante la
inscripción en el CBR (hipoteca es una garantía)
En Chile la obligación de dar tiene una característica especial pues se presenta bajo dos aspectos:
a) Consiste en transferir el dominio o constituir un derecho real
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Art. 1555 hacer una cosa se resuelve en la de indemnizar los perjuicios, si el deudor contraviene
y no puede deshacerse lo hecho.
Pudiendo destruirse la cosa hecha, y siendo su destrucción necesaria para el objeto que se tuvo en mira al tiempo de
celebrar el contrato, será el deudor obligado a ella, o autorizado el acreedor para que la lleve a efecto a expensas del
deudor.
Si dicho objeto puede obtenerse cumplidamente por otros medios, en este caso será oído el deudor que se allane a
prestarlo.
El acreedor quedará

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b) Consiste la prestación del deudor en entregar materialmente un bien al acreedor, en este
sentido el concepto es errado pues la entrega es un hecho (la obligación de hacer). En
Chile, por tanto, la obligación de dar es mas amplia que en el derecho comparado pues
contiene a la obligación de entregar algo, por ejemplo: el arrendador se obliga a entregar
la cosa (que es un hecho, y como se dijo, en Chile la entrega forma parte de la obligación
de dar) Ocurre algo similar en el comodato donde el deudor se obliga a devolver (pero en
Chile es de dar) ¿Por qué, esta situación? Porque en Chile el CC. contiene varias normas
expresas donde se señala que la obligación de dar contiene a la de entregar. Esto último
tiene importancia en materia de cumplimiento de la obligación pues el CPC establece
normas especiales de cumplimiento forzado en las obligaciones de dar.
Lo anteriormente señalado es parte de lo que indica la doctrina tradicional de la obligación.
Otras doctrinas intentan explicar la obligación desde una óptica distinta que altera el concepto
tradicional, por ejemplo algunos estiman que la obligación es un vínculo entre patrimonios,
patrimonio del acreedor y patrimonio del deudor, señalando que lo importante es el patrimonio y
no la persona del deudor. Aun así sigue siendo importante la persona del deudor en relación al
cumplimiento de las obligaciones, pues hay algunos deudores más cumplidores que otros.
Ahora bien, las obligaciones tienen que nacer de algo, en este caso entramos al estudio de lo que
se denomina las fuentes de las obligaciones (teoría de las fuentes de las obligaciones) de manera
CC acoge la tradicional
clasificación que distingue como fuente de obligaciones al Contrato, Cuasicontrato, Delito
Cuasidelito y la Ley. (Art.1437)7 En Chile se encasilla el origen, siendo el contrato una de las mas
fecundas fuentes de las obligaciones.
La importancia de distinguir la fuente de la obligación es porque el CC. da diferentes normas según

sea el trate de la fuente: Así tenemos normas especiales para los contratos, y normas especiales
para los cuasidelitos.
Es esta una clasificación muy criticada por no ser completa ni muy científica. De ahí que la doctrina
actual acepta otras fuentes de las obligaciones como son:
La declaración unilateral de voluntad. Como en el caso de la oferta sujeta a un plazo donde me

obligo a esperar una respuesta. En Chile se critica esta fuente al señalarse que en el fondo es la
ley la que impone la obligación. (El caso de la recompensa, por ejemplo me obligo a entregar una
cantidad de dinero a quien encuentre mi perro extraviado.) Caso este en que el CC. se refiere a las
cosas perdidas. Ejemplo: ¿Que sucede con una persona que ofrece una recompensa y luego no
quiere pagarla?, ¿cabe aplicar las normas del mandato?, el profesor estima que caben aquí las
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Art.1437 Las obligaciones nacen, ya del concurso real de voluntades de dos o mas personas, como en los contratos o
convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptación de una herencia o legado y
en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o daño a otra persona, como en los

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normas de la responsabilidad extracontractual, puesto que estaríamos en presencia de un delito
civil, aquel que hace una oferta y luego se niega a cumplirla, es una posibilidad de cuasidelito civil.
Otra posibilidad es que exista un enriquecimiento sin causa.
Ejemplo: En una unión de hecho, muere el conviviente, creándose al efecto una comunidad de
bienes donde el conviviente sobreviviente no es heredero, pero resulta que todos los bienes están
a nombre del conviviente fallecido (Los tribunales en el último tiempo están reconociendo el
concubinato, apoyándose en la figura de la sociedad de hecho, por cuanto existe un aporte de
trabajo y un aporte de capital, lo que en sí configura una sociedad irregular, pues se reconocen
derechos al concubino sobreviviente) Otros fallos han recurrido a los cuasicontratos, en que la
numeración que de ellos efectúa el CC. no es taxativa, por lo mismo es que existirían para esta
jurisprudencia cuasicontratos que obligarían a entregar bienes al concubino sobreviviente. La
mayoría de la doctrina se apoya en el enriquecimiento sin causa por parte de uno de los
concubinos.
El Contrato, es la primera fuente que da origen a obligaciones pues este crea obligaciones por
voluntad de dos o más partes en que una de ellas o ambas se van a obligar. Pueden celebrarse
contratos que la ley expresamente regula o bien aquellos que no están regulados.
Los cuasicontratos. El CC., sólo regula los principales cuasicontratos que son la comunidad, el pago
de lo no debido y la agencia oficiosa, por lo que pueden existir cuasicontratos innominados o no
reglados por el Código.
El cuasicontrato es difícil definirlo pues en ellos, no siempre van a existir elementos comunes, de
ahí que se los define en contraposición a los contratos, por lo que sería un hecho lícito no
convencional que crea obligaciones. (En cualquier caso habrá que ver que obligaciones nacen) por
ejemplo en el pago de lo no debido nace la obligación de devolver lo recibido indebidamente. En la
agencia oficiosa que es el caso donde una persona sin mediar un contrato previo se ve en la
obligación de administrar correctamente un negocio ajeno aunque no exista un mandato, por lo
tanto su obligación es administrar de manera diligente y rendir cuenta.
Delitos y Cuasidelitos (Responsabilidad extracontractual)
Delito y cuasidelito son fuente de obligaciones porque aquel que incurre en ellos tiene la
obligación de indemnizar.
Estas fuentes son entendidas en forma amplia, es decir, en el sentido de que nacen obligaciones
pero también incluyen derechos, de toda deuda tiene que existir un acreedor, y en los delitos y
cuasidelitos civiles la obligación es resarcir el daño, además son distintos de los delitos y
cuasidelitos penales, los cuales llevan aparejados una pena, aunque generalmente coincide el
delito penal con el delito civil (normalmente)
Para que exista delito civil se requiere fundamentalmente que haya daño patrimonial, es decir
cualquier hecho que cause daño intencionalmente realizado por una persona es un delito civil, en

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cambio en materia penal el hecho tiene que estar tipificado, es mas, puede no haber daño
patrimonial bastando solo violentar la ley como en el delito de aborto o en los delitos de peligro,
como conducir en estado de ebriedad. Por ejemplo, en los delitos de asesinato y de lesiones, en
ambos hay daños a la victima, y perjuicios patrimoniales y morales pero por el delito civil solo se
demanda indemnización de perjuicios (responsabilidad civil)
El cuasidelito civil tiene mas importancia que el delito civil, pues también es un hecho ilícito que
causa daño, se diferencian en la posición anímica, puesto que en el cuasidelito se causa un daño
por negligencia (falta de diligencia) aquí el campo es mas amplio que en los delitos civiles. La
negligencia obliga también a indemnizar, por ejemplo: un choque en la vía pública, donde sin
haber lesiones personales hay daños patrimoniales, no existe la intensión de chocar, por lo que
solo hay falta de diligencia (por ejemplo si es un choque por alcance se deberá, a no respetar la
distancia y velocidad mínima o debida)
La tendencia mundial es que la responsabilidad extracontractual por cuasidelito va en aumento

(más demandas por este tipo de fuente) incluso existen situaciones reguladas por ley, por
ejemplo: responderé civilmente por el accidente del cartero que cae en un hoyo de un camino que
me pertenece y está en mal estado. También la ley establece responsabilidad del Estado por no
reparar las calles con deterioros sin señalamientos, que para el caso de suceder un accidente la
responsabilidad es del municipio o del servicio en cuestión responsable de mantener el buen
estado de las vías.
En los cuasidelitos penales la responsabilidad es doble, por ejemplo en un accidente con fallecidos
por su causa, la responsabilidad es civil extracontractual tanto como penal. En otros países la
responsabilidad extracontractual está mas desarrollada por ejemplo en los EEUU había personas
que aprovechando el amparo legal se arrojaban a vehículos en marcha precisamente para
obtener una indemnización (es decir se accidentaban profesionalmente)
En cuanto a las normas de la responsabilidad contractual y la extracontractual estas en el CC., son

diferentes, por ejemplo en materia de:
a) Prueba, si existe contrato se presume la responsabilidad del autor del daño, por ejemplo
falta de diligencia del conductor, donde se deberá probar que hubo un caso fortuito, de
manera que el deudor debe probar la diligencia.
b) En cuanto a la capacidad, en la responsabilidad extracontractual el número de personas
capaces es mayor que en la responsabilidad contractual, pues en esta última la ley exige la
aplicación de las normas generales de la capacidad del Art.14478: Son incapaces
absolutos:
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Art.1447. “ absolutamente incapaces los dementes, los impúberes y los sordos o sordomudos que no pueden darse
a entender claramente.
Sus actos no producen ni aún obligaciones naturales, y no admiten caución.

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 Los dementes
 Sordomudos QNPDEC Nulidad absoluta
 Impúberes
Los dementes son enajenados mentales, son absolutamente incapaces aún no estando declarados
en interdicción (Interdicción que se pide ante los tribunales de familia) En Chile la gran mayoría de
los dementes no están declarados en interdicción.
La importancia de la interdicción es que una vez declarada todos los actos que realice el demente
son nulos sin permitir alegar que actuó en un intervalo lúcido (científicamente el intervalo de
lucidez no existe) lo cual se admite en el CC. por lo que tiene importancia en materia probatoria,
también es importante pues a ese demente se le debe nombrar curador.
Es incapaz el sordo mudo que no puede darse a entender claramente, es absolutamente incapaz
salvo que se puede dar a entender.
Los impúberes, es decir los hombres menores de 14 años y las mujeres menores de 12.
En cambio, son relativamente incapaces según el Inc. 2° del Art. 1447:
 Los menores adultos, esto es menores de 18 años y mayores de 14 o 12.

 Los disipadores, declarados en interdicción, aquí la ley exige la declaración de interdicción.
Estos son también incapaces pero no tanto, pues en ciertos casos pueden actuar por si mismos.
Pero tienen que actuar representados para celebrar contratos, por ejemplo un demente a través
de su representante puede adquirir bienes como una casa o un auto, lo mismo sucede con el
relativamente incapaz pero se diferencia del incapaz absoluto, pues pueden llegar a actuar por si
mismo pero autorizados.
Por ejemplo: un menor de 16 años compra una TV, tal es un acto nulo pues la ley exige una
autorización, pues en el caso que no cuente con dicha autorización y aún así se vende el TV, el
representante legal del incapaz puede anular esa venta.
En ciertos casos también puede actuar por si solo, es decir sin autorización, por ejemplo el menor
que tiene un patrimonio propio o industrial, o de un trabajo, la ley lo mira como plenamente capaz
respecto de los bienes que adquiere con su trabajo, ahí por tanto es enteramente capaz.
En materia extracontractual las normas son distintas pues la ley es menos rigurosa, es decir
establece menos casos de personas incapaces, señalando que solo son incapaces de cometer
delitos y cuasidelitos:
Son también incapaces los menores adultos y los disipadores que se hallen bajo interdicción de administrar lo suyo. Pero
la incapacidad de las personas a que se refiere este inciso no es absoluta, y sus actos pueden tener valor en ciertas
circunstancias y bajo ciertos respectos, determinados por las leyes.
Además de estas incapacidades hay otras particulares que consisten en la prohibición que la ley ha impuesto a ciertas
personas para ejecutar ciertos actos.

12
 Los menores de 7 años

 Los dementes
Por tanto son capaces: El sordomudo, el interdicto, y los mayores de 7 años, en materia
extracontractual. Si bien es cierto que los menores de 7 años y los dementes no pueden cometer
delitos, los hechos ilícitos por ellos realizados tienen como responsables a las personas que los
tengan bajo su cuidado, P
En cuanto a los mayores de 16 y menores de 18, son plenamente capaces en materia

extracontractual, respecto de los mayores de 7 años y menores de 16, el juez debe determinar si
es o no capaz, es decir califica si hay o no discernimiento, si lo hay el menor de 16 y mayor de 7
años se hace responsable personalmente del daño, si no hay discernimiento, quien se hace
responsable es la persona a cuyo cargo está el menor.
Por tanto, son diferentes la responsabilidad contractual de la extracontractual pues la ley supone
que el mayo de 18 años es mas maduro para obligarse de ahí que haya mas incapaces en materia
contractual. Si la persona es incapaz, en materia extracontractual, se debe demandar a la persona
que tenga bajo su cuidado a dicho incapaz, por ejemplo: un niño de 6 años que quiebra los vidrios
de un auto, responde el padre. Ahora si el menor tiene 15 años y es declarado con discernimiento
por el juez para el caso de haberle producido lesiones a otra persona, se le puede demandar
directamente si tiene bienes propios, en caso que no los tenga, se demandará a quien lo tenga
bajo su cuidado, pro negligencia, precisamente en el cuidado del menor.
Otro ejemplo: Empleador por su empleado, si el empleado causa un daño, responde su

empleador, por ejemplo un empleado de aseo que por negligencia destruye un computador, la
empresa afectada puede demandar al empleado y también al empleador, si el empleador
responde y paga el daño, puede demandar a su empleado.
En el ejemplo del niño de 6 años que tiene por ejemplo patrimonio paga el daño el padre que lo
tiene a su cuidado, mas este no podrá repetir contra el menor de 6 años.
¿Se pueden demandar las dos responsabilidades, contractual y extracontractual?

Respecto del daño moral, en su tiempo se discutió mucho si cabía indemnizarlo respecto de la
responsabilidad contractual, pues en la extracontractual si procede su indemnización, hoy en día
cada vez más se acepta su procedencia en la contractual.
Ultima Fuente. LA LEY.

La ley es fuente de obligaciones cuando directamente la establece como tal (Art. 1437), se refiere
a que la a ley directamente establece una obligación independientemente de la conducta o la

13
voluntad de la persona. Ampliamente se puede pensar que en último término todas las
obligaciones emanan de la ley.
Pero en el caso directo de la ley, en materia civil patrimonial, son escasas las normas que imponen
obligaciones, lo que no ocurre en el ámbito del derecho público, por ejemplo en el derecho
tributario. En materia civil la ley impone directamente obligaciones en el derecho de familia, 1437
En las obligaciones de alimentos, en el matrimonio que es un contrato solo al principio pues una
vez contraído el estatuto legal no puede ser alterado por la voluntad de los contrayentes,
precisamente por ser materias de orden publico como por ejemplo la obligación de socorro, de
fidelidad, régimen de sociedad conyugal etc.
23/09/09
Las Obligaciones las clasifica tanto el Código Civil como la Doctrina.
El C.C., inicia su clasificación señalando a las Obligaciones Civiles y las Obligaciones Naturales en
el Art. 14709. Respecto de las primeras nacen acciones civiles perfectas, pues dan acción para
exigir su cumplimiento, lo anterior es la regla general, (Que den acción significa que pueden ser
reclamadas judicialmente)
Las obligaciones naturales, en cambio, no son perfectas pues no dan acción para exigir su
cumplimiento, pero si el deudor paga al acreedor, esté último puede retener lo dado o pagado en
razón de la obligación natural. Dentro de estas el Art. 1470 señala cuatro casos de obligaciones
naturales ( y son solo estos cuatro, pues son excepcionales)
1) Las obligaciones contraídas por incapaces (No cualquier incapaz) Se refiere el CC. A los
incapaces relativos pues respecto de los incapaces absolutos sus actos no generan por
regla general ningún acto civil, es decir no pueden obligarse (sanción nulidad absoluta)
9
Art.1470 L
Civiles son aquellas que dan derecho para exigir su cumplimiento.
Naturales las que no confieren derecho para exigir su cumplimiento, pero que cumplidas, autorizan para retener lo que
se ha dado o pagado en razón de ellas.
Tales son:
1° Las contraídas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento, son, sin embargo, incapaces de obligarse,
según las leyes, como los menores adultos.
2° Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripción;
3° Las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley exige para que produzcan efectos civiles; como la
de pagar un legado, impuesto por un testamento que no se ha otorgado en la forma debida;
4° Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba.
Para que no pueda pedirse la restitución en virtud de estas cuatro clases de obligaciones, es necesario que el pago se

14
Distinto es el caso de los relativamente incapaces, pues la ley les reconoce cierto
discernimiento, por ejemplo: el menor adulto al obligarse, tal obligación es nula, pero, si
se paga en forma voluntaria no se podrá exigir devolución.
¿Puede haber otros incapaces?, se dice que el disipador interdicto. O también la mujer
casada en sociedad conyugal. Respecto de esta última, la reforma de 1980 la eliminó
como incapaz. Respecto del Disipador una parte de la doctrina estima que tampoco
procede contra este. Por lo que solo cabe mencionar como incapaz relativo capas de
obligarse naturalmente al Menor Adulto.
De ahí que la mujer casada en sociedad conyugal puede actuar, pero la sanción al acto
realizado por ella sin autorización del marido, no se sanciona con nulidad sino que según
el Art. 137 solo la obligan en conformidad a los artículos 150, 166 y 167. El acto por tanto
no es nulo, es válido pero solo se hace efectivo en el patrimonio reservado del Art. 150,
166 y 167 (Es necesario determinar ese patrimonio) Y en el caso que la mujer actuando
sin autorización del marido y vende, por ejemplo un bien de la sociedad conyugal, la venta
es de cosa ajena, por tanto válida, pero genera inoponibilidad pues el dueño de los bienes
es el marido.
En relación a los menores adultos, esto es menor de 18 y mayor de 14 en los hombres y de

12 en las mujeres, tienen que actuar representados o autorizados, según lo señala el Art.
26010 que es muy similar al 137, por tanto si ese menor adulto por ejemplo uno de 16 años
que tiene un negocio propio (de propiedades por ejemplo) y arrienda un local a un
tercero , las rentas de dicho arriendo son válidas pues el menor adulto está actuando
dentro de su giro. Pero si el acto que realiza no es propio del giro igualmente obliga a su
patrimonio cabe entonces preguntarse si el acto realizado fuera del giro del negocio es
válido o no, por la razón dada se cree que sí pues obliga al menor adulto en su peculio
profesional o industrial.
En la práctica la obligación natural queda circunscrita al menor adulto que no tiene peculio
profesional o industrial.
2) Obligaciones civiles extinguidas por la prescripción. Se trata de una obligación que no fue
cumplida y que prescribe por no haberse ejercido las acciones por parte del acreedor
transcurrido cierto plazo, caso este en que si el deudor paga, el acreedor es autorizado a
10
Art.260. L
por el curador adjunto, en su caso, le obligarán exclusivamente en su peculio profesional o industrial.
Pero no podrá tomar dinero a interés, ni comprar al fiado (excepto en el giro ordinario de dicho peculio) sin autorización
escrita de las personas mencionadas. Y si lo hiciere, no será obligado por estos contratos, sino hasta concurrencia del

15
retener lo pagado. Lo que prescribe es la acción, no así la obligación pues esta una vez que
deja de ser civil pasa a ser natural.
LA PRESCRIPCIÓN
Es una institución que regula tanto a la prescripción adquisitiva como a la extintiva. La primera
consiste en que una persona se hace dueño de las cosas ajenas por haberlas poseído por un
tiempo concurriendo los demás requisitos legales:
Que la acción sea prescriptible: la regla general es que las acciones prescriben (en el
campo patrimonial) salvo algunas acciones que no prescriben como por ejemplo:
 Respecto de los Alimentos, mientras se den las circunstancias
 Respecto de la filiación, acción de reclamación de paternidad (o del hijo)
 Respecto de la partición, en materia sucesoria la acción de partición es
imprescriptible
 Respecto de la acción de demarcación (servidumbres) la acción de demarcación
tiene por fin fijar deslindes de una propiedad respecto de otra y tal no prescribe.
La ley establece ciertos plazos para ejercer las acciones, y el CC: distingue varias situaciones, la
regla general tratándose de acciones ordinarias que emanan de los derechos personales es de 5
años. Plazo que se ha ido modificando respecto del original establecido en el mismo CC. Por el
desarrollo de las comunicaciones y otros factores, pues en una primera época dicho plazo era de
30 años (Cuando se dictó el CC) luego fue reducido a 15 y actualmente es de 5 años, plazo que se
cuenta desde que la obligación se hizo exigible. ¿Cuándo se hace exigible la obligación? Por regla
general de inmediato, pues las modalidades son una excepción, por ejemplo: si la obligación es a
plazo , se hace exigible al vencimiento del plazo. Si es condicional, en cambio comienza a correr el
plazo cuando se verifica la condición.
Excepcionalmente hay acciones en que su plazo comienza a contarse desde la celebración del acto
mismo por ejemplo:
 Respecto de la nulidad absoluta que es de 10 años para prescribir.

 Respecto de la Nulidad relativa, que es de 5 años para prescribir
Excepcionalmente (dentro de los casos nombrados) hay casos en que no se cuenta el plazo desde
la celebración, como en el caso del vicio de la fuerza, pues se cuenta desde que cesa la violencia, o
también respecto de la incapacidad, pues el plazo se cuenta desde que termina la incapacidad.

16
Conviene tener presente que el CC: da reglas respecto de la contabilidad del plazo, en el Titulo
Preliminar (cómputo de los plazos) Art. 4811. En este sentido hay algunas ideas que rescatar
respecto de los plazos:
Los plazos son completos y correrán o se cuentan de media noche a media noche, por ejemplo: si
me notifican hoy a las 4 de la tarde una resolución judicial, el primer día es el de mañana pues se
cuenta desde la ½ noche.
Otro ejemplo: Si vence un plazo hoy 23/09/09 de una obligación, el plazo de 5 años comienza a
contarse a partir de mañana (1/2 noche) y prescribirá el 24/09/2014.
Excepcionalmente hay plazos que corren desde un momento (no van de ½ Noche a ½ noche) que
son los plazos para apelar en los recursos de amparo que es de 24 horas, es decir es un plazo de
horas y tal es una excepción (computo natural de instante a instante)
La prescripción de 5 años es para las acciones ordinarias, ahora bien el CC., establece un plazo
especial para la acción ejecutiva que es de 3 años. Para muchos tal plazo, más que un plazo de
prescripción es un plazo de caducidad. Por lo mismo es que se distingue pues no es lo mismo decir
que una acción prescribe a que una acción caduca, ello porque el juez no puede declarar de oficio
la prescripción lo que si puede hacer respecto de la caducidad. También se diferencia en que por
regla general el plazo de prescripción puede interrumpirse o suspenderse lo que no procede en la
acción ejecutiva (de ahí que sea un plazo de caducidad o se le llame tal)
También existen otros plazos a los ya mencionados, de 5 años de la acción ordinaria y 3 años de
la ejecutiva, se agregan otras acciones vinculadas con los derechos reales (Dominio Herencia)
quien quiera ejercer la acción reivindicatoria (Dueño no poseedor) su acción prescribe, no en un
plazo determinado si no más bien cuando otra persona adquiere el derecho real es decir , no basta
el mero transcurso del tiempo, o dicho de otra forma, no se pierde la acción por el mero
transcurso del tiempo. En estos casos la ley es más exigente, el dominio no se pierde por el
11
A Todos los plazos de días, meses o años de que se haga mención en las leyes o en los decretos del Presidente de
la República, de los tribunales o juzgados, se entenderá que han de ser completos; y correrán además hasta la
medianoche del último día del plazo.
El primero y último día de un plazo de meses o años deberán tener un mismo número en los respectivos meses. El plazo
de un mes podrá ser, por consiguiente, de 28, 29, 30 o 31 días, y el plazo de un año de 365 o 366 días, según los casos.
Si el mesen que ha de principiar un plazo de meses o años constare de mas días que el mes en que ha de terminar el
plazo, y si el plazo corriere desde alguno de los días en que el primero de dichos meses excede al segundo, el último día
del plazo será el último día de este segundo mes.
Se aplicarán estas reglas a las prescripciones, a las calificaciones de edad, y en general a cualesquiera plazos o términos
prescritos en las leyes o en los actos de las autoridades chilenas; salvo que en las mismas lesyes o actos se disponga

17
transcurso del tiempo, la acción prescribe cuando otra persona adquiere el derecho de dominio o
el derecho de herencia.
Por ejemplo: yo soy dueño de un vehículo me lo roban, por tanto pierdo la posesión, y luego el
ladrón vende el auto a otra persona quien ignora que el vehículo sea robado. Entonces ¿Cuándo
prescribe mi acción reivindicatoria?:
Si quien adquirió estaba de buena fe y como el vehículo es un bien mueble, dos años. Pues quien
adquiere el que fuera mi auto, lo adquiere por prescripción adquisitiva en dos años (pues estuvo
en posesión regular)
Si en cambio, el comprador sabía que el auto era robado, es decir estaba de mala fe, lo adquirirá
para sí por prescripción extraordinaria en 10 años. (Posesión irregular)
En cuanto a los inmuebles los plazos son de 5 años (Prescripción ordinaria) para la posesión
regular y 10 años para la posesión irregular (Prescripción extraordinaria)
En cuanto al derecho de herencia (que también es un derecho real) que se caracteriza por recaer
sobre una universalidad (patrimonio o una cuota de él) que se adquiere por el modo de adquirir
sucesión por causa de muerte (testamento o abintestato) generalmente se adquiere al
fallecimiento del causante y por dicho modo de adquirir. Por excepción el derecho de herencia
también puede adquirirse por prescripción, es decir la acción del heredero también prescribe,
pero no por el simple paso del tiempo, se requiere además que otra persona adquiera por
prescripción, la herencia. Ahora bien ¿Cuál es el plazo del verdadero heredero para reclamar su
herencia? A dicha acción se le llama Acción de Petición de Herencia, y cabe distinguir dos
situaciones, para el caso en que la herencia la tenga un falso heredero:
1) Caso en el que cuando fallece el causante teniendo varios herederos y se solicita la

posesión efectiva solo por uno de aquellos herederos, dejando fuera a los otros (Por
ejemplo los hijos matrimoniales que dejan fuera a los no matrimoniales), ¿Cuál es el plazo
que tienen los herederos omitidos? Para saberlo es necesario primero, averiguar en que
tiempo pueden los que tomaron la posesión efectiva adquirir por prescripción, la regla
general es de 10 años para aquel que no le corresponda la herencia, para hacerse dueño
por prescripción y por consiguiente se extinga la acción de petición de herencia. Pero la ley
establece un plazo de excepción que es inferior. Tal es de 5 años cuando al falso heredero
se le otorga la posesión efectiva. Ello por que la resolución que la otorga es un justo título.
Por eso la acción del omitido heredero se extingue en 5 años. Situación que es mas
improbable que se presente en la sucesión intestada, ya que esta se tramita ante el
Registro Civil, y este Servicio averigua por todos los demás herederos que pudo tener el
causante (El Registro es obligado a investigar la existencia de herederos forzosos. Antes
dicha obligación correspondía a los tribunales).

18
2) Pero, excepcionalmente puede otorgarse la posesión efectiva a falsos herederos, esto
cuando quien de buena fe la solicita, sin saber de la existencia de herederos con mejor
derecho. Por ejemplo: Fallece un soltero sin padres y sin hijos, un hermano de él solicita
la posesión efectiva, sin embargo aparece un hijo del fallecido en Argentina sin que nadie
lo supiera, tal hijo puede reclamar su herencia en el plazo de 5 años contado desde el
otorgamiento de la posesión efectiva.
Por tanto, no basta para que la acción prescriba el mero paso del tiempo pues la prescripción
también requiere de la inactividad del acreedor, por eso la prescripción puede ser interrumpida
y/o suspendida (Se destruye la inactividad del acreedor)
Hay interrupción, la que puede ser natural o civil.
Interrupción natural: es aquella en que el deudor reconoce la deuda en forma expresa o tácita, por
ejemplo, un deudor que mientras corre el plazo hace un abono a la deuda o bien pide una
prórroga.
Interrupción civil: (la más frecuente) se presenta esta interrupción cuando el acreedor (antes que
transcurra el plazo) demanda a su deudor. Art.250312
El efecto de la interrupción es que se pierde el tiempo de prescripción. El CC., señala que la

interrupción civil se produce con la demanda que interpone el acreedor. En este sentido: ¿Qué se
entiende por demanda judicial? (Acto jurídico procesal por el cual se ejerce una acció
Se discute si la prescripción se interrumpe con otra presentación que no sea demanda, por
ejemplo una medida prejudicial precautoria, tal no es demanda en sentido estricto, a pesar de
existir jurisprudencia que le reconoce valor para interrumpir la prescripción, pues entiende que la
demanda en sentido amplio es cualquiera presentación que signifique cobrar una deuda, por tanto
cualquiera presentación hace interrumpir la prescripción. Sin embargo no basta la sola
presentación de la demanda, según lo señala el Art. 251813 que se remite al Art.2503 que hace
mención a tres casos, como se señala en la nota a pie de página.
12
Art. 2503 I verdadero dueño de la cosa,
contra el poseedor.
Sólo el que ha intentado este recurso podrá alegar la interrupción; y ni aún él en los casos siguientes:
1° Si la notificación de la demanda no ha sido hecha en forma legal;
2° Si el recurrente desistió expresamente de la demanda o se declaró abandonada la instancia;
3° Si el demandado obtuvo sentencia de absolución.
En estos tres casos se entenderá no haber sido interrumpida la prescripción por la demanda.
13
Art.2518 L ones ajenas puede interrumpirse, ya naturalmente, ya civilmente.
Se interrumpe naturalmente por el hecho de reconocer el deudor la obligación, ya expresa, ya tácitamente.
Se interrumpe civilmente por la demanda judicial; salvo en los casos enumerados en el

19
Entonces en tales casos no basta la presentación de la demanda, pues se requiere la notificación
de la misma, es decir que se trabe la litis.
Duda: La demanda hay que presentarla dentro del plazo (5 años) pero, ¿hay que también
notificarla dentro del mismo plazo?.
Existen dos interpretaciones que pretenden dar respuesta a esa pregunta:
1) La antigua que señala que tanto la de demanda y su notificación han de hacerse dentro de
dicho plazo.
2) La actual, señala que basta con la presentación de la demanda dentro de plazo (existen
fallos de reciente data que así lo han confirmado) sin necesidad de notificar dentro de
plazo.
Clase del 25/09/09
Interrupción de la prescripción.
“ sentencia es de
absolución. (Que el demandado sea absuelto)
Problemas formales respecto de la demanda, por ejemplo: se demanda dentro de los plazos, el
tribunal que falla, lo hace después de terminado el plazo, por una causal formal por ejemplo
incompetencia del tribunal, es decir no se rechaza la demanda por cuestiones de fondo. Caso este
en el cual el plazo estaría ya prescrito, para algunos, en cambio para la mayoría igualmente se
interrumpe la prescripción si la sentencia se basa en una causal de forma.
Suspensión de la prescripción
La suspensión de la prescripción no es lo mismo que la interrupción, pues existen diferencias entre

ellas, así por ejemplo, puede haber un acreedor incapaz o bien que no tenga la libre
administración de sus bienes, tal persona podría encontrarse imposibilitada de accionar contra su
deudor; la ley en su defensa suspende el curso del plazo de la prescripción (lo paraliza) mientras
dure su incapacidad. Normalmente el menor tiene una persona que le representa, quien puede
demandar en nombre del incapaz, pero aún así la ley le sigue protegiendo. Ahora, para ver
quienes son incapaces en relación con la prescripción el CC., en el Art. 252014
prescripción que extingue las obligaciones se suspende a favor de las personas enumeradas en los
números 1° y 2° del Art. 2509.
Art.2509 N° 1 señala que son incapaces:
14
Art. 2520. L
en los números 1° y 2° del Art.2509.
Transcurridos diez años no se tomarán en cuenta las suspensiones mencionadas en el inciso prece

20
 Los menores de 18 años
 Los dementes (son incapaces absolutos)
 Sordo mudos que no pueden darse a entender claramente (Incapaz absoluto)
 Los que se encuentren bajo tutela o curaduría (referido también al disipador declarado en
interdicción)
 Los que se hallen bajo potestad paterna (la patria potestad se ejerce sobre los hijos no
emancipados. ¿Se puede una persona emancipar antes? Si, cuando aquella contrae
matrimonio, por ejemplo un menor de 16 que se casa)
Pero no solamente se suspende a favor de los incapaces pues el mismo Art.2509 en su N°2 señala
a la mujer casada en sociedad conyugal, mientras dure esta. (la mujer casada no tiene la libre
administración de sus bienes)
Hubo ciertas modificaciones legales que alteraron la incapacidad relativa de la mujer casada en
sociedad conyugal, la cual no alcanzó a modificar el Art. 2509 N° 2.
La mujer casada en sociedad conyugal, es independiente en lo que respecta a su patrimonio
reservado del Art. 150, en las capitulaciones matrimoniales y en los Arts. 166 y 167, y por último
en el caso de la madre separada del marido o madre soltera que ejerza la patria potestad, tiene el
derecho legal de goce de los bienes del hijo (usufructo legal) esto último cabe vincularlo con el
Derecho Tributario en relación al Derecho de Familia. Por ejemplo un hijo que hereda un Dpto, y
tal Dpto. se da en arriendo ¿Quién es el dueño de la renta de arrendamiento? En este caso lo sería
quien ejerce la patria potestad (usufructo) Igual caso si se tratara de $20 millones y los intereses
que estos generan que también pertenecen a quien ejerce la patria potestad (se produce algún
conflicto en materia tributaria pues tanto el arriendo como los intereses ganados están sujetos a
impuesto a la renta, en este caso quien recibe la renta tiene que declararlos como renta obtenida
y pagar lo que corresponda a impuestos, el tema es ¿Quién es el obligado al impuesto el hijo
incapaz dueño de los bienes o del dinero o el padre o madre que ejerza la patria potestad y goza
del usufructo legal?
Al hablar de sociedad conyugal, la administración de los bienes corresponde al marido, tanto de

los bienes de la sociedad así como los bienes propios de la mujer.
La suspensión de la prescripción, es en el fondo un beneficio que implica la suspensión del plazo

mientras dura la incapacidad, una vez que esta cesa comienza nuevamente a correr el tiempo. Se
diferencia con la interrupción en que esta ultima hace perder todo el tiempo anterior, por
ejemplo: un acreedor que tiene 10 años de edad (por una herencia) al padre fallecido le debían
hace dos años 20 millones, a tal hijo le quedan 3 años para demandar, pero por la suspensión de la
prescripción, dicho plazo queda suspenso hasta que el menor cumpla 18 años. Ahora bien, la
suspensión no es eterna. Por ejemplo: la cónyuge declarada en interdicción por 15 años (periodo
demasiado largo) la ley pone el límite en 10 años.
Otro Ejemplo: un acreedor que solo tiene un año de edad, la ley limita su derecho en 10 años, de
ahí que lo único que queda es que el representante legal de ese menor sea diligente. El límite que

21
establece la ley en 10 años se justifica por la necesaria consolidación de las situaciones jurídicas
pues estas no pueden quedar en la incertidumbre.
La regla general es que las acciones ordinarias prescriben en 5 años. Tales, en la doctrina se
conocen como acciones de largo tiempo en contraposición a las de corto tiempo que prescriben
en menos de 5 años, algunas de estas son las que señalan los Artículos 2521 y 2522, que a la
postre establecen tres plazos: tres, dos y un año.
a) Art. 2521, acciones que prescriben en tres años: Las acciones a favor o en contra del Fisco
y Municipalidades por Impuestos (esta es una norma residual supletoria pues existen
normas especiales en el C. Tributario y otras leyes de impuestos)
b) Art.2521 Inc. 2°, acciones que prescriben en dos años: Las acciones de cobro de ciertos
honorarios, de jueces, abogados, procuradores, médicos, ingenieros, en general
profesiones liberales. ¿desde cuándo corre el plazo? La doctrina estima que desde
terminado el servicio.
c) Prescripción de un año: las acciones de los mercaderes, comerciantes y artesanos,
proveedores de cosas que se venden al menudeo, a este respecto el Código de Comercio
distingue entre comerciantes al por mayor y al por menor, siendo el primero aquel que
vende a otros comerciantes y el segundo aquel que vende a consumidores finales.
También se señala a las acciones de los posaderos u hoteleros, de los acarreadores o
transportistas (El CC. utiliza términos del siglo XIX) respecto de los últimos tales reglas
rigen supletoriamente pues existen también normas especiales que rigen el contrato de
transporte.
Estas acciones de corto tiempo15, se deben complementar con otras acciones del CC. que señalan
en otros artículos ejemplos de ellas, como:
 La Nulidad Relativa que prescribe en 4 años (La absoluta prescribe en 10 años)
 El Art. 1880 referido al pacto comisorio en la compraventa, señala un plazo de prescripción

de 4 años pero contado desde la fecha del contrato. ¿Pueden las partes fijar un plazo de
prescripción distinto? Conforme el principio de la autonomía de la voluntad, para el caso
de este pacto, si, se puede pero solo para disminuirlo, no para aumentarlo. Se concluye a
este respecto que puede operar en la prescripción la autonomía de la voluntad, pero solo
para restringir.
 La acción de reforma del testamento que prescribe en 4 años cuando se han vulnerado las
asignaciones forzosas.
 La responsabilidad extracontractual, que según el Art.2332 prescribe la acción en 4 años

contados desde la perpetración del acto.
15
Todas las prescripciones de menos de 5 años se llaman de corto tiempo

22
 Los plazos de prescripción de la nulidad de un año. Art. 202, que es un caso especial de
nulidad (Acción para impetrar la nulidad del acto de reconocimiento por vicios de la
voluntad. Referido a la posesión notoria de estado civil)
 Otros plazos de prescripción, fuera del CC. son la letra de cambio y pagarés que prescriben
en un año desde la fecha del vencimiento del documento. En la ley de cheques el plazo de
cobro es de un año desde el protesto del documento.
La importancia de saber sobre las acciones de corto tiempo, es que sus plazos no se suspenden, es
decir corren en contra de cualquier persona (no admiten suspensión alguna) tal es la regla
general, pero ¿existe alguna acción de corto tiempo que sí se suspenda? Si, en materia de
nulidad, se suspende ésta a favor de los menores según el Art. 169216 referido a los cuadrienios.
Normas especiales de interrupción, solo aplicables a la prescripción de corto tiempo Art. 2523:
a) Interrupción natural, es similar tratándose de la interrupción de largo tiempo: Art. 2523 N°

1 D
b) Interrupción civil, desde que interviene requerimiento (demanda) Art. 2523 N° 2. El
requerimiento es mas amplio que la demanda, ésta última es un acto procesal, en cambio
el primero no implica una mera demanda o intervención judicial, pues puede hacerse a
través de una carta certificada donde se requiere de pago.
Respecto de esto último la doctrina se divide en dos posiciones, la más antigua entiende que el
requerimiento era igual a una demanda. En cambio, la mas moderna estima que se interrumpe la
prescripción con el requerimiento extrajudicial y la razón de ello es porque se trata de acciones de
corto tiempo, por lo mismo para evitarse los plazos relativamente largos de los trámites previos a
la notificación de una demanda es que se entiende que el requerimiento puede efectuarse
extrajudicialmente a través de un certificado o cualquier otro acto que de fe.
También existe una diferencia en cuanto al efecto, pues la interrupción de corto plazo, es distinta
A I F En ambos casos
sucede a la prescripción de corto tiempo la del Art.251517 E
16
Art. 1692. L
del residuo en caso contrario.
A los herederos menores empieza a correr el cuadrienio o su residuo, desde que hubieren llegado a edad mayor.
Pero en este caso no se podrá pedir la declaración de nulidad pasados diez años desde la celebración del acto o contrato.
17
Art. 2515 Este tiempo es en general de tres años para las acciones ejecutivas y de cinco años para las ordinarias.
La acción ejecutiva se convierte en ordinaria por el lapso de tres años, y convertida en ordinaria durará solamente otros
dos

23
que se transforma en una prescripción de largo tiempo que es de 5 años a dicho efecto se
I
En relación con la prescripción extintiva, hay que relacionarla con la prescripción adquisitiva. Pues
ambas se vinculan por ciertos lazos de parentesco a pesar de ser la primera tiempo extintivo, que
por el solo transcurso de este extingue acciones, en la adquisitiva por el transcurso de ese tiempo
mas la posesión de adquiere el dominio u otro derecho real, como en el caso de quien no es
dueño, sino poseedor durante cierto tiempo, y no existiendo reclamo del dueño la ley prefiere al
poseedor, y mas el transcurso del tiempo, se está frente a la prescripción adquisitiva.
La discusión se ha dado mas respecto de la prescripción adquisitiva, en cuanto se la critica por

cierta parte de la doctrina al estimar que es una institución inmoral y prácticamente un despojo
para el verdadero dueño; para otros , en cambio es una forma de reconocer a quien vive y explota
un bien de que está en posesión. En la prescripción adquisitiva es fundamental que una persona
posea una cosa, pues esta prescripción es un modo de adquirir las cosas ajenas.
La base de la prescripción adquisitiva es la posesión mediante la cual se posee un bien con animo
de señor o dueño. El CC., A la posesión es la tenencia
de una cosa determinada con ánimo de señor o dueño, sea que el dueño o el que se da por tal
tenga la cosa por si mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de él.
El poseedor es reputado dueño, mientras otra persona no justifica serlo P
es la que habilita para adquirir por prescripción adquisitiva. La posesión requiere un elemento
material, es decir una persona que tenga materialmente un bien, pero además requiere un
elemento psicológico, un animus (que es actuar como señor o dueño) es decir desconocer el
hecho que se tiene una cosa reconociendo dominio ajeno, que es la diferencia con el mero
tenedor, quien precisamente reconoce dominio ajeno a pesar de ser quien tiene materialmente la
cosa como en el caso del arrendatario.
En la mayoría de los casos el poseedor también es dueño efectivamente ( no opera la prescripción)

por eso normalmente la calidad de propietario y poseedor se confunden (Aún entregándose la
tenencia material a un tercero) Pero puede ocurrir que la propiedad y la posesión estén
separadas, como en el caso del poseedor no dueño quien excepcionalmente puede adquirir por
prescripción (de ahí la excepción, pues existe la acción reivindicatoria que es la que tiene el dueño
no poseedor en contra del poseedor no dueño).
Pues bien, como se dijo, es fundamental para que opere la prescripción adquisitiva poseer una
cosa ajena, la regla general es que todas las cosas se pueden adquirir por prescripción,
excepcionalmente no se pueden adquirir los bienes nacionales de uso publico, luego se puede
adquirir no solo el dominio sino también otros derechos reales, por ejemplo: el derecho real de
herencia en el caso del falso heredero. Un usufructo se puede adquirir por prescripción como
cuando quien lo constituye no sea dueño, quien usufructúa puede adquirir por prescripción.

24
Es necesario respecto de la posesión, distinguir entre muebles e inmuebles, en cuanto a los
primeros la posesión se adquiere mediante la tenencia material y el ánimo de señor o dueño.
Si quien no es dueño toma la posesión de la cosa, el anterior dueño la pierde (se toma la posesión
como un hecho, no se toma en dominio)
En cuanto a los inmuebles, el CC., distingue entre bienes inscritos en el CBR y bienes no inscritos.
Hoy por regla general, la mayoría de los inmuebles están inscritos, lo que no obsta a que existan
algunos no inscritos, tratándose de estos últimos se aplican las mismas normas que para los bienes
muebles. Por ejemplo: un terreno no inscrito, viene un sujeto y lo ocupa con ánimo de señor y
dueño, tal sujeto adquiere la posesión del terreno, sin más.
En cambio, en los bienes inscritos, el CC. establece que la inscripción en el CBR es requisito, prueba
y garantía de su posesión, en el sentido de que mientras esté vigente la inscripción, el poseedor es
la persona a cuyo nombre esté inscrito el inmueble, lo cual tiene importancia pues si alguien
ocupa por 10 años un terreno que es mío, no pierdo la posesión o bien ese ocupante no adquiere
el terreno por prescripción.
La única forma de adquirir es por otro mecanismo, el Decreto Ley sobre Saneamiento de la
Pequeña Propiedad Raíz ante el Ministerio de Bienes Nacionales, ante el cual se acredita una
posesión material de por lo menos 5 años en la que se han ejercido actos de dueño, es un
procedimiento especial (otros mecanismos son por ejemplo las compras de tierras del Estado para
entregarlas a personas de ciertas comunidades indígenas)
De ahí que la ley sea mas exigente en la prescripción adquisitiva que en la extintiva. Pero en la
prescripción adquisitiva también se requiere el tiempo:
Inmuebles
Prescripción 5 años
adquisitiva ordinaria Posesión regular Muebles
2 Años
Prescripción Muebles
adquisitiva Posesión irregular 10 años Inmuebles
extraordinaria
10 años
Reglas especiales Derecho de herencia
5 años
Por ejemplo: Respecto de la prescripción ordinaria de muebles e inmuebles: Si un ladrón hurta un

libro, luego lo vende, a un tercero, ese tercero no se hace dueño, pues el ladrón al no ser dueño
no puede transferir mas derechos de los que tiene, pero, ese comprador se hace poseedor,
adquiere la posesión y si está de buena fe, le bastan dos años para hacerse dueño del libro por
prescripción ordinaria.

25
Ahora bien, sucede que el comprador sabe que la cosa es hurtada, es decir compra de mala fe, por
tanto la posesión que adquiere es irregular, de manera que va a adquirir por prescripción
extraordinaria de 10 años, pero ese mismo comprador vuelve a vender a un tercer comprador,
quien de buena fe le compra, este tercero se hará dueño en dos años ya que su posesión es
regular.
Clase del 30/09/09
Se continua revisando el tema de las obligaciones naturales, revisadas en la clase anterior

recordando lo que es la prescripción adquisitiva como la extintiva, se habló también de la
posesión, su definición en el Art. 700 del CC., y la importancia de distinguirla en cuanto a los
bienes muebles respecto de los inmuebles y dentro de estos últimos: inmuebles inscritos e
inmuebles no inscritos.
Tratándose de los inmuebles, existen casos de inmuebles no inscritos a la época de entrada en

vigencia del CC. que con el tiempo pasaron quedar inscritos en el CBR., no obstante que al día de
hoy, aún pueden encontrarse bienes no inscritos, pero son una verdadera excepción.
Se hace el distingo, pues cuando se trata de inmuebles, la tradición o entrega de un inmueble se

realiza mediante la inscripción en el CBR., pudiendo ser el título traslaticio por ejemplo una
compraventa, que se debe inscribir (la escritura publica en la que consta) y que sirve para la
posesión, pues la inscripción es requisito, garantía y prueba de la posesión. Es garantía porque
mientras esté vigente la inscripción ninguna persona puede entrar a poseer con actos materiales y
no se pierde dicha posesión mientras esté inscrita.
(L ¿??)
1) Prescripción extraordinaria de 10 años, es necesario que exista una posesión irregular,

para adquirir muebles o inmuebles. En cuanto a los inmuebles no inscritos 10 años
posesión natural. Inmueble inscrito, 10 años desde la inscripción,
2) La prescripción ordinaria exige 2 años de posesión para los muebles, 5 años para los
inmuebles. (10 años para muebles o inmuebles (posesión irregular prescripción
extraordinaria).
Ver Arts. 721 y siguientes.
Se adquiere un inmueble por prescripción ordinaria, por ejemplo: Una persona compra un
inmueble, se le entrega lo inscribe pero no se hace dueño por tradición sino que por
prescripción.

26
Otro ejemplo: Una persona (falsifica la firma del verdadero dueño), el verdadero dueño nunca a
vendido su propiedad y se encuentra con que su inmueble aparece inscrito a nombre de otra
persona, puesto que con antelación en una Notaría se ha falsificado su firma y se vendió a un
tercero. El comprador, no hay certeza de si sabe o no que lo que ha comprado es usurpado o no, y
luego dicho comprador vuelve a vender a otra persona. Este último comprador está de buena fe.
¿Cuándo se hace dueño del inmueble este último comprador? La respuesta es en 5 años, por
prescripción (Téngase presente que se pueden agregar posesiones con sus calidades y vicios. En
este caso si el primer comprador está de mala fe, durante dos años - y el último comprador solo
lleva tres) Ahora bien, el verdadero dueño tendrá 5 años para demandar (interponer la
correspondiente acción reivindicatoria)
Otro ejemplo, es el caso del falso heredero a quien se le otorga la posesión efectiva de la herencia
considerando por ejemplo que el causante no tenía hijos y el falso heredero es un hermano del
causante que hereda e inscribe, por ejemplo un Departamento, luego aparece un hijo del
causante del cual se desconocía su existencia, pero en el intertanto el falso heredero ha vendido a
un tercero quien inscribe el Dpto. a su nombre en el CBR., pero, el comprador no adquiere el
dominio pues el falso heredero no era el dueño, de manera que este tercer comprador adquirirá
dicho dpto.. por prescripción adquisitiva de 5 años. (Hasta ahí clase pasada)
Volviendo a las obligaciones naturales, El Art.1470 N° 4 señala que son tales las no reconocidas en
juicio por falta de prueba. Es decir en un juico donde el acreedor pierde por falta de pruebas. La
carga de la prueba (1698) corresponde a quien alega la existencia de la obligación.
Si con posterioridad a la sentencia que declara que la obligación es natural, y aún así el deudor la
paga. No tendrá acción para exigir reembolso (Renuncia a la cosa juzgada). Existe un caso en la
jurisprudencia donde un corredor de propiedades a quien se le encargó la venta de una propiedad,
con posterioridad al hacer la gestión de cobro de su comisión no se le pagó esta, por lo que
demandó a los antiguos propietarios no pudiendo probar la realización del servicio que da origen a
su comisión, de manera que la sentencia estableció que no correspondía pago alguno. Pero luego
años después uno de los antiguos dueños le pagó. Aun así los otros antiguos copropietarios no
conformes con aquel que efectuó el pago al corredor, demandaron a este último por la devolución
del importe de la comisión pagada. Demanda que al final no prosperó por haberse pagado una
obligación natural.
Art.1470 N° 3 Señala que es obligación natural, aquella que procede de actos a que faltan las
solemnidades que la ley exige para que produzcan efectos civiles. Este numeral nos ayuda a
recordar los actos jurídicos que son manifestaciones de voluntad para crear modificar y extinguir
derechos y una de sus clasificaciones es la que distingue entre actos o contratos consensuales,
reales y solemnes. En los consensuales basta el consentimiento para su perfección, pero los actos

27
solemnes son aquellos que están sujetos a la naturaleza precisamente de esos mismos actos con
independencia de la persona que lo celebre, por ejemplo en el contrato de compraventa de bienes
raíces o también el contrato de promesa donde la ley exige como solemnidad el que conste por
escritura pública en el primero y por escrito el segundo.
Si el acto es solemne y no se cumple con la solemnidad, el acto es nulo conforme lo señala el

Art.168218.
Una doctrina explica que el acto es más que nulo, es inexistente, pero la mayoría estima que la
inexistencia no existe como sanción, por tanto, solo es nulo, de nulidad absoluta en cuanto su
efecto es que el acto se retrotrae al estado anterior a la celebración del acto, es decir, desaparece
la obligación. Tanto es así que el deudor de un acto nulo absolutamente, no es obligado, no
obstante la nulidad, pasa a ser una obligación natural y para el caso que el deudor pague, dicho
pago no está sujeto a devolución o lo que es lo mismo, no podrá dicho deudor exigir reembolso.
EL CC., coloca un ejemplo: el de un legado. ¿Qué es un legado?, es una asignación a titulo singular
que necesariamente debe instituirse en el testamento (no procede en la sucesión intestada) El
testamento, es un acto solemne (el mas solemne de todos un acto unilateral) si un testamento
no cumple con las solemnidades, es nulo y procede aplicar las normas de la sucesión intestada,
pero también puede ser nulo por otras causas como son los vicios de la voluntad (por ejemplo, la
incapacidad para testar).
EL CC., establece varias formalidades para el testamento. Por ejemplo, respecto del testamento
abierto:
1) Debe otorgarse ante tres testigos hábiles.

2) Tiene que ser leído por el Notario
3) A falta de notario, debe otorgarse por cinco testigos y leído por cualquiera de ellos a
elección del testador.
Si es nulo el testamento quien asigna es la ley. Por ejemplo, si una persona deja sus bienes a un
vecino y teniendo herederos forzosos, en este caso hermanos, estos atacaran el testamento con
acciones, pues por ejemplo pueden alegar que el testador no estaba en su sano juicio. Dicho
testamento igualmente sería nulo (existencia de asignatarios forzosos no considerados) por lo
tanto sólo genera obligaciones naturales.
Por ejemplo, si en el testamento lego un auto a un vecino sin cumplir con las solemnidades (por
ejemplo no lo leyó un notario) los herederos pueden impugnarlo por nulidad del testamento, aún
18
Art.1682. L ausa ilícita, y la nulidad producida por algún requisito o formalidad
que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideración a la naturaleza de ellos, y no a la
calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas.
Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente incapaces.
C

28
así si luego los herederos pagan el legado (que era la voluntad del testador) y entregan
voluntariamente el auto, lo que hacen es pagar una obligación natural.
Pregunta un alumno respecto a si los esponsales constituyen o no obligaciones naturales. Al

respecto se responde que se discute sobre el alcance del Art.1470, en cuanto a si es taxativo o no,
algunos señalan que en todos los casos donde se pueda retener lo dado o pagado hay una
obligación natural. En cuanto a los esponsales estas son especiales pues la promesa de matrimonio
quebrantada (y donde los esposos se prometen una multa que una vez rota dicha promesa, no se
puede cobrar la multa (es decir, no hay acción ni procede indemnización) pero si la multa se paga,
se autoriza para retener lo pagado. Mas que una obligación natural la promesa de matrimonio
quebrantada, constituye una sanción que permite al acreedor retener lo pagado (El efecto es el
mismo que el de una obligación natural.)
Otro caso en que algunos estiman sus efectos como obligación natural es en el juego (el cual es un
contrato) en que se contraen obligaciones donde el que gana obliga al perdedor. Al igual que en
las apuestas. El CC., distingue entre contratos de juegos de destreza y contratos de juegos de
prevalencia intelectual y también los juegos de azar, en estos últimos hay nulidad absoluta por
ilicitud del objeto. Por tanto demandado un jugador por el resultado en un juego de azar, puede
alegar nulidad absoluta.
Pero el juego donde prevalece la destreza física, es una obligación civil y donde prevalece la
inteligencia, no hay acción civil, pero si el deudor paga el acreedor puede retener lo pagado es
decir se permite la excepción, por eso es que la doctrina la estima como una obligación natural.
Segunda Clasificación de las obligaciones en el CC. Obligaciones de Dar, Hacer y no Hacer.
El concepto de contrato que da el CC., señala que una persona se obliga a dar, hacer o no hacer
algo.
La obligación es un vínculo jurídico en que una persona se obliga para con otra a dar hacer o no
hacer alguna cosa (Es decir, la prestación)
En primer lugar una obligación puede consistir en no hacer algo, es decir el deudor se obliga a
abstenerse de una conducta que de otra forma, sin existir la obligación la podría hacer. Por
ejemplo en los contratos en que en una de sus cláusulas se estipula la obligación de no hacer algo
o bien no celebrar ciertos actos como por ejemplo en la hipoteca se prohíbe vender la cosa o
hacer algo que la deteriore. Otro ejemplo: Un contrato en que se vende un negocio con la
prohibición de instalarse con otro negocio para impedir una competencia desleal. (Hacen
referencia al subarriendo)

29
El CC. da reglas especiales en las obligaciones de no hacer, respecto de su incumplimiento, de ahí
la importancia de distinguir si se está o no en presencia de este tipo de obligaciones. El Art. 1555
señala que toda obligación de no hacer una cosa se resuelve en la de indemnizar
En la primera parte, el artículo establece un derecho, que es pedir una indemnización

compensatoria por lo hecho en contravención. Pero la ley permite también la destrucción de lo
hecho y aún procede la indemnización de perjuicios.
Obligaciones de Hacer.
Son aquellas en que el deudor se obliga a ejecutar un hecho, también tiene importancia distinguir
si estamos o no frente a esta obligación por los derechos del acreedor en caso de incumplimiento,
por ejemplo: en el derecho del trabajo; que corresponde al trabajador. En el contrato de promesa
en que las partes se obligan a celebrar el contrato definitivo; realizar una construcción; prestar un
servicio.
En materia de incumplimiento el CC., establece también normas especiales, que de igual manera
CPC J E existe un caso
que se estima, deja subsistente la prisión por deudas.
Art.1553 del CC. este le otorga al acreedor tres acciones que puede elegir libremente ,
distinguiendo la misma dos tipos de indemnización: la compensatoria y la moratoria.
Permite el N°1 del 1553, expresamente apremiar al deudor (Solo en este tipo de obligaciones)
arresto del deudor o imposición de una multa (A beneficio fiscal) esta norma es objeto de criticas
precisamente por que en ella se mantiene o deja subsistente la prisión por deudas destruyendo,
con ello, el principio de que las deudas deban hacerse efectivas en el patrimonio del deudor (esto
último se regula en el CPC) (Algunos estiman que tal norma es inconstitucional)
Por ejemplo un contrato con un cantante quien al final no quiere cantar.
La segunda alternativa es que el acreedor solicite se le autorice a él hacer ejecutar el hecho por
un tercero pero a costa o a expensas del deudor, lo anterior depende de la calidad personal del
deudor, ejemplo clásico, el de un pintor famoso que se obliga a pintar un retrato. Pero puede
verse en otros casos como en la realización de un trabajo, que el deudor no quiere ejecutar, el
acreedor puede solicitar de un tercero la elaboración de un presupuesto el cual si no es objetado
por el deudor, este debe depositar el dinero, si no lo hace se le embargan bienes.
La tercera posibilidad, tiene importancia para algunos efectos en cuanto a que si el acreedor no
utiliza las primeras alternativas, puede solicitar indemnización, la cual puede ser compensatoria o
moratoria, dependiendo de si no solicita el cumplimiento forzado de la obligación. (La
indemnización compensatoria corresponde a una suma de dinero que reemplaza al cumplimiento
que debió realizar el deudor, es decir viene a compensar el objeto de la obligación ya que esta no
se pudo cumplir por naturaleza o como estaba estipulado). Esto es una excepción a la regla

30
general pues lo primero que procede es el cumplimiento forzado y en subsidio la indemnización
compensatoria y además puede solicitar la indemnización moratoria (según lo señala la primera
parte del 1553) en conjunto con cualquiera de las tres alternativas (La moratoria corresponde a los
daños o indemnización por el retardo en el cumplimiento de la obligación)
(Pero cuidado, lo que no se puede hacer es pedir el cumplimiento forzado conjuntamente con la
indemnización compensatoria) Por ejemplo: Una persona debe un millón, si no cumple su
acreedor puede demandar el cumplimiento forzado (Embargo) ahora bien, si el acreedor recibe
tardíamente el pago, puede solicitar la indemnización moratoria, si la obligación es en dinero, se
traduce en el pago de intereses corrientes, si es que no se han pactado intereses.
Otro ejemplo: una persona compra un auto y el vendedor no lo entrega en el plazo estipulado, el
comprador puede demandar el cumplimiento forzado para que le entreguen el vehículo y aún
solicitar la indemnización moratoria por el retardo.
Lo que la ley prohíbe es solicitar el cumplimiento forzado y una indemnización compensatoria

(Pues se está exigiendo dos veces el cumplimiento de la obligación, salvo el caso de la cláusula
penal) siguiendo con el ejemplo si el vehículo a entregar se destruye por culpa del vendedor, solo
en este caso procede la indemnización compensatoria que viene a reemplazar el objeto de la
obligación, y procede también la indemnización moratoria.
Obligaciones de Dar. (Las más frecuentes)
Se distingue entre el concepto doctrinario de obligación de dar y el concepto que da la ley, el

C
se obligue a transferir el dominio o constituir un derecho real nos encontramos ante una
obligación de dar (Sinónimo de enajenación en sentido amplio)
Por ejemplo en una compraventa, contrato del que nacen obligaciones para el comprador tanto
como para el vendedor, pues es un contrato bilateral (ambas partes se obligan) El comprador se
obliga a pagar el precio en dinero y el vendedor se obliga a entregar. Así lo señala el Art. 182419, la
obligación principal del vendedor es hacer la entrega o tradición y el saneamiento de la evicción.
La tradición es la forma de transferir el dominio (enajenar) en la compraventa y en general en todo

contrato traslaticio de dominio, pero en Chile de la compraventa solo nacen derechos personales
(obligaciones personales, de las que no nacen derechos reales, estos nacen de los modos de
adquirir) de ahí que el CC., incurre en un error al hacer sinónimos la tradición y la entrega. (Pero
aún así la obligación en la compraventa es de dar)
19
Art.1824 L endedor se reducen en general a dos: la entrega o tradición, y el saneamiento de la
cosa vendida.
La tradición se sujetará a las reglas dadas en el título VI del Libro II

31
La obligación de dar puede también consistir en constituir un derecho real , por ejemplo cuando se
habla de gravar un bien, existen hechos jurídicos en los que el deudor se obliga a constituir un
derecho real como en la hipoteca y en la prenda. En la hipoteca el constituyente se obliga a
constituir un derecho real de hipoteca sobre un inmueble, pero el derecho real efectivamente
nace solo cuando se inscribe en el CBR. , ahí recién se constituye. (Quien se obliga, se obliga a
inscribir, pues puede ocurrir que se celebre el contrato de hipoteca, pero esta pudiera no
inscribirse, por ejemplo cuando se celebra la hipoteca al día de hoy y en el tiempo intermedio el
dueño va y vende la propiedad. Es decir el acreedor se demora en inscribir la hipoteca y cuando
quiera hacerlo se va a encontrar que no podrá inscribirla pues otra persona ya inscribió un nuevo
dominio, por lo tanto no se llega a constituir el derecho real de hipoteca.
Otro ejemplo: quiero vender mi casa, lo acuerdo con el comprador quien acepta, mi obligación es
de dar, mediante la inscripción en el CBR., pero si voy y en el tiempo intermedio nuevamente
vendo la propiedad a un tercero. ¿Ante ello que resguardo puede tomar ese tercer comprador?
Exigir Vale Vista.
Exigir se pague contra inscripción (Quedando el precio guardado en Notaría y cuando se certifique
el hecho de haberse efectuado la inscripción en CBR, se autoriza entregar el dinero al vendedor.
Esto último es la regla general en este tipo de operaciones. (Respecto del precio custodiado en
Notaria a sucedido que un notario utilizaba los instrumentos en su favor bicicleteaba De ahí
que haya que asegurarse por todos lados.
Otro Riesgo es que en el tiempo intermedio puede decretarse un embargo judicial de la

propiedad - es decir yo comprador llego al CBR a inscribir y me encuentro con la prohibición de
enajenar.
Todo lo anterior es porque el solo contrato no transfiere el dominio, falta el modo de adquirir.
En Chile, existe una situación especial pues el concepto de obligación de dar es mas amplio que en
el derecho comparado, esto porque en la obligación de dar se encuentra contenida la obligación
de entregar materialmente algo. Lo anterior se desprende de varias disposiciones del CC., en
donde se tiene como sinónimas a las expresiones entrega y tradición. La importancia de esto se
puede ver en dos ámbitos:
Primero: En el CPC. Se establece un procedimiento especial para las obligaciones de dar (pues
existen tres juicios ejecutivos, de dar, hacer y no hacer) y precisamente el mas utilizado es el de las
obligaciones de dar, por ejemplo: el pago de una suma de dinero, pues si una persona compra,
debe transferir una suma de dinero, y como el entregar forma parte de la obligación de dar se
utiliza el procedimiento ejecutivo de las obligaciones de dar.
Por ejemplo: compro un departamento, por escritura pública (requiere inscripción) luego de ello,
inscrito que sea soy dueño y poseedor, pero no me lo han entregado materialmente, de manera
que tengo que demandar al vendedor por un juicio ejecutivo de obligaciones de dar. En este caso

32
se permite la incautación del Dpto. por fuerza publica (Ingreso forzado para obtener la tenencia
material, o por ejemplo en la compraventa en verde, lo que en realidad hay es una promesa de
compraventa, pero no compraventa propiamente tal, sino hasta que se obtenga la recepción final
municipal, de ahí que se haya modificado la Ley de Urbanismo y Construcciones respecto de los
contratos en verde, pues se obliga al promitente vendedor a entregar una garantía o póliza de
seguro al promitente comprador para el caso que no se llegue a construir)
Segundo: Tiene importancia distinguir si se está frente a una obligación de dar pues el deudor está
obligado a conservar la cosa hasta la entrega (dentro de la obligación de entregar se encuentra
incita la obligación de conservar (Dar entregar conservar)
Obligaciones de Genero, y de especie o cuerpo cierto.
En las primeras el deudor es obligado a entregar una cosa indeterminada de cierto genero, de una
calidad a lo menos mediana (especificación genérica) En cambio en las de especie o cuerpo cierto
existe completa individualización del bien, de manera que se debe entregar ese bien y no otro.
(Especificación acotada)
Estas obligaciones dan origen a distintos efectos:
El género no perece, pues hay varios individuos de ese género, el deudor cumple su obligación
entregando cualquiera de ellos. En las de especie o cuerpo cierto el deudor es obligado a entregar
tal cosa y no otra de manera que si la cosa se destruye (por caso fortuito antes de la entrega) se
extingue la obligación.
Conviene tener cuidado cuando la destrucción es por caso fortuito pues si hay responsabilidad del
deudor en la destrucción de la cosa, la obligación de este cambia, se obliga a la indemnización de
perjuicios (cambia el objeto, a una suma de dinero)
Tiene importancia también en materia de sucesión, pues el CC., distingue entre legados que
pueden ser de genero o de especie. Por ejemplo: en el de genero: lego a Juan una cantidad de $
1.000.000., donde el dinero no perece y lo que se adquiere es un derecho personal, pues no está
identificado el género, y para su cobro procede una acción personal para reclama el pago a los
herederos. De especie o cuerpo cierto: Lego a Pedro mi auto Nissan placa patente N° XXX. Es
decir el legado se paga con esa cosa y no con otra, si por caso fortuito se destruye la cosa, se
extingue la obligación para los herederos, este legado se adquiere al morir el causante, de manera
que la acción para reclamarla es una acción de dominio, la reivindicatoria.
Clase del 02/10/10

33
(No tome apuntes de esta clase, mi limito a transcribir apuntes tomados por otro alumno.)
Obligaciones sujetas a modalidades. Las modalidades son aquellas que establecen elementos que
alteran los efectos normales de los actos y contratos, son excepciones a la regla general pues
precisamente la regla general la constituyen las obligaciones puras y simples. Siendo las
principales modalidades la condición, el plazo y el modo (otros agregan a la representación y la
solidaridad)
En el caso de la representación esta puede ser legal o voluntaria como por ejemplo en el mandato
el que como contrato puede ser con o sin representación, según lo señala el Art. 215120. Pues
actuar a nombre de otro no significa que se es representante como ocurre con la agencia oficiosa.
Obligaciones a plazo
Plazo: Es la época que se fija para el cumplimiento de una obligación. (Expreso o tácito)
Del plazo no depende el nacimiento del derecho, este ya nació, lo que queda pendiente es la
exigibilidad y/o extinción, lo cual le diferencia de la condición.
La obligación a plazo es transmisible
El plazo es una modalidad del Acto Jurídico ya que tiene que agregarse por una cláusula especial.
Excepción: a la regla anterior es cuando el plazo es un elemento de la esencia del acto como en el
derecho de usufructo, el cual es temporal y dura un tiempo determinado, si dicho plazo no se
establece se entiende que dura hasta la muerte del usufructuario (se extingue con la muerte de
aquel) Por lo tanto, no se transmite. (¿?)
En el contrato de promesa si no se establece un plazo para la firma del definitivo, la promesa es

nula (Art.155421)
Plazo como elemento de la naturaleza Art.149422. Por cuanto no puede el juez señalar plazo para
el cumplimiento de una obligación sino en casos especiales que las leyes designen. Por ejemplo:
20
Art. 2151 E o nombre o al del mandante; si
contrata a su propio nombre, no obliga respecto de terceros al mandante
21
Art.1554. L
siguientes:
1° Que la promesa conste por escrito;
2° Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces;
3° Que la promesa contenga un plazo o condición que fije la época de la celebración del contrato;
4° Que en ella se especifique de tal manera el contrato prometido, que sólo falten para que sea perfecto, la tradición de
la cosa, o las solemnidades que las leyes prescriban.
C
22
Art. 1494. a el cumplimiento de la obligación, y puede ser expreso o tácito. Es tácito
el indispensable para cumplirlo.

34
una persona encarga la construcción de una fonda para el 18 de septiembre 2009. Es un plazo que
si bien no se señala se entiende (incorporado) que es para las fiestas patrias.
El plazo tácito, es el indispensable para cumplirse. Por lo que no siempre es un elemento

accidental, puede ser un elemento de la naturaleza o de la esencia.
Por ejemplo: es plazo de la naturaleza el que señala el Art. 130423 Si el testador no hubiere
prefijado tiempo para la duración del albaceazgo, durará un año contado desde el día en que el
albacea haya comenzado a ejercer su cargo. Ahora bien el plazo puede ser suspensivo o extintivo.
Es extintivo cuando la llegada del plazo pone fin a la obligación (Ej: arrendamiento) El plazo puede
terminar de varias formas:
 Por el vencimiento del plazo fijado

 Por renuncia (la renuncia es un acto jurídico unilateral abdicativo) considerando que el
Art. 12 señala que los plazos están establecidos a favor del deudor.
Pero el plazo también puede estar establecido a favor del acreedor, por ejemplo, para el caso de
haberse pactado mutuo con intereses, en que durante el transcurso del plazo siguen
devengándose intereses.
En la actualidad los mutuos con intereses se regulan en la ley 18.010, Ley sobre Operaciones de
Crédito de Dinero.
Ejemplo de una operación de crédito pero que no es mutuo, es el contrato de tarjeta de crédito
(no es mutuo pero si existe una operación de dinero) es un contrato en que una persona se obliga
a financiar las compras de otra persona, la que se obliga a pagarlas en cuotas con intereses. Igual
caso de la Línea de sobregiro, que en el caso de los intereses estos igual se cobran aunque no se
pacten, son por eso un elemento de la naturaleza.
 Por caducidad, el plazo se puede extinguir por causa sobreviniente no siendo conveniente
que este se mantenga según lo indica el Art.149624, puede exigirse la obligación antes de
expirar el plazo; al deudor constituido en mora, al deudor cuyas cauciones se han
extinguido o han disminuido considerablemente de valor. En la quiebra se hacen exigibles
todas las obligaciones.
No podrá el juez, sino en casos especiales que las leyes designen, señalar plazo para el cumplimiento de una obligación:
sólo podrá interpretar el concebido en términos vagos u oscuros, sobre cuya inteligencia y aplicación discuerden las
23
Art.1304. “
día en que el albacea haya comenzado
24
Art. 1496 E
1° Al deudor constituido en quiebra o que se halla en notoria insolvencia;
2° Al deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se han extinguido o han disminuido
considerablemente de valor. Pero en este caso el deudor podrá reclamar el beneficio del plazo, renovando o
mejorando las cauciones.

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La caducidad puede ser voluntaria convencional, esto es cuando es pactada. O bien la establece
una sola de las partes. Por ejemplo: contratos en que se pacten varias cuotas a plazo,
estableciéndose cláusula de aceleración, como en el caso del Pagaré donde es el acreedor quien
establece las cláusulas. Cabe preguntarse ¿desde cuándo opera o se cuenta la prescripción? R.:
desde la primera cuota impaga.
La condición.
Al igual que el plazo, la condición es una modalidad que se define como el hecho futuro e
incierto del cual depende el nacimiento o extinción de un derecho (o una obligación). Como
modalidad es un elemento de la naturaleza del acto, pero en ciertos casos forma parte de la
estructura del mismo o sea de la esencia como en el caso de la propiedad fiduciaria (fideicomiso)
La condición se transmite (¿?... deficiente el apunte, lógico si la vieja que lo tomó no sabía tomar
apuntes) Ver Art.149225
Se clasifica la condición en Suspensiva, esto es que suspende la adquisición o nacimiento de un

derecho o bien mientras no se verifique la condición no nace la obligación o el derecho.
Y se clasifica en resolutoria (Art.1489) la condición puede ser resolutoria ordinaria o tácita, la
Importa para efectos de la C. Resolutoria distinguir entre contratos unilaterales y bilaterales, en

cuanto a:
 CRT
 Por la mora
 Excepción de contrato no cumplido
 Teoría de los riesgos.
Clase del 07/10/09
En la última clase iniciamos el estudio de la clasificación de las obligaciones, analizando las

obligaciones puras y simples y las sujetas a modalidades, vimos el plazo que es una cosa accidental
de los contratos pudiendo elevarse a esencial como en el caso del contrato de promesa o bien
puede ser de la naturaleza como en el caso del plazo tácito. Vimos también las condiciones que
pueden ser de la naturaleza pero también de la esencia. Es de la esencia por ejemplo la Condición
Resolutoria Tácita (CRT)
25
Art. 1492 E el cumplimiento de la
condición, se transmite a sus herederos; y lo mismo sucede con la obligación del deudor.
Esta regla no se aplica a las asignaciones testamentarias, ni a las donaciones entre vivos.
El acreedor podrá impetrar durante dicho intervalo l

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El estudio de las condiciones parte de la definición, diferenciándola del plazo debido a su
incertidumbre, por lo mismo la condición es un hecho futuro e incierto, es decir no nace el
derecho mientras no se verifique la condición suspensiva, si el deudor paga antes; ese pago, no
tiene causa.
En materia sucesoria, es donde mas se estudian o se aplican las condiciones suspensivas por
ejemplo: un testamento bajo condición, no ocurre los mismo en materia contractual pues se
estudia mas la CRT, en este sentido el Art.1489 señala los requisitos para que opere la CRT:
En primer lugar la CRT se presenta solo en los contratos bilaterales (Art.1439) El CC. señala que los
contratos pueden ser unilaterales o bilaterales, al compararlos con los actos jurídicos, todos los
contratos son bilaterales. Tenemos entonces que un contrato unilateral es siempre un acto
bilateral, el acto jurídico bilateral es siempre la manifestación de voluntad de dos partes, pues el
contrato es una convención que crea derechos y obligaciones pero hay actos jurídicos que crean o
extinguen derechos pero no son contratos. Por ejemplo, un acto jurídico bilateral que no es
contrato es la tradición, la cual requiere el acuerdo de voluntades del tradente y del adquirente, es
decir por un lado intención y capacidad para adquirir, y por el otro facultad e intención de
transferir, en efecto, la tradición extingue la obligación de entregar que nace de un titulo
traslaticio de dominio, de ahí se tiene que la tradición es un acto jurídico bilateral que no es
contrato pues sólo extingue obligaciones.
La diferencia está en que un acto unilateral es una sola parte la que manifiesta una voluntad. En
los bilaterales son dos partes. En cambio en los contratos unilaterales, como acto jurídico siempre
es bilateral, pero quien se obliga puede ser una o ambas partes en el primer caso estamos frente
a un contrato unilateral, en el segundo ante uno bilateral.
(Faltan 15 minutos de clase)
L E
los contratos generalmente son bilaterales, esto es que ambas partes se obligan, pero existen
contratos que siempre serán unilaterales, como los Contratos Reales. Todo contrato requiere para
formarse solo el consentimiento, pero otros requieren también de algunas formalidades o
solemnidades como una escritura o la presencia de un funcionario publico, en cambio los
contratos reales nacen con la entrega de una cosa (es algo anticuado, pero el CC. la sigue
exigiendo, de ahí que se diga que en el derecho comparado los contratos reales ya casi no existen)
Ahora bien, contrato real es aquel que se perfecciona por la entrega de la cosa , es decir sin
entrega no hay contrato, caso este en que el CC. habla de entrega en vez de decir tradición. Lo
importante es que en los contratos reales, no existe el contrato mientras no haya entrega (Antes
de ella no hay obligación) ejemplos de ello son el comodato y el mutuo. ¿Cuando hay comodato?
Cuando el comodante le entrega al comodatario la cosa; solamente se obliga el comodatario a
entregar (devolver) pues antes de esto, no existe contrato ni obligación, es decir la obligación nace
para el comodatario en el sentido de restituir la cosa. A diferencia por ejemplo con el contrato de
arriendo, en que la obligación es la misma, ambas partes se obligan a entregar, la diferencia está

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en que en el arrendamiento hay un precio que pagar, una obligación, (canon de arriendo) lo que
no ocurre en el comodato. El arrendamiento es un contrato consensual, nace por la sola
manifestación de voluntad. Por ejemplo, arriendo un auto por 30.000 diarios, se acuerda que se
entregará el día 12 y se devolverá el día 14, a medio andar el arrendador se arrepiente y no
entrega el vehículo en el tiempo estipulado, por lo mismo el arrendatario tiene derecho a
demandar el incumplimiento del contrato. Otro ejemplo: Doy mi auto en comodato el día 12
hasta el día 14, viene el día 12 el comodatario a requerirlo y yo comodante me arrepiento ¿Tiene
el comodatario derecho a demandarme? La respuesta es negativa puesto que la entrega no se ha
efectuado, de manera que el contrato no nace, no hay obligación pendiente, igual situación ocurre
con el mutuo pero con la salvedad que la cosa dada en mutuo se consume; el mutuario se obliga a
devolver una cosa similar pero no la misma; si el mutuante se arrepiente de entregar el dinero, no
nace la obligación del mutuario de devolver, se concluye que no existe obligación en los contratos
reales si no hay entrega.
La incertidumbre ante el contrato real se puede solucionar con el contrato de promesa, es decir la
promesa de efectuar un mutuo (promesa de mutuo) o bien promesa de comodato, de esa forma el
mutuante o comodante se obligan al contrato real. Pero Existen contratos unilaterales que no son
reales, por ejemplo: la donación, a veces también la hipoteca o también la prenda (Según las
circunstancias) También hay que tener cuidado respecto del numero de obligaciones pues no
importa cuantas obligaciones tome una de las partes por ejemplo el comodatario se obliga a
devolver la cosa así como a conservarla, es decir dos obligaciones. En el mutuo de dinero el
obligado, o sea, el mutuario contrae pro regla general mas de una obligación, así al menos
acontece con el mutuo de la ley 18.010 pues debe devolver el dinero (obligación principal) y a la
vez pagar intereses (normalmente pues tales son los elementos de la esencia de ese contrato. No
tendrá la obligación de pagar intereses si se pacta así y por escrito.
La clasificación entre actos unilaterales y bilaterales pues tiene importancia porque precisamente
en lo relativo a la CRT que solo se presenta en los contratos bilaterales. Así también en cuanto al
cumplimiento, si ambas partes se obligan, ninguna de ellas es responsable por la mora, excepción
de contrato no cumplido (mora purga la mora).
En cuanto a la formación de los contratos, en los bilaterales la causa de la obligación de una parte
es también la causa de la obligación de la otra, esto por cuanto es requisito que el acto jurídico
tenga causa. Por ejemplo: la causa de la obligación del vendedor es a su vez la causa de la
obligación del comprador de pagar el precio. Si en la compraventa no hay precio, no hay causa.
Por último en cuanto al riesgo, tal se da solo en los contratos bilaterales. Por ejemplo: en los
contratos bilaterales, si una obligación se extingue por caso fortuito ¿Es la contraparte obligada?,
¿debe o no cumplir su obligación?, el CC. lo resuelve mediante la teoría del riesgo, señalando que
el riesgo es de cargo del acreedor; es decir en una compraventa el comprador debe de todas
maneras pagar el precio. Tal es otra importancia en distinguir entre contratos unilaterales y
bilaterales.

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Otra clasificación de los contratos es entre onerosos y gratuitos, clasificación que muchas veces se
entremezcla por parte del alumno en los exámenes de grado, siendo que en los unilaterales y
bilaterales se atiende al número de obligados, en cambio en los contratos gratuitos la referencia
es a aquellos que solo ceden en beneficio de una sola parte y los onerosos, son aquellos que ceden
en beneficio de ambas partes. El CC., en el Art.144026 da un concepto que lleva a equívoco en la
objeto la utilidad de ambos contratantes gravándose cada uno en be E

ambas partes se obligan, de ahí parte la confusión de que todos los contratos bilaterales son
onerosos en circunstancias que no es así, pues existen contratos unilaterales que también son
onerosos, es decir ambas partes se obligan pero no necesariamente a ambos el contrato les es útil.
Otro caso es, que normalmente en los contratos bilaterales ambas partes se obligan y ambas se
benefician, pero tal es la regla general pues puede ocurrir lo contrario.
Contratos Gratuitos Onerosos

 Mutuo gratuito o  Mutuo Ley 18.010
cuando no hay o muto con
intereses. intereses.
 Donación, por regla (Mutuario recibe
general dinero, mutuante
 Comodato, en que recibe intereses
Unilaterales solo se beneficia el  Comodato, por
comodatario ejemplo te dejo mi
 Deposito Civil casa, pero la
cuidas (hay
obligación para el
mutuario de
cuidar)
 Depósito bancario
 Donación con carga.  Mandato
(en ella el donante se remunerado
obliga a entregar y el  Compraventa, etc.
Bilaterales donatario se obliga
con un tercero)
 Mandato sin
remuneración
El mandato es bilateral, pues ambas partes se obligan, así el mandatario se obliga al encargo y el
mandante se obliga a entregar los medios para que el mandatario cumpla su obligación. Ahora
bien, si el mandato no es remunerado solo cede en beneficio del mandante, es gratuito, si cede en
beneficio de ambos es decir es remunerado, es un contrato oneroso. En este contrato la
26
Art. 1440. E
sufriendo la otra el gravamen; y oneroso, cuando tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravándose cada

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remuneraciones un elemento de la naturaleza, se subentiende en él, la única manera de que el
mandatario no tenga derecho a remuneración es que esto se pacte así, si nada se dice lo decide el
juez en cuanto al valor de la gestión. (Por regla general es remunerado)
Por tanto en los contratos unilaterales y bilaterales se atiende a quienes se obligan. En los
onerosos y gratuitos se atiende a quienes se benefician, de ahí la confusión en que incurre el CC.
Otra de las razones por las cuales es importante distinguir entre contratos onerosos y gratuitos es:
1) El CC. distingue si el contrato celebrado es gratuito u oneroso, siendo mas exigente con los
primeros, pues normalmente no existe obligación por parte de quien se beneficia. Por
ejemplo: en materia de quiebras y en la acción pauliana cuyo objeto es dejar sin efecto los
actos realizados por el deudor en perjuicio de sus acreedores, así como en la donación. O
bien un deudor conociendo el mal estado de sus negocios dona una cosa a un tercero, en
este caso a la ley no le importa la buena o mala fe del donatario (pues no sufrió gravamen
alguno para adquirir) el acto, por tanto, se revoca derechamente. En cambio si el deudor
vende sus bienes a un tercero, conociendo su mal estado, ahí la ley es mas exigente pues
exige mala fe también del tercero comprador, legalmente se exige en materia de :
Acción Pauliana y en el pago de lo no debido (Según el profesor las acciones paulianas por
lo general no prosperan al ser muy difícil la prueba de las mismas, al menos en cuanto a la
mala fe del tercero adquirente).
Por ejemplo: en materia de arriendo al transferir una propiedad dada en arriendo, la ley
distingue entre arrendador que transfiere a titulo gratuito o bien si transfiere a titulo
oneroso (respecto del primero el arrendatario es obligado a entregar, en cambio si es
onerosa la transferencia, se distingue si existe o no escritura publica pues si la hay, el
nuevo dueño debe respetar el contrato de arriendo. )
2) En materia de Culpa contractual, donde, como sabemos, la ley distingue tres tipos de
culpa: grave, leve y levísima. Exigiendo la ley al deudor menor, normal o mayor diligencia
en su actuar. Así tenemos que la regla general es la culpa normal cuando el beneficio es
reciproco (leve) en cambio si cede en el solo beneficio del deudor, estamos frente a la
mayor culpa, como en el caso del comodato donde se exige una diligencia máxima. Luego,
si cede en beneficio solo del acreedor como en el caso del depósito (Ej: una guardarropía)
se responde de una diligencia mínima.
3) La Condición Resolutoria Tácita. Está presente en todo contrato bilateral (pues ambas
partes se obligan) es por tanto un elemento de la naturaleza del contrato (Norma expresa
en el CC.) pues es una condición resolutoria tácitamente incorporada al contrato,
recordemos que la condición es un hecho futuro e incierto y la resolutoria es un hecho
futuro e incierto del cual depende la extinción de un derecho y una obligación. La CRT es
resolutoria pues verificado el hecho se extingue la obligación y/o pone termino a un

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derecho, es tácita pues se incorpora en el contrato bilateral y consiste en un hecho
negativo: ¿Cuál es ese hecho negativo?, el no cumplimiento de la obligación, por tanto, la
CRT es un hecho negativo que consiste en que el deudor no cumpla por causa imputable
su obligación. A diferencia de la condición resolutoria ordinaria, la CRT requiere de una
declaración o sentencia judicial ejecutoriada. De manera que si no hay sentencia el
contrato no queda resuelto. Es decir la CRT requiere un juicio previo, lo que no ocurre con
la condición resolutoria ordinaria que no necesita un juicio, opera ipso iure, es decir por el
solo ministerio de la ley.
Por Ejemplo: en la condición resolutoria ordinaria el comodato que termina para el
comodatario cuando el comodante regrese a Santiago (se pactó que entregaba mi casa a
mi regreso) ¿Qué pido? Derechamente la restitución, pues operó de pleno derecho la
condición resolutoria ordinaria, no es necesario que solicite se declare el incumplimiento,
solo exijo se me restituya el bien. En cambio, en la CRT., no se resuelve el contrato
mientras no haya sentencia, lo que implica que el deudor hasta antes de la sentencia
pueda enervar la acción.
Otro ejemplo: En una compraventa, vendo mi departamento en 20 millones, el comprador
se obliga a pagar el 31 de octubre de 2009, tal es un contrato bilateral. Llegado el día 31 y
el comprador no me paga: frente a ese incumplimiento tengo como alternativas: A)
demandar al comprador el pago del precio, pero, me será conveniente aquello, si además
ese comprador me adelantó 2/3 del precio y solo falta me pague 1/3, si sigo la regla
general, debiera exigir el cumplimiento judicialmente. (se declare la CRT). B) Pido
derechamente la resolución del contrato, en este caso de la compraventa, lo que significa
que el contrato queda sin efecto y en virtud de la sentencia se resuelve. Pero en el
intertanto el comprador antes de la sentencia paga el 1/3 que falta por tanto enerva la
acción evitándose la resolución del contrato.
Otro Ejemplo: Vendo mi Dpto. en 20 millones a pagar el 32/10/09 y el comprador no paga

en la fecha, pero ocurre que este comprador en el intertanto, vende a un tercero en 15
millones pagaderos al contado, el tercero paga e inscribe. Ahora bien el riesgo de este
último comprador es que si se resuelve el contrato con el primer comprador, yo primer
vendedor, tengo acción reivindicatoria contra ese tercer comprador (Caso en que este
tercer comprador puede demandar a su vendedor, o sea al primer comprador) lo anterior
por cuanto el CC. al resolverse el contrato da acción contra terceros. Luego continuando
con el ejemplo: ese tercer comprador vuelve a vender en 10. Millones, aún así el primer
vendedor (o sea yo) tengo a salvo mi acción contra un cuarto comprador pues igual opera
la resolución del primer contrato. De ahí la conveniencia de revisar todos los contratos.
Revisión que si efectúan los Bancos quienes exigen en todo este tipo de contratos
renunciar a la acción resolutoria. Por ejemplo: vendo mi dpto. en 20 millones, mi
comprador paga 10 millones y se obliga a otros 10 millones a pagar el 31/10/09, por los
primeros 10 millones el comprador constituye una hipoteca sobre la propiedad que le
vendí a favor del Banco. Llega el día 31/10/09 y comprador no paga, se resuelve el

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contrato, de manera que el Banco perdería su hipoteca. Para que lo anterior no ocurra el
Banco exige se renuncie expresamente a la CRT, tal es la importancia de aquella.
Clase del 10/10/09
La condición es una modalidad, siendo la más frecuente la CRT, la condición se define como el
hecho futuro e incierto del que depende el nacimiento o extinción de un derecho, a diferencia del
plazo que es cierto y del que depende la exigibilidad o extinción de un derecho.
Mientras la CRT consiste en un hecho negativo, de que no se cumpla un hecho, las condiciones
resolutorias ordinarias se refieren a cualquier hecho que no sea el incumplimiento de una
obligación. El CC. en el Art. 148927 se refiere expresamente a la CRT, que es aquella que va
envuelta en todo contrato bilateral, por lo mismo no es necesario expresarla (es tácita sin
perjuicio que pueda agregarse) de ahí que sea un elemento de la naturaleza del contrato. Sin
embargo no existe inconveniente en renunciar a ella, o bien renunciar a la acción que emana de la
CRT (Acción resolutoria)
La CRT es propia de los contratos bilaterales y no procede en los unilaterales, de manera que para
estar frente a una CRT, es preciso:
Que el contrato sea bilateral, como una compraventa o un arrendamiento, o bien en el mandato,
en la promesa, etc. (todos contratos bilaterales) lo anterior, como veremos no es baladí, tanto así
que la doctrina se ha planteado si la CRT puede estar presente en un contrato unilateral. La ley
chilena solo la establece para los contratos bilaterales, pero ¿pueden las partes incluirla en un
contrato unilateral? En principio no habría problema si nos sujetamos al principio de la autonomía
de la voluntad, siendo así estaríamos ante un contrato muy especial.
Pero es útil tener presente que en los contratos bilaterales de tracto sucesivo como el
arrendamiento, tanto la doctrina como la jurisprudencia hablan no de resolución sino de
terminación (que es una CRT) por cuanto los efectos de esta última son diferentes, las
obligaciones en aquellos contratos se van extinguiendo en forma sucesiva, y ocurre además que
en ellos, no es posible retrotraer las cosas al estado anterior a la celebración, como sucede en los
contratos de ejecución instantánea, por eso el cambio en la denominación a terminación, además
que sus efectos son hacia el futuro. ( En la resolución, las partes vuelven al estado anterior a
contratar como si nunca hubieran contratado operando otra institución, las prestaciones mutuas)
en este sentido en los contratos de tracto sucesivo, es imposible devolver el goce que sobre la
cosa tuvo el arrendatario.
27
Art.1489 E
contratantes lo pactado.
Pero en tal caso podrá el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolución o el cumplimiento del contrato, con
indemnización de perjuicios.

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Se discute si es aplicable la CRT en las particiones, ello por que las comunidades terminan por la
vía del juicio de partición conducido por el juez partidor o arbitro, pero que sucede si un comunero
recibe más de lo que le corresponde a su cuota, ¿es posible resolver dicha partición? La doctrina
entiende que la partición no es un contrato por lo tanto eventualmente no procedería la
resolución.
Pero fuera de esos casos, la CRT se aplica, como se dijo a todo contrato bilateral, por ejemplo la
promesa que por ser un contrato puede también ser resuelta por la CRT. ahora bien, hay contratos
que según las circunstancias pueden ser unilaterales o bilaterales. Por ejemplo la donación con
carga, o bien la promesa que es bilateral cuando ambas partes se obligan a firmar el contrato
definitivo (la promesa normalmente es bilateral y lleva envuelta la CRT) de ahí que cabe
preguntarse ¿puede ser la promesa, unilateral?, es decir dos personas celebran la promesa pero
solo una de las partes queda obligada, lo anterior ocurre cuando una de las partes se reserva el
derecho a celebrar el contrato, y la otra no puede exigir la celebración. Por ejemplo: En el ámbito
minero. El dueño de una pertenencia minera es tentado a venderla a un tercero que la quiere
comprar, pero ese tercero quiere asegurarse con estudios prospectivos de manera que obliga al
promitente vendedor a venderle, pero el promitente comprador se toma un plazo, a raíz de lo que
arroje el estudio, y no se obliga a comprar reservándose ese derecho, es decir lo que promete es
una opción. Es decir el único que resulta obligado es el promitente vendedor a vender. Tal es una
promesa unilateral que configura una excepción (normalmente la promesa es bilateral) no
operando en este caso la CRT.
El Art. 1489 señala que en todo contrato bilateral va envuelta la CRT de no cumplirse por una de
las partes lo pactado, es decir el hecho futuro e incierto es el no cumplimiento de una de las
partes, de ahí que como ya dijimos, la CRT es una condición negativa.
La condición en cambio, es positiva cuando consiste en acontecer una cosa, a este respecto el CC.
distingue entre condiciones positivas y negativas, siendo la CRT una condición negativa pues
consiste en que no se verifique un hecho, pero además es una condición potestativa (distingue el
CC. entre condiciones potestativas, casuales y mixtas)
La CRT entonces es negativa y potestativa ya que depende de la voluntad de una de las partes, en
este caso del deudor (Al incumplir la obligación) y obviamente es resolutiva pues con su llegada
resuelve el contrato, y por último tácita porque se entiende incorporada en él.
Pero conviene tener presente que la resolución del contrato por incumplimiento de la obligación
requiere además, no cualquier incumplimiento, sino uno imputable al deudor o bien debe serlo,
pues si dicho incumplimiento no es atribuible al deudor, no existe incumplimiento que genere
responsabilidad como en el caso fortuito, es decir el incumplimiento debe ser imputable a dolo o
culpa del deudor. Luego, ¿basta cualquier incumplimiento imputable al deudor para que se
resuelva el contrato? La doctrina, en este sentido señala que el incumplimiento debe
corresponder a las obligaciones principales del contrato y relativamente importantes de manera
que los detalles no pueden poner término a un contrato. Es decir no basta cualquier

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incumplimiento, por ejemplo en la compraventa nacen las siguientes obligaciones: para el
vendedor, entregar la cosa; para el comprador, pagar el precio. Pero además en la misma
compraventa surgen otras obligaciones de menor entidad o mas bien accesorias, estimándose que
el incumplimiento de alguna de estas podría no dar lugar a la resolución. Por ejemplo, una
jurisprudencia extranjera señala que procede la resolución cuando se ha incumplido una
obligación de carácter grave: en un contrato de transporte entre comerciantes y una naviera
alemana (Hamburgo) donde la naviera se comprometió a zarpar con la mercadería del
comerciante a las 13 horas del día xx, ocurriendo que pro maniobras en el puerto solo pudo zarpar
a las 13:30 hrs. El comerciante estimó que dicho por dicho retraso se incumplió el contrato y
solicitó la resolución del mismo. Los tribunales al resolver el litigio estimaron que media hora de
retraso era un incumplimiento nimio y que el mismo por su entidad no daba origen a la resolución
desestimando en definitiva la demanda del comerciante.
En Chile, jurisprudencia de antigua data estimaba que cualquier incumplimiento daba lugar a la
resolución.
Otro ejemplo: una empresa que vendió un inmueble señaló en el contrato que el servicio de agua
potable estaría en óptimas condiciones, pero a la postre dichas instalaciones no funcionaban en
regla por lo que el mismo comprador dejó de pagar cierta parte del precio convenido de manera
que el vendedor exigió el resto del precio, el comprador en cambio, solicitó la resolución del
contrato, en primera instancia se rechazó la demanda de resolución, pero el tribunal de alzada
revocó dicho fallo, luego la Corte Suprema conociendo de la casación interpuesta revocó el fallo
de 2da instancia confirmando el de primera instancia que rechazó la resolución.
Se concluye que no basta cualquier incumplimiento pues se requiere uno de envergadura para
producirse la resolución. La ley no se basta con el incumplimiento imputable del deudor, ya que
también exige que el acreedor por su parte haya cumplido o esté llano a cumplir, en caso
contrario nos encontramos frente a la excepción de contrato no cumplido (mora purga la mora)
que señala el Art. 155228 (esto es pasando y pasando pues es un contrato bilateral donde ambas
partes se obligan) en el presente caso no se produciría la resolución, cabe tener presente que
generalmente la defensa del demandado de resolución principia en alegar que el demandante
también se encuentra en mora, con ello al final quien decide es el tribunal, o bien, alega que está
llano a cumplir y que su temporal incumplimiento no se debe a él. Por ejemplo: en el contrato de
promesa, prometo vender mi auto el día 15 de octubre y otra persona lo promete comprar,
llegado el día fijado al lugar de la entrega, no aparece el promitente comprador, caso en el que
efectivamente no pude cumplir pero estuve llano a hacerlo (de ahí la importancia de las
constancias notariales)
También opera como requisito de la CRT el hecho de que el demandante este llano a cumplir, si
ambas partes no lo están, no se puede resolver el contrato de manera que lo único que queda es
28
Art.1552. E
mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos.

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esperar que las obligaciones nacidas del contrato incumplido por ambas partes, prescriban. Así ha
ocurrido en algunos contratos en que ambas partes no han cumplido (queda paralizado el
contrato) los tribunales ante tales casos ponen termino al contrato sin imponer indemnizaciones a
ninguna de las partes.
Resumiendo, son requisitos para que se resuelva un contrato por operar la CRT:
1. Contrato bilateral
2. Incumplimiento imputable
3. Acreedor demandante esté llano a cumplir
4. Sentencia judicial.
La resolución del contrato bilateral por operar la CRT, requiere también un juicio en que se dicte
una sentencia que declare la resolución del contrato. La necesidad de sentencia judicial diferencia
a la CRT de la condición resolutoria ordinaria, pues por ejemplo: te presto mi auto hasta que
regrese de Santiago, tal es una condición resolutoria ordinaria, en cambio la CRT es el
incumplimiento, la ordinaria opera automáticamente por el solo hecho de verificarse la condición
resolutoria ordinaria sin necesidad de pedir que la declare una sentencia, es decir opera ipso facto,
de forma que si no me devuelven el auto, frente al tribunal demando directamente la restitución
de mi vehículo. En cambio, la CRT requiere sentencia judicial que declare resuelto el contrato
(sentencia en juicio ordinario) y tal requisito se desprende del tenor del artículo 1489, pues el inc.
2°, señala que el otro contratante podrá, frente al incumplimiento, pedir la resolución del contrato
o el cumplimiento del mismo con indemnización de perjuicios. Pero además, el demandado puede
enervar la acción del primero pagando con antelación a la dictación de la sentencia, y esto último
lo admite el CPC en el juicio ordinario hasta antes de la citación a oír sentencia en primera
instancia, y aún mas, el deudor todavía tiene la posibilidad de pagar en segunda instancia hasta
antes de la vista de la causa, evitándose con ello la resolución del contrato.
Efectos de la resolución del contrato.
En relación con la CRT existe el denominado Pacto Comisorio, institución regulada en la

compraventa relativa a la obligación del comprador de pagar el precio (es especifica de la
compraventa y mas especifico aún por cuanto solo obliga al comprador Art. 1877) la disposición
del 187729 da el nombre de pacto comisorio por el cual se estipula expresamente que, no
pagándose el precio al tiempo convenido, se resolverá el contrato de venta, es en el fondo la CRT
29
Art. 1877 P
resolverá el contrato de venta.
Entiéndese siempre esta estipulación en el contrato de venta; y cuando se expresa, toma el nombre de pacto comisorio, y

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expresada en el contrato. ¿ Que sentido tiene establecer el pacto comisorio? El sentido es que el
Art. 1877 permite hacer expreso lo que ya se subentiende, la CRT. Sin embargo al permitirlo la ley
es porque se está en el ámbito de la autonomía de la voluntad.
El pacto comisorio se clasifica en simple y calificado, distinción que a efectuado la doctrina, el

simple corresponde al señalado en el Art. 1877, es decir, la CRT expresada en el contrato. Que se
diferencia del Calificado por que este último tiene mayor importancia práctica, pues el primero es
similar en sus efectos a la CRT, en cambio el calificado los contratantes pactan que si una de las
partes no cumple su obligación, el contrato se resuelve ipso facto por el solo hecho del
incumplimiento.
En Chile se discutió mucho si era posible pactar los pactos comisorios simples o calificados, fuera
de la compraventa, considerando que el CC. lo regula solo en una parte específica de ese contrato
no siendo una figura general, discusión que en principio señalaba que no procedía aplicarlo fuera
de las normas de la compraventa o bien no era aplicable a otros contratos. Las teorías mas
modernas dan mayor amplitud a la interpretación del CC. en el sentido de no apegarse tanto al
tenor literal sino mas bien a los principios generales del derecho. Así tenemos que como el CC.
siguió en esta parte al CC. Francés que también contemplaba al pacto comisorio en la
compraventa. Pero actualmente la doctrina interpretando con la mayor laxitud los preceptos del
CC. han estimado que dichos pactos efectivamente son aplicables a otros contratos.
Por ejemplo: en un contrato de arrendamiento, se acuerda un pacto comisorio calificado

estableciendo que se pagará el precio el día 10 de cada mes, y que el no pago en el día antes
señalado de dos rentas consecutivas pone termino al contrato. Bajo esa cláusula, produciendo el
incumplimiento de dos meses procedería exigir la restitución del inmueble dado en arriendo
poniendo término al contrato, es decir se produce el mismo efecto que la condición resolutoria
ordinaria. De no establecerse el pacto comisorio calificado, el arrendador tendría frente al
incumplimiento la obligación de solicitar se declare la resolución del contrato por la vía judicial,
que es el efecto propio de la CRT.
Otro ejemplo: Hoy prometo vender mi depto. el 31/12/09, el promitente comprador acepta;
llegado el día 31, el promitente comprador, no compra, pero la promesa sigue vigente pasado el
día 31, lo que obviamente me produce incertidumbre pues el día 01/01/10 aparece otro
comprador mejorando su oferta, lamentablemente no puedo venderle pues sigo ligado al contrato
con el promitente comprador, pues como no se ha resuelto el contrato de promesa, dicho
promitente comprador puede demandarme de todas maneras por el hecho de estar aún vigente el
contrato de promesa. Frente a dicha incertidumbre se vislumbra la utilidad practica del pacto
comisorio calificado, pues si tal, yo lo hubiere acordado con el promitente comprador, llegado el
día 31/10/09, si promitente comprador no compra, se resuelve ipso facto el contrato de
promesa.
Sin embargo el CC A

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por no pago del precio, la ley aún así, otorga al comprador un plazo para pa
de 24 horas desde notificada la demanda para pagar, enervando con ello la acción, de resolución
del contrato. Aquí el CC., altera la regla, pues ya no procede la resolución de pleno derecho,
pretendiendo con ello evitar la resolución del contrato (ni que se afecte a terceros) lo anterior es
un caso excepcional pues solo es aplicable a la compraventa y por el no pago del precio (el plazo es
de 24 horas desde notificada la demanda) es decir, no procede su aplicación a otros contratos, es
mas, para todos los demás contratos no procede la demanda de resolución sino una demanda de
restitución.
En síntesis muchas veces se va a requerir de una sentencia para resolver un contrato, ello ocurre
cuando opera la CRT, el pacto comisorio simple y el pacto comisorio calificado solo respecto de la
compraventa.
La acción Resolutoria
La acción resolutoria (la que nace de la CRT, del PC. Simple y del PC. Calificado en la Compraventa)
es una acción que se interpone judicialmente en juicio ordinario (CPC). Es una acción de carácter
patrimonial (pues está en el patrimonio del acreedor) por tanto, es transmisible a los herederos;
no es personalísima; se puede ceder (vender) debido a su carácter patrimonial; puede ser
renunciada, esto significa que el acreedor renuncia a solicitar la resolución en caso de
incumplimiento, caso en el cual solo puede exigir el cumplimiento del contrato (pago)
circunstancia que es muy importante para las instituciones bancarias pues, los bancos exigen, en
las cláusulas de los contratos se renuncie a esta acción, renuncia que puede hacerse en el mismo
contrato o en un acto posterior. Como es una acción patrimonial es también prescriptible, su plazo
es de 5 años para la CRT donde rige la norma general, pues el CC. nada dice, plazo normal y
frecuente que se cuenta desde que se hizo exigible la obligación. La excepción al momento en que
se cuenta el plazo la otorga el Art. 188030 puesto que solo en la compraventa y por el no pago del
precio, el pacto comisorio es especial pues prescribe en el plazo prefijado por las partes si no
pasare de cuatro años contados desde la fecha del contrato.
Se discute en la doctrina si las partes pueden variar a voluntad los plazos de prescripción, la
mayoría estima que no, pues en el caso del pacto comisorio en la compraventa solo pueden
restringirlo, pero no aumentarlo (Aunque existe un caso, que se vincula al pacto comisorio
calificado fuera de la compraventa, en el Art. 1977, relativo al arrendamiento el cual es una
aplicación especial de la CRT.
Lo importante del Art. 1880 es que permite a las partes restringir el plazo de prescripción y su
particularidad es que el plazo se cuenta desde la fecha del contrato y no desde que se hizo
30
A El pacto comisorio prescribe al plazo prefijado por las partes, si no pasare de cuatro años, contados desde la
fecha del contrato.
Transcurridos estos cuat

47
exigible, lo cual es un error respecto de las obligaciones a plazo pues puede ser que la prescripción
puede prescribir antes que la obligación misma.
Resolución del Contrato.
Efectos: En términos generales cuando se declara la resolución, el contrato se da por terminado y

por regla general las partes tienen que volver al estado anterior en que se encontraban antes de
contratar es decir la resolución opera con efecto retroactivo, de manera que han de devolverse,
las partes, lo dado: vendedor recupera la cosa y comprador el precio que pagó. Pero este principio
tiene algunas excepciones, pues en algunos casos la ley mantiene ciertos efectos del contrato, es
decir las parte no recuperan todo. Arts. 1487 y 1488.
A C la condición resolutoria, deberá restituirse lo que se hubiere recibido bajo tal
acreedor renuncie a la acción de resolución.
Art.1488, referido a los frutos, no se deberán los percibidos en el tiempo intermedio (salvo que la
ley, testador, donante o las partes dispongan lo contrario) por ejemplo: vendo mi Dpto. y la
persona que compra queda debiéndome un saldo, solicito la resolución, se restituye el dpto. y
devuelvo la parte pagada del precio, pero en el intertanto, el comprador dio en arriendo el Dpto.,
el comprador, no está obligado a devolver esa rentas, salvo pacto en contrario.
En cuanto a la devolución de los bienes, si el que se devuelve presenta deterioros o al contrario

aumentos y mejoras. ¿ a que es obligado el comprador? La regla la da el Art. 1486 siendo la regla
general que la cosa se devuelva en el estado en que se encuentre. (Se aprovechan los aumentos y
mejoras y se sufren las perdidas)
Clase del 16/10/09
Llegue atrasado, pero el profesor está haciendo referencia a las diferencias existentes entre los
bienes muebles y los inmuebles y las distinciones que a propósito de ellos hay, en relación con las
normas aplicables a cada caso, algunos de estos ejemplos que alcancé a rescatar son los
siguientes:
1) En la forma de transferir el dominio, los muebles es por la entrega, en los inmuebles es

por la tradición.
2) La compraventa de un bien mueble es consensual, en cambio de un inmueble es solemne.
3) Respecto de la prescripción ordinaria, para los muebles el plazo es de dos años y de cinco
para los inmuebles.
4) Proceden diferentes garantías (cauciones) la prenda en los muebles y la hipoteca en los
inmuebles.
5) En la sociedad conyugal, los bienes muebles ingresan al haber absoluto, los inmuebles, en
cambio al relativo.
6) Respecto de las servidumbres: solo pueden recaer sobre inmuebles.

48
7) En cuanto a los modos de adquirir el dominio, por la ocupación solo pueden adquirirse
bienes muebles. Respecto de los demás modos se pueden adquirir toda clase de bienes.
8) En cuanto a los bienes del hijo no emancipado, el padre puede disponer libremente de los
muebles, respecto de los inmuebles requiere autorización judicial.
9) En materia de Resolución: el CC. distingue entre muebles e inmuebles en los Arts. 1490 y
1491. (tema que pasamos a analizar in extenso)
E A “ Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condición suspensiva o

resolutoria, la enajena, no habrá derecho de reivindicarla contra terceros poseedores de buena fe
Ejemplo: En un contrato de compraventa, una persona enajena el bien a un tercero y este lo

vuelve a enajenar, mientras se resuelve la primera compraventa (opera la CRT) por
incumplimiento del primer comprador; el vendedor quiere recuperar el bien, siendo el último
poseedor el último comprador. La regla general es que el vendedor tenga acción reivindicatoria,
pero la ley, en este caso, limita dicha acción por cuanto el último comprador está de buena fe,
siendo la buena fe en esta hipótesis, la ignorancia de ese último comprador respecto de la
resolución del contrato que operó entre el vendedor y el primer comprador, por lo que no
procede la acción reivindicatoria.
Conviene destacar que no es necesario que primero se inicie el juicio de resolución y después el de
reivindicación, en la practica en mejor ejercer de inmediato (en el mismo escrito de demanda?)
ambas acciones, es decir el vendedor deberá demandar la resolución del contrato contra el
primer comprador y en el mismo juicio plantear la reivindicatoria contra el tercer comprador (La
ley procesal permite interponer distintas acciones en un mismo juicio) con ello, el vendedor evita
perder los plazos de prescripción (pues el juicio resolutorio puede durar mucho tiempo)
La buena fe en este caso consiste en ignorar la existencia del contrato y que sobre el haya
operado la CRT, pero corresponde al demandante probar la mala fe, pues la buena fe se presume.
El problema es la complejidad de probar la mala fe, pues en los contratos sobre bienes muebles no
quedan generalmente constancias de la buena o mala fe, o bien de la existencia de alguna
condición, es decir no quedan registros públicos como en el caso de los inmuebles. Ahora bien el
hecho de que la buena fe se presume es precisamente por que las personas normalmente actúan
de buena fe. De ahí que sea difícil probar la mala fe, de manera que generalmente se rechazan las
acciones reivindicatorias. Lo anterior no ocurre, tratándose de los inmuebles pues los contratos
quedan registrados de forma pública y pueden verificarse las condiciones, si las hay, insertas en
dichos contratos.
Ha A N
bajo condición suspensiva. Es, por lo mismo, necesario hacer un alcance, pues la norma no es
exacta en esta ultima parte ya que la resolución si bien opera respecto de la CRT, no procede en
contra del plazo o contra la condición suspensiva, es decir en estos dos casos no procede la
resolución.

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Yerra la norma del 1490 por ejemplo en el caso de una compraventa a plazo donde sea la cosa
misma que se entregue a plazo. O bien, quiero vender hoy mi auto , el comprador lo paga al
contado y acordamos que la entrega del vehículo se efectuará el 31/10/09, (hay un plazo) ¿En que
momento el comprador se hace dueño? El día que llegue el plazo mas la entrega o tradición, pues
la compraventa no es mas que un titulo, se requiere de la tradición (el modo) Ahora bien que
sucede si en el intertanto, por ejemplo el 18 del 10 recibo una mejor oferta de compra por parte
de un tercero, y vuelvo a vender el auto y lo entrego de inmediato a este ultimo comprador.
Llegado el día 31/10/09, plazo del primer contrato, y le digo a ese comprador que le devolveré el
precio. ¿Puede este primer contratante exigir el cumplimiento forzado? - ¿Podrá reivindicar
contra el tercero?. La respuesta a esta última pregunta es negativa, no puede reivindicar contra el
tercero pues el primer comprador nunca fue dueño, al no efectuarse la entrega, y por lo mismo
tampoco procede el cumplimiento forzado de manera que lo único que queda es exigir la
indemnización de perjuicios. Pero el Art. 1490 dice otra cosa.
Entonces si la cosa se debe a plazo, no se puede reivindicar pues nunca el acreedor ha sido dueño
(no hubo tradición) igual situación se presenta respecto de la condición suspensiva. Por ejemplo:
te vendo mi auto en solo 2 millones si sales bien en el examen de grado, pero luego un tercero
aparece ofreciendo un precio insuperable, y sin mas se lo vendo a ese tercero, luego resulta quq la
condición suspensiva se cumple, al aceptante de la oferta de compraventa le va bien en el
examen. ¿podrá este último reivindicar? La respuesta es no, no puede pues nunca hubo entrega
(tradición) Por tanto, el Art.1490 es válido solo para la CRT, solo ahí procede la reivindicación (y
A Si el que debe un inmueble bajo condición lo enajena, o lo grava con hipoteca, ceso o
servidumbre, n podrá resolverse la enajenación o gravamen, sino cuando la condición constaba en
el título respectivo, inscrito u otorgado por escritura publica
La pregunta es ¿Cuándo se tiene acción contra el tercero poseedor?, una vez operada la CRT
(resolución del contrato)
El 1491, distingue entre buena o mala fe. Pero, resulta que los inmuebles generalmente (casi
CBR E e
Ideas: El Art. 1491 se refiere solo a los inmuebles, entonces - ¿que ocurre si se resuelve el
contrato en que el bien ya ha sido enajenado o gravado por un tercero?, veámoslo con un
ejemplo:
Un vendedor vende un depto. Quedando un saldo de precio adeudado por el comprador y que se
compromete a enterar el 31/10/09, llegado el día no paga, pero en el intertanto dicho comprador
vuelve a vender o bien lo graba con una hipoteca a favor de un banco. ¿Hay acción en contra del
tercer comprador?, según el 1491, dependerá de si la condición constaba o no en el titulo, si

50
constaba el tercero estaría de mala fe, si no constaba el tercero estaría de buena fe por lo que no
procedería reivindicar contra el último comprador.
P
exacto que el 1490 que se refiere a plazo, condición suspensiva y CRT, el 1491, en cambio solo
hace referencia a la condición, y sabemos nosotros que la resolución procede en la CRT, ahora
bien, el 1491 solo cabe tratándose de la condición resolutoria, y es ahí donde se determina si hay o
no acción contra terceros.
El 1491 “ enajena o lo
Q
Gravar es constituir un derecho real sobre el bien.
Enajenación en sentido restringido es transferir dominio, por lo que tradición es transferencia,

gravar en cambio es constituir un derecho real sobre un bien, sea prenda, hipoteca o una
servidumbre, De lo anterior se arribamos a otra diferencia entre muebles e inmuebles, que es el
caso de la servidumbre como gravamen que solo es posible constituirla sobre inmuebles, por
ejemplo una persona que compra un Dpto. pagando el precio a plazo y antes de concluir de pagar,
constituye una hipoteca, pregunta: ¿Resuelta la compraventa se mantienen o no los gravámenes
efectuados en el intermedio, previo a la resolución? El Art.1490 sólo habla de enajenar, pero
como sabemos, la palabra enajenar tiene dos sentidos: uno amplio que implica transferencia como
gravamen; y otro restringido que solo comprende transferencia. Pero de la sola lectura del 1490
se entiende que habla de enajenar en sentido amplio, lo que no ocurre en el 1491 que emplea
ambos términos, esto es enajenar y gravar.
Pregunta: ¿en que parte el CC. emplea la palabra enajenar a secas? Una alumna responde
señalando el Art.1464, por ejemplo quien constituye una hipoteca sobre un bien cuya propiedad
se litiga o bien si un bien embargado se constituye sobre el una servidumbre, o se transfiere el
dominio. El CC., A N
que se refiere en esos artículos a ambos
casos para evitar cualquiera duda, por tanto la palabra enajenar puede utilizarse en sentido amplio
o restringido, de esa forma, la doctrina ha establecido que cada vez que el CC. se refiera a
enajenación en sentido amplio, hay que interpretar.
Se habla, a propósito de lo anterior del caso de la adjudicación, la cual no es transferencia, y es

una institución propia del acto particional donde se radica un bien determinado (singularización)
o un derecho de cuota en un comunero, tal no constituye transferencia pues lo que se adjudica el
comunero es un derecho preexistente y en virtud de la adjudicación no se adquiere el dominio
sino solo se reconoce la calidad de tal pues el modo de adquirir ya operó, con antelación.
El 1491 al igual que el 1490 concluimos que solo opera respecto de la CRT. De manera que en el
Art. 1491 la enajenación o gravamen pueden ser dejadas sin efecto cuando la condición haya

51
constado en el titulo, es decir en el contrato y dicho contrato debe constar por escritura publica e
inscrito. (no sirve el contrato que conste en documento privado o en un contrato afinado
verbalmente) y por último es necesario que la escritura publica esté inscrita en el CBR. Por lo
tanto, mal puede un tercero alegar buena fe, en caso que la CRT haya constado en el contrato. Se
discute por algunos el que significa que la CRT conste en el documento, pues se estima que la
condición consta en el documento por escrito a través del pacto comisorio (CRT expresada en el
contrato) y si no existe dicho pacto no hay CRT. Pero la mayoría de la doctrina y la jurisprudencia
tratándose de la CRT, señala que existe certidumbre de su existencia (aunque no se exprese) pues
la ley la subentiende. Así por ejemplo: si consta en el contrato una obligación pendiente,
automáticamente consta la CRT., de ahí que es importante estudiar los títulos hacia atrás, por las
dificultades que puede traer la existencia de una CRT.
Otro ejemplo: queda debiendo el comprador la mitad del precio de un Dpto., pero se inscribe la
compraventa en el CBR, luego el comprador grava el inmueble con una hipoteca a favor de un
banco por un mutuo solicitado. Ahora bien, no paga el comprador la mitad del precio adeudado,
se resuelve el contrato ¿Qué pasa con la hipoteca?, como hemos visto por la resolución se
retrotraen las cosas al estado anterior a contratar, por lo tanto la hipoteca quedaría sin efecto ya
que el banco no puede ignorar la existencia de la CRT. En este sentido, ¿Qué puede hacer el
banco? Si por ejemplo previo al otorgamiento del mutuo y la hipoteca se da cuenta que en el
contrato hay una CRT, para conceder el mutuo, el banco obliga al comprador a pagar la deuda al
vendedor. O bien exige el banco al vendedor a renunciar a la acción resolutoria.
Otro ejemplo: una persona que está comprando un Dpto., con financiamiento bancario; el precio
del inmueble es de 20 millones, el banco financia 15 millones, el comprador paga con lo suyo 3
millones y se mantiene un saldo de 2 millones. Caso este en que el banco exige a las partes la
renuncia de la acción resolutoria.
De los ejemplos se colige el porque los bancos exigen la renuncia a la acción resolutoria, la cual
como ya hemos señalado prescribe en 5 años (y la extraordinaria en 10) la renuncia a dicha acción
puede hacerse en el mismo acto o en otro posterior.
Otro ejemplo: En el 2009 vendo mi Dpto., me quedan debiendo la mitad del precio a plazo, y no
hay renuncia a la acción resolutoria, posteriormente mi comprador vende el Dpto., en el año 2014
a otra persona, y tal persona le queda debiendo también a mi comprador parte del precio, por
último un cuarto comprador en el 2018 pretende comprar al contado al tercer comprador, el
cuarto comprador deberá revisar todos los títulos hacia atrás, esto es hasta el 2009, pues puede
ser que en el primer contrato el plazo de pago sea en cuotas anuales, por ejemplo 10 cuotas, de
manera que aún está vigente la condición (el plazo vence en 2018) es decir aún no le corre
prescripción. En la practica lo que se hace es solicitar del CBR las escrituras de dominio pues en
ellas apareen los datos fundamentales de las sucesivas compraventas realizadas sobre la
propiedad, y en cada una de ellas se debe verificar si consta o no la CRT, de forma que el cuarto

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comprador puede ahí, constatar si existen obligaciones pendientes. Tal es la importancia del Art.
1491.
La acción resolutoria tiene un plazo para ejercerse, pues puede ocurrir que un tercero adquiera
por prescripción aún existiendo obligaciones pendientes (no se ejercen las acciones) en resumen la
resolución en la CRT significa que frente al incumplimiento se puede judicialmente resolver un
contrato, resuelto este se vuelve al estado anterior a contratar y habrá acción contra terceros
poseedores solo si están de mala fe tanto para bienes muebles como inmuebles con la salvedad
que en estos últimos debe constar la condición en el titulo y este debe estar inscrito en el CBR (por
ese solo hecho entiende la ley que hay mala fe)
La nulidad de los actos jurídicos
La resolución se parece a la Nulidad en cuanto a que los efectos se retrotraen al estado anterior a
contratar de ahí de ahí la importancia en compararlas y no confundirlas. La nulidad en el CC., es
una sanción que la ley impone a ciertos actos que no han cumplido con ciertos requisitos en
cuanto a la estructura del acto o en consideración a las personas (Requisitos de existencia y
validez)
Tanto la doctrina como la jurisprudencia no distinguen entre nulidad absoluta y nulidad relativa,
en cuanto a su sanción, pues esta es la misma si falta un requisito de existencia o de validez. Otros
en cambio señalan que las sanciones son diferentes, de manera que si falta un requisito de
existencia su sanción sería la inexistencia del acto, y si falta un requisito de validez, su sanción
sería la nulidad (Tesis minoritaria que sustenta el autor Luis Claro Solar).
En la actualidad, otros autores adhieren a esta doctrina pues no es lo mismo que falte un requisito
de existencia que un requisito de validez. Por ejemplo: si no hay voluntad, no hay acto; si la
voluntad está viciada, hay acto (viciado pero hay)
Señalan estos autores en apoyo de su tesis la existencia de razones de texto en el CC. por ejemplo
A “ o produce efecto
E A C - si
no concurre la solemnidad mas que nulidad hay inexistencia.
Pero en Chile la mayoría de la doctrina estima que la nulidad como sanción agrupa a todos los
requisitos sean de existencia o de validez. La ley distingue entre nulidad absoluta y nulidad
relativa, aunque los efectos de aquellas son los mismos en ambos casos es decir: El acto nulo es
aquel que se mira como nunca perfeccionado y las partes vuelven al estado anterior.
Diferencias con la resolución:

53
1) La nulidad es una sanción por la falta de algún requisito al momento de la celebración del
acto o contrato.
La resolución es una acto válido que por un hecho posterior se resuelve (el
incumplimiento)
2) La resolución es propia de los contratos bilaterales. La nulidad es propia de todo acto
3) La nulidad no puede ser renunciada. La resolución si.
Sin embargo, a pesar de los efectos de la nulidad absoluta y de la nulidad relativa (que son los
mismos) igual existen diferencias entre una y otra.
1) Respecto de las causales: La nulidad absoluta procede cuando se omiten requisitos que la
ley prescribe en consideración a la naturaleza del acto o contrato
En la Nulidad relativa, los requisitos omitidos, lo son en consideración a la persona.
2) Procede la nulidad absoluta:

 Actos realizados por incapaces absolutos.
 Falta de formalidades
 Cuando falta el objeto, o este es ilícito (para la otra teoría el acto es inexistente)
 Cuando el acto no tiene causa o esta es ilícita.
 Cuando falta la voluntad
Procede la nulidad relativa:
 Respecto de los actos por incapaces relativos.

 En los vicios del consentimiento (salvo respecto del error esencial que produce nulidad
absoluta, lo cual se discute)
3) En cuanto a los plazos para reclamar una y otra, Nulidad absoluta, 10 años. Nulidad
relativa, 5 años.
4) Personas que pueden reclamarlas:
- Nulidad relativa, solo pueden reclamarla aquellos en cuyo beneficio está establecida,
es decir quien sufrió el vicio o bien el representante del incapaz o los herederos y
cesionarios.
- Nulidad absoluta, pueden reclamarla:

a) El juez, de oficio con la sola lectura cuando aparece de manifiesto en el acto o
contrato. Por ejemplo una compraventa entre marido y mujer.
b) Cualquier persona que tenga interés en ella
c) El ministerio público.

54
Clase del 20/10/09
La nulidad es una sanción legal, establecida dentro del campo de la ineficacia de los actos jurídicos
y es sanción en cuanto se omiten requisitos sea de la existencia o de validez. En la resolución
también hay ineficacia pero por causas sobrevinientes.
El CC. establece en el Libro IV un capitulo especial respecto de la nulidad (Arts. 1681 a 1697)
señalando que los requisitos de existencia son esenciales en el acto, así como el objeto o la causa,
de manera que si faltan el acto no nace (sería inexistencia como sanción para la teoría de la
inexistencia) en cuanto a los requisitos de validez, su sanción es la invalidez del acto o su nulidad.
Respecto de la inexistencia y la nulidad Claro Solar es partidario de la inexistencia como sanción,

para ello recoge ejemplos del mismo CC. tales como si la ley exige que el acto se otorgue por
instrumento publico y se omite tal en el acto, el acto simplemente no existe. De manera que para
este autor, la inexistencia se diferencia de la nulidad y su importancia es distinta, ambas tienen
efectos diferentes, en este sentido señala que la nulidad puede sanearse no así la inexistencia.
Otros autores estiman que la única sanción prevista en la ley chilena, es la nulidad, sin embargo
cada cierto tiempo aparecen nuevos argumentos respecto a la existencia en la ley de la
Inexistencia, por ejemplo: en la Ley de Sociedades Anónimas, que frente a la omisión de ciertos
requisitos formales en la constitución de una sociedad anónima, dicha ley hablaba de que esta era
inexistente, pero luego se reformó esa parte de la ley señalando que la omisión de requisitos
N
En la Ley de Cooperativas, en cuanto a la constitución de estos entes, la ley habla que sino existen
o se omiten algunos requisitos, la constitución no existe (inexistencia),
Pero el argumento positivo mas solido para negar valor a la inexistencia es la nulidad absoluta de
los actos realizados por absolutamente incapaces, pues ello son personas que carecen de
voluntad (que en sí, sus actos son inexistentes) y el CC., señala que sus actos son nulos
absolutamente, argumento que sirve a quienes niegan la inexistencia como sanción, y que en tal
sentido queda comprendida dentro de la nulidad absoluta.
La teoría de la inexistencia nace en el derecho comparado a propósito del matrimonio,

entendiéndose que hay nulidad de matrimonio sólo en los casos que la ley expresamente señala,
pero la ley no estableció como causal de nulidad el matrimonio entre personas del mismo sexo, es
decir la ley no señaló que tal fuera nulo. De manera que al no poderse sancionar con nulidad se
estimó que tal matrimonio entre personas del mismo sexo era inexistente.
En Chile la nulidad es sanción sea para la omisión de requisitos de existencia sea para la omisión
de requisitos de validez. El Art. Es nulo todo acto o contrato a que falta alguno
de los requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato, según su especie y la
calidad o estado de las partes.

55
La nulidad puede ser absoluta o relativa
La ley parte afirmando que la nulidad es una sanción cuando falta o se omiten ciertos requisitos de
la esencia o bien de validez en consideración a las personas que intervienen en el mismo acto. Es
decir: en consideración a la persona, omitido el requisito genera nulidad relativa. En
consideración al acto mismo, genera nulidad absoluta.
Sin embargo, no existe inconveniente para el caso de que se omita un requisito de validez, (o en
casos especiales) en que dicha omisión genere una sanción distinta de la nulidad, por ejemplo en
materia sucesoria la omisión de un requisito de validez exigido por la ley no produce nulidad
absoluta, como en el caso del testamento que es un acto jurídico unilateral solemne (pues si no se
cumplen las solemnidades el acto es nulo) Un requisito normal y formal de un testamento
ordinario por ejemplo en el testamento abierto o cerrado, es que siempre es por escrito y se exige
además la presencia de testigos, a veces la ley exige como solemnidad la intervención de testigos
en otros casos los testigos solo sirven como medio de prueba, así tenemos que en el testamento
la presencia de testigos es un requisito para que nazca el acto al igual que en el matrimonio.
Si el testamento no se otorga con testigos, el testamento es nulo pudiendo ser impugnado por los
herederos, además de ello se exigen otras formalidades:
Por ejemplo para el otorgamiento de un testamento abierto (que es aquel en que el testador da a
conocer sus disposiciones a testigos y al funcionario que este presente)
Los testamentos deben indicar:
 Nombre completo del testador
 Domicilio
 Lugar de nacimiento (fecha de nacimiento)
 Edad profesión u oficio
 Individualización de los testigos
Si se omite la edad ¿será nulo por esa circunstancia el testamento?, no , pues la ley permite
ciertas omisiones, en la medida que no quepa duda de quien es el testador, de ahí que ese
testamento sería válido (La ley exime de sanciones ante la omisión de formalidades menores)
El CC. distingue entre la nulidad absoluta y la nulidad relativa, a pesar que los efectos de ambas
son los mismos, de manera que lo importante son las diferencias entre los efectos de la nulidad y
de la resolución, considerando que anulado o resuelto un contrato, en ambas los efectos se
retrotraen, pero no hay igualdad completa pues los efectos de la nulidad son mas drásticos que los
de la resolución con respecto a terceros, en la nulidad hay efectos contra terceros, en la resolución
también, pero esta última hace el distingo respecto de aquellos terceros de buena fe.
En cuanto a las nulidades mismas, la relativa se puede sanear, lo que no ocurre respecto de la
absoluta.

56
El Art. 1682 distingue claramente cuando existe nulidad absoluta y cuando relativa. A682 primera
la nulidad producida por un objeto o causa ilícita, y la nulidad producida por la omisión de
algún requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en
consideración a la naturaleza de ellos
objeto y la causa ilícitas; ahí ya tenemos señaladas cuatro causas de nulidad absoluta:
 Falta de objeto
 Falta de causa
 Objeto ilícito
 Causa ilícita.
(Para la teoría de la inexistencia la falta de objeto significa la inexistencia del acto, sin embargo
para el CC. es simplemente E I Hay asimismo nulidad
absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente incapaces
 Los incapaces absolutos
Es decir ya son 5 las causales de nulidad absoluta, tales son las que el CC. señala en forma
taxativa, pero no solo los únicos casos, pues existen otros tales como:
 La falta de voluntad
 La falta de solemnidades, palabra genérica que incluye varias categorías o especies de
formalidades que si llegaren a omitirse se sancionan con nulidad absoluta por ejemplo en
el testamento, en la compraventa de bienes raíces, en la hipoteca o en la promesa.
 El error esencial, que para algunos se discute por cuanto es un error grave respecto de la
voluntad y que aún así solo se sanciona con nulidad relativa, pero el CC se refiere
expresamente al error esencial u obstáculo, cuando recae sobre la especie de acto o
contrato o en la identidad de la cosa específica de que se trata (especie se refiere a la
naturaleza jurídica del acto. Por ejemplo: si una de las partes entiende comodato y la otra
donación, o bien respecto de la identidad de la cosa, te vendo mi casa en la playa, el
comprador acepta pensando que es la casa del campo.
Respecto del error para algunos habría inexistencia, aunque la mayoría estima que hay nulidad
absoluta, otros estiman que solo hay nulidad relativa pues el Art. 1453 (referido al error esencial) y
el error de hecho vicia asimismo el
E el caso del Art. 1453, entiende esta doctrina, que la
razón de texto es que el error señalado en el 1453 produce también nulidad relativa.
Pero la opinión mayoritaria es que el error esencial señalado en el Art.1453 produce nulidad
absoluta por falta de voluntad.

57
En cuanto a la nulidad relativa, el CC. señala que es la regla general, según se desprende del 1682
Inc. cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la rescisión del
acto o contrato
Esta nulidad se presenta cuando la ley establece un requisito para el acto en consideración a las
personas que intervienen en él, omitiéndose estos, casos:
 Nulidad relativa de los incapaces

 Vicios del consentimiento: el error (salvo el esencial que se discute), la fuerza (que vicia el
consentimiento no importando quien la ejerza) y el dolo (que siempre vicia el
consentimiento cuando haya sido obra de alguna de las partes) En este caso téngase
presente que la ley siempre sanciona el dolo pero la sanción es diferente:
a) Cuando se emplea para obtener el consentimiento, la sanción es la nulidad relativa
b) Si el dolo es ejecutado por terceras personas, la sanción es la indemnización de
perjuicios para quienes lo han fraguado (por el total de los perjuicios) o bien por el
total del provecho para quienes se han aprovechado del dolo ajeno. En estos casos la
ley siempre protege la buena de sancionando el dolo con nulidad o indemnización de
perjuicios (para quienes lo fraguan o para quienes se aprovechan de él.
Volviendo atrás se señaló que la ley sanciona con nulidad absoluta los actos de los incapaces
absolutos, siendo estos los menores, dementes y Sordomudos QNPDE, pero téngase en cuenta
que es distinto que sus actos sean nulos a que por medio de sus representantes no puedan actuar
pues dichos incapaces tienen capacidad de goce, lo que no tienen es capacidad de ejercicio, por
tanto por medio de sus representantes pueden hacer todo, sus actos solo son nulos
absolutamente si actúan por ellos mismos.
Sin embargo existen excepciones, en las que un incapaz absoluto puede actuar por si mismo, no
obstante ser incapaces absolutos, tal es el caso señalado en el Art. 1723 primera parte, referido a
la posesión, en cuanto que un incapaz puede poseer bienes muebles (otra diferencia con los
inmuebles) aunque no puedan defender dicha posesión pues son incapaces, es decir necesitan de
su representante. Por tanto los incapaces absolutos y los relativos pueden adquirir bienes
muebles (que es la excepción a la regla general) a su vez el mismo Art. 723 establece la
contraexcepción pues los dementes y los infantes (menores de 5 años, ¿o 7?) no pueden adquirir
la posesión. (Pueden adquirir por ocupación)
Otro caso, relativo a la responsabilidad extracontractual, Art.2319, no pueden cometer delito civil
los infantes ni los dementes. Inc 2° los menores de 16 años, será resorte del juez declararlo con o
sin discernimiento, si en definitiva lo declara con discernimiento es plenamente capaz para
responder del delito, si lo declara sin discernimiento, es incapaz. Lo anterior tiene importancia
pues si el juez estima que es capaz dicho menor de 16, lo obligaría a responder con sus propios

58
bienes y no con los bienes de la persona que es responsable ese incapaz declarado con
discernimiento. Lo anterior sucede pues existen normas especiales de la responsabilidad
extracontractual que son diferentes de las que se establecen para la contractual en materia de
capacidad.
Pregunta: ¿Puede un absolutamente incapaz actuar en el mandato? Por regla general en el

mandato, al ser el mandatario representante del mandante los actos del primero se radican en el
patrimonio del segundo, a este respecto el Art. 2128 señala que solamente al menor adulto, de
manera que queda descartado que pueda un absolutamente incapaz ser mandatario.
También se presenta la nulidad relativa cuando se omiten formalidades en consideración a las

personas que intervienen en el acto como por ejemplo las formalidades habilitantes, que en
algunos casos se requiere autorización judicial.
Ejemplos: Caso de la enajenación de inmuebles de un menor de 18 años, se requiere autorización
judicial, la sanción a la omisión es la nulidad relativa pues dicha autorización es una formalidad
habilitante. ¿Siempre se requiere autorización para la venta de inmuebles del menor de 18 años?,
si, siempre se requiere pero hay en algunos casos diferencias, pues además de la autorización
judicial se requiere que la venta se realice en publica subasta solo si el menor de 18 está sujeto a
guarda (tutela o curaduría) caso este en que la ley es mas exigente pues la venta en publica
subasta no la requiere la ley para el menor sujeto a patria potestad donde solo basta la
autorización del juez.
La razón de esa distinción es porque la situación del que está bajo guarda, esta en mayor peligro,
de ahí la limitación pues el tutor o curador puede ser un tercero (no su padre ni su madre) de
manera que si en la venta se omite la formalidad de la publica subasta, la venta es nula (Se
protege con esto al menor)
Actualmente son menos frecuentes las guardas pues hoy la patria potestad corresponde al padre
tanto como a la madre, sean en matrimonio o no. Antes, en cambio el hijo no matrimonial había
que designarle un curador pues el padre o la madre no tenían automáticamente la patria potestad.
Por ejemplo en el caso de muerte de ambos padres y el menor que tiene 16 años, hay que
designarle un curador .
Otro caso: el de los dementes, mas si aquel es dueño de un inmueble, o bien los dueños son varios
y uno de ellos es demente, es engorroso pues si existe un negocio para la venta de un inmueble
este no puede llevarse a efecto sino a través de publica subasta con el riesgo que ello conlleva
(menor precio en las pujas)
Pero también existen formalidades habilitantes para celebrar actos exigidos por la ley a personas
capaces, como por ejemplo el caso de la mujer casada en sociedad conyugal, de manera que el
marido para enajenar bienes de la mujer requiere la autorización de esta, si tal formalidad se

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omite, la sanción es la nulidad relativa, por ejemplo: un bien raíz donado a la mujer, tal ingresa al
haber propio de la mujer, si el marido lo quiere vender requiere autorización.
Otro caso en que se requiere formalidad habilitante entre capaces, por ejemplo en el mandato en
que el mandante manda vender un bien raíz y el mandatario quiere comprarlo para sí, (el mandato
autoriza vender no a comprar, o al revés, pero no las dos) de manera que i el mandatario quiere
A A t. 2144 y
2145. El mandatario no puede comprar lo que se le ha encargado vender o al revés esto por que la
ley parte de la idea de que es peligroso pues considera que el mandatario se preocuparía mas de
sus intereses que los de su mandante, la ley en este caso impide la autocontratación, salvo que el
mandatario lo autorice de forma expresa (El 2144 hace referencia también a la interpuesta
persona)
(Una compañera señala un ejemplo que es refutado) Respecto del Art. 1797 referido a la
administración de bienes públicos, la ley aquí exige aquí autorización pero es en relación a los
bienes, no a las personas, por lo demás aquí se está refiriendo la ley a un funcionario publico, de
manera que las normas que se aplican son del derecho publico, principio de legalidad y la nulidad
que procede es una nulidad absoluta de derecho publico.
Segunda diferencia entre la nulidad absoluta y la nulidad relativa.
Esta diferencia la encontramos en los Arts. 1683 y 1684, diferencia que se relaciona con las
personas que pueden reclamar de una u otra nulidad.
¿Quién puede pedir la nulidad absoluta? Por ser una norma de orden publico, mas personas
pueden solicitarla:
a) El juez, puede y debe declararla de oficio cuando aparezca de manifiesto en el acto o
contrato (de su sola lectura) y aunque nadie se lo pida, se altera con es esto el principio
de pasividad del juez. Por ejemplo, puede también que no aparezca en el acto o contrato
asi como que un demente celebra el acto, o bien si se vende un bien embargado, donde
no consta la nulidad.
Es necesario tener presente que respecto de la Lesión Enorme del Art. 1888, tal es otro
caso de nulidad relativa, donde el CC., habla de rescisión, pero no procede que el juez la
declare pues no es nulidad absoluta.
b) La nulidad puede alegarse por todo aquel que tenga interés

ley se refiere a un interés pecuniario (no corren aquí los intereses morales) es decir debe
ser económico pues declarada la nulidad se favorece a quien la pide con un beneficio.
Por ejemplo el marido le vende a su mujer un bien y yo que soy acreedor del marido,
obviamente tengo interés concreto en la nulidad de dicha venta, puedo pedir la nulidad
absoluta.

60
c) Pueden pedirla las partes; quienes celebraron el contrato, salvo el que sabía que el acto
era nulo, porque nadie puede aprovecharse de su propia culpa o dolo. Por ejemplo un
vendedor sabiendo que el bien está embargado, igual lo vende. O, también el mismo
bien lo vende en 10 millones, y luego se da cuenta que lo vendió muy barato, y quiere
pedir la nulidad sabiendo del vicio, lo que no ocurre respecto del comprador quien puede
pedir la nulidad del contrato y que se le restituya el precio. (En base a este ejemplo: ¿es
nula la venta de un bien embargado? Es esta una pregunta que generó discusión por
cuanto sería nula, en principio, según el Art. 1464 N° 3, en que tal venta estaría prohibida
por objeto ilícito. Señalando en contrario que el Art.1810 no prohíbe la venta. Teoría
planteada por Eugenio Velazco Letelier (no apunté los razonamientos dados) concluyendo
el profesor que en el fondo la respuesta es válida para ambos casos, pues puede ser nula
dicha venta o bien no.
Se señala el ejemplo del depositario alzado, hipótesis que respalda el hecho que la venta de cosa
embargada sería nula, pero que ocurre si el depositario no es notificado personalmente del
embargo y vende la cosa; no habría delito.
Se señala por último en relación al que sabiendo del

por ejemplo, la cosa embargada que la vende y luego fallece; ¿pueden los herederos alegar la
nulidad del acto? Los herederos suceden en el todo al causante, de manera que si este no podía
pedirla, la doctrina y la jurisprudencia estima que tampoco pueden hacerlo los herederos, puesto
que si no lo tenia el causante , tampoco los herederos. Otras teorías señalan que las sanciones son
de derecho estricto por tanto, los herederos son otras personas distintas del causante y no se les
puede alcanzar con la sanción (es la postura minoritaria)
d) El Art. 1683 por último, señala que puede solicitarla el Ministerio Publico en el sólo interés
de la moral y de la ley, sin embargo esta disposición no tiene aplicación practica pues en
primera instancia no opera el ministerio publico.
La nulidad relativa, ¿Quiénes pueden pedirla?, el juez no puede declararla de oficio ni tampoco el
ministerio publico solicitarla, de manera que solo procede a pedimento de parte; es decir solo las
partes en cuyo beneficio la ley la establece o por sus herederos o cesionarios, por ejemplo : si hay
nulidad en los vicios del consentimiento, como la fuerza, quien puede pedir la nulidad es quien
sufrió la fuerza, en el error, la parte víctima del error, en el dolo la víctima del dolo, y en la lesión
enorme la víctima de la lesión. También por ejemplo en el caso del mandato, la persona afectada
o sea el mandante que ordeno vender. En el caso de la mujer casada, por venta de un bien por
parte del marido sin su autorización, solo la mujer puede pedir la nulidad.
Clase del 28/10/09

61
ece algunas excepciones, casos en que siendo nulo el
acto jurídico se lo mira como válido, algunos de ellos son:
El matrimonio nulo, que no obstante su nulidad produce los mismos efectos civiles, pues con ello,
la ley protege al cónyuge que está de buena fe (Art.51 de la Ley de Matrimonio Civil) lo cual por
cierto que es una excepción a la regla general pues, como sabemos, el efecto de la nulidad es
hacer volver al estado anterior a contratar.
En materia patrimonial, las partes vuelven al estado anterior, y configuran excepciones a la regla
general pues aún siendo nulos los actos, se impide restituir a la persona que celebra el acto
sabiendo que tal es nulo por ejemplo por objeto ilícito (se impide la restitución que es lo normal
cuando opera la nulidad) o bien como en el caso del incapaz donde anulado el acto, el incapaz es
obligado a restituir solo si se ha hecho mas rico, pues si las cosas no le son útiles no es obligado.
En materia de Lesión enorme solo en la compraventa, se puede pedir la nulidad de aquella,

anulada que sea dicha compraventa la ley señala que el comprador debe devolver la cosa en el
estado en que se encuentre. Por ejemplo si antes de anulada, el comprador ha gravado con
servidumbre o hipoteca, el CC., señala que el comprador debe de purgarlas, pero eso se hace
imposible.
Otra importancia de la nulidad es respecto de los terceros, debido al tráfico jurídico de bienes, por
lo que cabe preguntarse si anulado un contrato se puede o no intentar acciones contra terceros,
veámoslo con un ejemplo:
Un demente vende su departamento, el comprador que ignora la incapacidad absoluta del

vendedor, le compra el depto., le paga el precio, a los 6 años de vendido, el demente a través de
su representante legal demanda la nulidad del contrato, donde el comprador es obligado a
devolver el depto., y el vendedor a devolver el precio, pero el demente se gastó todo el precio de
forma que no lo devolverá. (Comprador pierde el precio) ¿Puede el comprador adquirir mantener
la propiedad del dpto., p C A No es justo
N E
, al no ser justo titulo
la compra del Dpto., adolece de nulidad absoluta, la cual como sabemos prescribe
extraordinariamente en 10 años, por lo tanto no se puede adquirir dicho bien por prescripción
ordinaria que es de 5 años. Igual situación para los bienes muebles, pues aquí el tema es el titulo
que es injusto.
Siguiendo con el ejemplo: compré hace 3 años el dpto. al demente y luego lo vendo, el nuevo
comprador lo posee un año y lo vuelve a vender, sabiendo ya que la primera compraventa es
nula, respecto de la segunda y la tercera ¿hay acción reivindicatoria en contra del tercero?, para
responder tengamos presente que el primer contrato es nulo lo que significa que el primer
comprador nunca fue dueño (solo poseedor) al vender, luego de tres años el dpto. se vendió una

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cosa ajena, siendo la segunda y tercera compraventa, venta de cosa ajena, por tanto como operó
la nulidad en el primer contrato, el incapaz podrá reivindicar contra el último comprador. El CC.,
así lo señala, pues cuidado con esto ya que la nulidad procede incluso contra terceros de buena fe,
que es lo que la diferencia de la resolución, la cual, como ya lo vimos, no procede contra el tercero
que está de buena fe. En este sentido la nulidad como sanción es más drástica considerando que
el CC., sigue la teoría tradicional de la nulidad, sin embargo en el derecho comparado se busca
proteger los derechos de los terceros de buena fe, apartándose de la concepción tradicional. En
Chile dicha situación no ha ocurrido por lo mismo es que deben estudiarse los títulos hasta 10
años hacia atrás, desde el último contrato. (Estudio de títulos)
Igual situación ocurre por ejemplo en una hipótesis extrema en que un menor de 13 años que
aparenta 18 y vende, tal venta es obviamente nula.
Sin embargo, no habrá acción contra terceros cuando dicho tercero haya adquirido por
prescripción adquisitiva, por ejemplo: declarada la nulidad de la compraventa, el dueño (demente)
debe interponer la acción reivindicatoria tanto como la de nulidad, pues ambas pueden
interponerse conjuntamente siendo el primero demandado por nulidad y el segunda dirigida al
poseedor por reivindicación. Pero no se podrá reivindicar si la acción reivindicatoria a prescrito.
Por ejemplo: Compre un dpto. a un demente en el año 2009 y el 2010 se lo vendo a José, luego en
el año 2016 el demente a través de su representante interpone la acción de nulidad absoluta del
contrato. ¿Puede José alegar como excepción la prescripción de la acción reivindicatoria?, Si
puede alegarla pues la acción reivindicatoria prescribe en 5 años, en circunstancias que en el
ejemplo, el dpto., José lo ha poseído por mas de 5 años y lo adquirió de buena fe.
Otro ejemplo: Tengo hace un año el dpto., al año lo vendo a Pedro y tres años después, este lo
vende a María quien lo tiene por otros tres años - operando la accesión de posesiones se puede
adquirir por prescripción.
Se hace una pregunta en relación al error común, al respecto señala el profesor que existe una
antigua doctrina que postula de que si se incurrió en acto nulo de buena fe, y se fundamenta en la
apariencia compartida por muchas personas, esta teoría protege dicha apariencia no obstante ser
el acto nulo, pero ignorándose el vicio o la negligencia, se postula que tal acto es válido, tal
principio es antiguo viene del derecho romano, por lo mismo excepcionalmente la jurisprudencia
le ha dado cabida.
Dentro del CC., algunos autores invocan que se acoge esté doctrina, en algunos casos como el
matrimonio putativo, que siendo nulo la ley lo valida, pues si hay buena fe, se protege al cónyuge
que actuó de buena fe.
También se plantea en materia hereditaria, donde por ejemplo si fallece un casado y al velatorio
concurren dos o mas viudas, cabe preguntarse como se reparte la herencia o bien si puede la

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viuda del primer matrimonio pedir la nulidad del posterior por la causal de vinculo matrimonial no
disuelto. El CC. en un caso excepcional señala que la nulidad de matrimonio se pide en vida del
cónyuge y hasta un año después. La defensa de la segunda viuda puede alegar que su matrimonio
se celebró de buena fe, de ahí que el matrimonio putativo la ley lo protege si existe buena fe y no
haya habido justa causa de error.
Otro caso se da en materia sucesoria, respecto del heredero putativo que es aquel que sin serlo se
le reconoce como tal.
Válida también la ley el caso del Art. 1013, en el testamento (que es un acto solemne) y la
presencia de testigos que deben ser hábiles, de manera que si concurre un testigo inhábil sin ser
de conocimiento de la comunidad dicha inhabilidad, el testamento sería nulo, pero el 1013 aún así
tiene como válido el acto.
En materia de derecho publico, existen varios fallos a su respecto en que se validan actos nulos
generalmente de funcionarios públicos nombrados en forma irregular, esto es sus actos serían
nulos por irregularidades en su nombramiento, por ejemplo: que un oficial del Registro Civil que
para su nombramiento presenta un documento falso, y siendo nombrado comienza a actuar
como tal, todos los actos que celebra son nulos, pero no se pueden anular los matrimonios ante el
realizados, reconocimientos etc, en principio bien pueden anularse pero, los terceros que ante el
celebraron un matrimonio, no sabían que el funcionario no era tal. Sería complicado desconocer y
anular dichos actos. Por lo demás los funcionarios públicos deben actuar dentro de su
competencia por ejemplo un notario que concurre a una casa distante a tomar un testamento,
pero resulta que no teniendo claros los limites de su jurisdicción, no supo que lo validó fuera de su
radio de competencia, por lo que el testamento era nulo, pero el testador ya está muerto, en
dicho caso se validó de todas maneras ese testamento.
“ B
Se hablaba de las obligaciones solidarias.
P ada la deuda solidaria se presenta el problema de quien pagará la deuda entre los deudores,
E CC , distingue según la forma en que se
extinguió la obligación, si se extinguió por un medio no oneroso, no hay contribución a la deuda,
por ejemplo: prescripción, por ende no existirá obligación posterior entre los deudores. En
cambio, si se extinguió por un medio oneroso, como por ejemplo, el pago, ahí el CC. vuelve a
distinguir si quien extinguió la obligación estaba o no interesado en la deuda.
También encontramos la obligación y contribución a la deuda en materia de sociedad conyugal

aquí el CC., distingue quien es obligado a ese pago, teniendo presente que durante la vigencia del
régimen se confunden los bienes del marido, siendo las deudas de la sociedad de cargo de éste,

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así como también lo son las propias del marido, pero una vez pagada la deuda social habrá que
ver quien en definitiva soportará la deuda para el caso de liquidación de la sociedad.
Otro caso de contribución a la deuda, se da en materia hereditaria, donde la ley establece que los
herederos pueden llegar a acuerdo obligándose uno de ellos a responder, a cambio de una mayor
cuota en la herencia, de la deuda hereditaria, pues la ley establece que estos deben responder a
prorrata.
En materia de partición, se acuerda que un heredero va a tener una mayor participación en la

deuda asignándole un bien determinado.
El problema es que el acreedor hereditario puede demandar a cualquiera de los herederos, no
importándole el acuerdo a que estos hayan arribado, pero si uno de los herederos paga más de lo
pactado entre ellos; tiene derecho a pedir reembolso por el saldo en exceso frente a los demás
herederos.
Al ser la obligación un vinculo jurídico, significa que el acreedor tiene ciertos derechos que puede
exigir a su deudor como por ejemplo exigir el cumplimiento forzado o bien la indemnización de
perjuicios. Además de aquellos derechos, la ley le otorgó otros denominados derechos auxiliares
cuyo objetivo es mantener el patrimonio del deudor a fin de que llegado el momento de exigir el
pago de la deuda exista un patrimonio. En materia civil rige la responsabilidad patrimonial en el
sentido que el deudor responde con todos sus bienes presentes y futuros.
Hasta fines del Siglo XIX en Chile existía la posibilidad de arrestar a un deudor moroso, no es sino a
finales del mismo siglo en que se dicta una ley que prohíbe la prisión por deudas (que no tiene que
ver con el Pacto de San José de Costa Rica) Pero se mantuvo en la ley algunos casos como el giro
doloso de cheques, caso que fue alegado ante los tribunales a propósito del Pacto de San José,
por el hecho de que los presos por giro doloso no podían solicitar la libertad provisional sino hasta
el pago del cheque, alegación que en definitiva los tribunales acogieron (Fines del S.XX)
De manera que existe el riesgo para el acreedor de que no existan bienes en el patrimonio del
deudor para hacer efectiva su acreencia al momento de exigir el pago de la obligación, ahora bien
para disminuir ese riesgo la ley establece que el deudor responde con todo su patrimonio.
Pero la ley no prohíbe al deudor disponer de sus bienes no obstante las deudas pues mientras el
deudor actué de buena fe sin infringir la ley siempre existirá el riesgo de que pierda sus bienes. En
cambio si la perdida de sus bienes obedece a la mala fe, la ley otorga al acreedor ciertos derechos,
los derechos auxiliares:
1) La acción pauliana. Esta acción se regula en el CC. a propósito de los actos gratuitos y
onerosos y también se regula en la Ley de Quiebras, su finalidad es dejar sin efecto los

65
actos del deudor realizados en fraude o mala fe. En eso consiste el fraude pauliano que
es el conocimiento del deudor del mal estado de sus negocios.
Se tiene aquí que distinguir entre contratos gratuitos y onerosos, siendo la ley mas exigente
respecto de los últimos, pues si el contrato es oneroso la ley exige la mala fe tanto en el deudor
como en el tercero adquirente, la razón de lo anterior es porque existe una contraprestación, y
acreditándose la mala fe en ambas partes el bien retorna al patrimonio del deudor.
En los actos gratuitos solo se exige la mala fe en el deudor, pues el beneficiado con el acto no tuvo
una contraprestación por la cosa recibida.
Conviene señalar que una cosa son los actos fraudulentos en fraude pauliano y otra los actos
simulados. En la acción pauliana se está frente a un acto realmente celebrado, pero en fraude de
los acreedores como en el caso del deudor que vende su casa estando en conocimiento del mal
estado de sus negocios.
En la simulación, la situación es diferente pues se aparenta la celebración de un acto jurídico que

solo es una apariencia y que no refleja ningún negocio jurídico celebrado (Simulación absoluta)
También existe el caso cuando se aparenta un acto distinto al realmente celebrado, (simulación
relativa) es decir hay un acto celebrado pero que es distinto al que aparece en forma externa.
Por ejemplo un deudor que simula la celebración de una compraventa y tal es una apariencia una
pantalla de una donación, en sí el contrato de compraventa no existe (simulación absoluta)
A diferencia de la acción pauliana, en la simulación absoluta no hay acto y tal es nulo pues no hay
voluntad, en la pauliana existe un acto pero en perjuicio del acreedor.
En la simulación relativa las partes aparentan celebrar un acto que es distinto al realmente
celebrado (se oculta con la apariencia de otro) existen dos actos, el real y el fingido, por ejemplo:
una donación aparente que se esconde con la forma de un contrato de compraventa, una persona
que le regala algo a otra pero por razones de impuestos o bien de no tener que insinuar la
donación, por lo que se finge una compraventa.
En un caso se simula para ocultar el verdadero precio por ejemplo en la compraventa de bien raíz
que por razones tributarias se deja el precio en 30 millones en circunstancias que vale 50.
Millones, porque el comprador declaró impuestos en el año por solo 30 millones y no los 50
millones. Es una simulación relativa.
Por tanto, el acreedor puede ejercitar acciones para recuperar bienes del deudor, como la acción
pauliana o bien la acción de simulación. Por ejemplo: se simula la venta de un auto con un tercero

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para engañar a un acreedor, dicho bien es un riesgo para el acreedor al perder parte del
patrimonio de su deudor donde poder hacer efectiva su acreencia, pero también es un riesgo para
el deudor pues si resulta que el tercero con quien se simula la compraventa exige la entrega del
vehículo, o bien si este efectivamente se le entrega, y lo vende, quien pierde es el deudor.
Excepcionalmente la ley permite apremiar al deudor, como en el caso de los alimentos y en las
obligaciones de hacer, donde expresamente la ley establece el apremio. La regla general es que el
deudor responde con todo su patrimonio y a objeto de disminuir el riesgo para el acreedor por la
falta de bienes al momento de exigir el pago de la deuda, el CC., establece ciertas garantías
distinguiendo entre cauciones reales y cauciones personales.
Las cauciones reales son aquellas en que un bien determinado o varios garantizan el cumplimiento
de las obligaciones.
Tambien se pueden celebrar cauciones personales que a diferencia de las reales no existen bienes
determinados que aseguren el cumplimiento de la obligación, sino que lo que garantiza es todo el
patrimonio de una persona, el riesgo es que pueden no existir bienes dentro de ese patrimonio.
Son cauciones reales, la prenda y la hipoteca las cuales presentan mayores ventajas a los
acreedores que las cauciones personales, pues tanto en la prenda como en la hipoteca existe un
bien determinado que garantiza el cumplimiento de la obligación.
Una primera importancia es que mientras ese bien exista se puede perseguir el cumplimiento en
ese bien y siempre tal bien, va a estar afecto al cumplimiento pues si el mismo se transfiere a un
tercero, se mantiene la garantía, es lo que se denomina el derecho de persecución que implica
que el bien puede salir a remate a pesar de que se halla transferido a otro dueño. Tales garantías
se constituyen sobre muebles caso de la prenda, e hipoteca en el caso de los inmuebles habiendo
excepciones respecto de hipotecas sobre muebles como las que recaen en naves y aeronaves.
Una segunda importancia de estas garantías es que siempre existirá un bien afecto al
cumplimiento, como ya lo decíamos, aunque se haya traspasado o transmitido, la garantía sigue al
bien. De ahí la inconveniencia de adquirir un bien gravado, pues el bien se persigue contra
cualquier poseedor.
También es importante pues el acreedor tiene un segundo derecho, que es la preferencia de pago
respecto del producto del remate.
Por regla general si el deudor tiene varias deudas, tienen preferencia de pago los bienes afectos a
la prenda o a la hipoteca, excepcionalmente hay otras obligaciones en que no obstante una
persona siendo acreedor preferente, puede ver disminuido su pago si concurren deudas que
tienen mayor preferencia como por ejemplo las remuneraciones de los trabajadores del deudor.

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También es importante destacar que no existe obstáculo legal para vender bienes hipotecados,
pues esa garantía se mantiene. No confundir con los bienes embargados que por expresa
disposición del Art.1464 no se pueden vender.
Las cauciones personales son aquellas en que una persona constituye una garantía para garantizar
el cumplimiento de una obligación, no existen bienes determinados, sino que se garantiza con el
patrimonio de la persona, el inconveniente es que no se limita a esa persona en la enajenación de
los bienes de su patrimonio, en este sentido son cauciones personales:
 La fianza
 El aval
 Las obligaciones solidarias pasivas
La solidaridad se presenta cuando hay varios deudores o acreedores a la vez, pero la mas
frecuente es la solidaridad pasiva que constituye una caución personal pues el codeudor solidario
responde del total de la deuda con todo su patrimonio.
Generalmente el que pide un mutuo, por ejemplo 10 millones en un banco, dicho banco lo dará
pero solicitando una caución, por ejemplo tengo un auto, con el que puedo constituir una prenda,
si no cumplo, el banco rematará mi auto, y aún si vendo el auto el banco lo puede perseguir. Sin
embargo el auto no es una muy buena garantía atendiendo a su desvalorización a si por un
accidente pierde casi todo su valor. De forma que el banco puede solicitar una caución mayor de
ahí que generalmente prefieran las hipotecas pues estas no se desvalorizan fácilmente, el riesgo
de la hipoteca es que se destruya el bien sea por un incendio o un terremoto. Así las cosas el
banco puede exigir una garantía personal, o sea un codeudor solidario o bien dos codeudores
quienes responderán con todo su patrimonio y por el total de la deuda, la ventaja es que el banco
puede exigir el total de la deuda a cualquiera de los codeudores, cabe preguntarse ¿será esta una
garantía eficaz? La verdad es que no, pues tales codeudores igualmente pueden disponer de los
bienes que forman su patrimonio y quedarse sin nada, es decir el riesgo cero no existe. Por lo
mismo los bancos suelen combinar las garantías, por ejemplo dos codeudores solidarios y a uno de
ellos le exigen respaldar con una hipoteca, todo ello con el fin de disminuir los riesgos.
Existe también un tipo de caución que suele confundirse con la solidaridad pasiva, el Aval que se
confunde con la primera. El aval es una garantía que se constituye en ciertos documentos como en
la letra de cambio, en los pagaré y los cheques, documentos que pueden ser avalados y el avalista
es precisamente quien garantiza el pago de esos documentos, y no otros u otras obligaciones.
Por ejemplo: en un contrato de arriendo se pide se garantice con aval el pago de las rentas
mensuales, tal aval no es un aval sino un codeudor solidario.

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Otra diferencia entre aval y codeudor es que este último es responsable por el total de la deuda,
lo que no ocurre con el avalista quien limita su responsabilidad, pues la ley le permite avalar por
ejemplo la mitad del monto que aparece en el documento, normalmente o en la practica lo es por
el total del documento, pero la ley le permite que lo haga por un monto menor, lo que no ocurre
respecto del codeudor solidario.
Clase del 30/10/09
En la última clase se vieron los derechos del acreedor respecto del incumplimiento, siendo
fundamental el hecho que el deudor responde con todo su patrimonio, pudiendo el acreedor
exigir el cumplimiento forzado que puede ir acompañado de la indemnización moratoria, pero a
veces, no es posible exigir el cumplimiento forzado de manera que se concede una indemnización
compensatoria que representa a la cosa debida cuando esta ya no es posible cumplir la obligación
con esa misma cosa.
Se hablo también sobre la importancia de las cauciones para asegurar el cumplimiento de la

obligación distinguiendo entre cauciones personales y cauciones reales (bien afecto a la deuda y
que se persigue en manos de quien esté) y también se mencionó a la preferencia de pago del
acreedor en el producto del remate del bien dado en garantía.
Sin embargo se dijo también, que tales garantías no son totales pues se puede destruir el bien o tal
vez existan deudas de mayor preferencia como lo indican las reglas de la prelación de créditos,
donde se establece la igualdad de las deudas pero a prorrata, pudiendo la garantía del acreedor
perderse por la existencia de un crédito de la primera clase.
Vimos también las cauciones personales que se diferencian de las reales, pues se garantiza una
deuda con todo el patrimonio de una persona, ( no comprende un bien determinado) patrimonio
que no por darse en garantía significa que se limite, pues el deudor puede transferir bienes de
aquel con toda libertad. En las cauciones personales, lo importante es el aumento en el numero
de patrimonios en los cuales el acreedor puede hacer efectiva la responsabilidad por la deuda, es
decir aseguran mas al acreedor, como en el caso de la solidaridad pasiva que viene a disminuir el
riesgo de insolvencia.
También es una garantía personal, el aval, que no hay que confundir con la figura del codeudor
solidario, pues esta ultima es una garantía civil, el aval, en cambio es una garantía comercial
aplicada solo a ciertos documentos, por lo demás el aval puede limitar su responsabilidad por
ejemplo a la mitad del pagaré o a un tercio, lo que no ocurre en la solidaridad pasiva donde dos o
mas deudores responden por el total de la deuda.
Otra garantía es la Fianza, en el contrato de fianza establecido en el CC. el fiador es aquel que
garantiza con todo su patrimonio una deuda y se diferencia del codeudor, en cuanto a que el

69
primero solo responde en subsidio del deudor principal, es decir responde a falta de aquel, lo que
no sucede en la solidaridad pues ahí todos los deudores son principales independientemente de si
tienen o no interés en la deuda.
Sin embargo en materia legal las cosas no son tan rígidas, pues el fiador tiene el beneficio de
excusión por el cual se persigue primero al deudor principal y en subsidio al fiador, es decir puede
oponer dicho beneficio, mismo que también es renunciable por lo que el deudor o el fiador
pueden ser demandados indistintamente en este aspecto se asemeja a la figura del codeudor
solidario, aún así las normas son distintas para uno y otro caso.
También se pueden combinar las garantías, por ejemplo una garantía real con una personal, pues
el fiador puede garantizar su obligación con una hipoteca (fianza hipotecaria) es esta figura otra
forma como el acreedor disminuye su riesgo.
No obstante las deudas, el deudor puede disponer de sus bienes, siempre que no sea de forma
fraudulenta, pues si lo es, llegamos a la acción pauliana que busca revocar un acto del deudor
realizado en fraude y de mala fe con perjuicio para el acreedor, la acción pauliana distingue entre
contratos onerosos y gratuitos para efectos de la revocación del acto, si no hay mala fe en los
onerosos, se protege al tercero que adquiere, pero en los actos gratuitos se revoca siempre.
Se vieron también los actos simulados, donde no hay acto o este no es el que aparenta, donde lo
visible es falso, por ejemplo: se aparenta una compraventa cuando en realidad se realizó una
donación, o bien se aparenta una compraventa cuando hay una garantía. Por ejemplo: un deudor
que adeuda 10 millones y el único bien que tiene es un departamento que vale 10 millones, pero
el acreedor quiere asegurar el pago del dinero. ¿Qué posibilidades tiene el acreedor de asegurar el
pago? Un alumno señala como respuesta el pacto de retroventa, o bien se puede constituir una
hipoteca sobre el Dpto. ¿Cuál es mas ventajosa? Puede ser el pacto de retroventa, que ante el
incumplimiento el acreedor puede quedarse con el Dpto. pero eso puede conllevar otro tipo de
obligaciones de índole tributaria o de pago de gastos comunes etc., que no interesan al acreedor.
En cuanto a la hipoteca esta es mas riesgosa por los resultados del remate.
Continuando, existen casos en la jurisprudencia en que se disfrazan actos como una compraventa
por una garantía para ocultar intereses.
La acción pauliana tiene un año de plazo para impetrarse, la que se regula en el CC., pues en la ley
de quiebra el plazo es mas amplio y permite anular actos aún sin existir fraude, pero es necesario
que el deudor sea declarado en quiebra, lo que no ocurre en materia civil.
Lo importante es que toda garantía puede esfumarse dando lugar a que no existan bienes en el
patrimonio del deudor, y tal es un riesgo para el acreedor que otorga crédito al deudor y esta es
responsabilidad del acreedor, quien además de las garantías civiles puede asegurarse, es decir

70
tomar un seguro para el caso que su deudor no pueda pagar como por ejemplo el seguro de
desgravamen en que una vez fallecido el deudor quien concurre al pago de su deuda es la
compañía aseguradora, lo que ocurre con frecuencia en el ámbito inmobiliario, pero hoy en día
contratar estos seguros ha pasado a ser una obligación legal.
Los Contratos.
Algunas ideas, en materia de autonomía de la voluntad el Art. 1545 establece que todo contrato
legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su
consentimiento mutuo o por causas legales, es decir quienes celebran un contrato quedan
obligados y no solo en los contratos reglados en la ley sino que también en cualquier contrato
innominado como por ejemplo en el Factoring o el Leasing. Pero los contratos mas frecuentes son
los típicos que están regulados en la ley como la compraventa o el contrato de promesa.
El contrato de promesa está regulado en un solo artículo, el 1554, es un contrato preparatorio

pues quienes lo celebran se obligan a futuro celebrar uno definitivo. El CC., señala que se puede
celebrar la promesa y será válida en la medida que cumpla con cuatro requisitos:
a) Que conste por escrito, lo cual implica una excepción a la regla general pues los contratos
son consensuales basta el mero consentimiento y que conste por escrito significa que
no importa el tipo de escritura puede ser un documento privado o público, solo dice el
artículo que debe constar por escrito sin importar si la obligación recae en mueble o
inmueble y también es indiferente si el contrato definitivo exija o no escritura publica,
pues el contrato de promesa y el definitivo son distintos.
Respecto del documento mismo, como se señaló, puede ser privado o publico, y además no es
necesario que sea autorizado por un notario. Pero es importante tener presente que existen
diferencias entre un documento autorizado por el notario y una escritura publica, por cuanto
cuando el notario autoriza un documento, lo que en realidad hace es autorizar las firmas que se le
presentan, la escritura publica en cambio debe cumplir con los requisitos señalados en el COT
además de ir al protocolo del notario. Pues bien en la promesa no es necesario autorizarla, pero se
recomienda hacerlo, con ello se evita la negación de la firma o bien es mas difícil de impugnarla de
falsedad, además con la autorización se otorga fecha cierta al documento, evitando antedatar el
documento, pues el notario es un ministro de fe, otras forma de otorgar fecha cierta al
A la fecha de un
instrumento privado no se cuenta respecto de terceros sino desde el fallecimiento de alguno de los
que le han firmado, o desde el día en que ha sido copiado en un registro publico, o en que conste
haberse presentado en juicio, o en que haya tomado razón de él o le haya inventariado un
funcionario competente, en el carácter de tal
La escritura publica como ya lo decíamos, se protocoliza debe ser otorgada por quienes aparecen
otorgándola, todo en letras y autorizada por el notario quien además la incorpora en sus registros

71
o libros, siendo la importancia de esta que hace fe en cuanto a su fecha y constituye un titulo
ejecutivo, lo que no ocurre con el documento privado autorizado por notario quien solo autoriza la
A F P tocolización consiste en que
el documento se entrega al notario quien la agrega a un libro, y también se pueden protocolizar
documentos privados haciendo fe de su fecha.
b) Otro aspecto de la promesa es que es un contrato en que las partes prometen para el
futuro celebrar un contrato, es decir existe un acuerdo de voluntades en orden a celebrar
un contrato futuro, que no se debe confundir con la oferta de celebrar un contrato pues
la oferta es una acto unilateral en que se propone hacer un contrato, habrá contrato solo
si a quien va dirigida la oferta la acepta.
Generalmente se celebra la promesa porque existe algún inconveniente jurídico o bien comercial
que impide por ahora celebrar el contrato definitivo, por ejemplo no es posible celebrar la
compraventa porque el bien está embargado, sin perjuicio que alguien puede celebrar la
compraventa como una contrato condicional, pero para la mayoría dicho contrato sería nulo
(Art.1464) Otro caso es cuando se está frente a un herencia en que todavía no se obtiene la
posesión efectiva.
c) Generalmente la promesa es bilateral pues ambas partes se obligan una a celebrar el

contrato definitivo, sin embargo puede también ser unilateral, lo será cuando solamente
se obliga una de las partes a celebrar el contrato definitivo y no la otra parte la cual solo se
reserva el derecho de celebrar o no el contrato definitivo (Se acepta en doctrina)
La compraventa.
Es este el contrato mas frecuente, es reglado y nominado, y la define el Art.1793 señalando que
una persona se obliga a entregar una cosa y la otra a pagarla en dinero, de manera que son
esenciales en este contrato la cosa que se entrega, el precio que se paga y el consentimiento. La
compraventa aparece en el mundo con la aparición del dinero, pues sino hay dinero deja de ser
compraventa y pasa a ser una permuta que consiste en el intercambio de una cosa por otra que no
sea dinero. Se caracteriza la compraventa por que es nominada y reglada en detalle en el CC., lo
cual no implica que las partes puedan reglarla según su parecer pues como contrato es supletoria
de la voluntad de las partes, por ejemplo: el CC., señala que los gastos de la compraventa serán de
cargo del vendedor, pero no existe inconveniente en que se pacte lo contrario o bien que se
compartan, (en la compraventa de automóviles los gastos que acarrea generalmente son del
comprador)
LA compraventa es un título traslaticio de dominio, pues solamente genera derechos y

obligaciones (derechos personales) pero no hace adquirir el dominio en la persona del comprador,

72
es decir es un titulo que habilita para transferir el dominio, mediante la tradición que es el modo
de adquirir, pero ¿Qué derechos personales se adquieren con la compraventa? Para el vendedor
nace el derecho de exigir el precio, y para el comprador el derecho de exigir se le entregue la cosa,
en este sentido la compraventa no transfiere derechos reales sino solo personales, de ahí que se
distingue entre contrato y tradición.
El Art. 588 referido a los modos de adquirir no contempla a la compraventa como tal , lo cual nos
ratifica que esta es un mero contrato que para transferir el dominio requiere de la tradición, esto
ocurre en Chile pues el CC., toma como modelo al derecho romano que distinguía a la
compraventa de los modos de adquirir, lo que no sucede en el CC. francés donde la compraventa
hace adquirir el dominio. El CC. Chileno ya en el mensaje señala como principio fundamental la
distinción entre modo y titulo, de manera que un comprador no es dueño si no se le ha realizado
la tradición, en este sentido la tradición viene a ser un pago, pues extingue la obligación de
entregar del vendedor (Es también la tradición una convención que extingue obligaciones) Por
tanto no siempre el comprador se hace dueño y como la compraventa no transfiere dominio por sí
sola. De manera que se puede concluir que para ser vendedor no se requiere ser dueño, lo se
confirma por el Art. 1815 de ahí que la venta de cosa ajena es válida, sin perjuicio de los derechos
del verdadero dueño. Además, si la tradición es un modo de adquirir, se requiere que el tradente
sea dueño, pues si no es dueño ¿Qué ocurre ahí?, se dan varias posibilidades:
 Si el vendedor es dueño y entrega la cosa, el comprador se hace dueño por tradición , pues
el vendedor traspasa todos sus derechos sobre la cosa.
 Vendedor vende y luego no hace entrega de la cosa, incumple su obligación o

compraventa incumplida, por ejemplo: vende un televisor a una persona obligándose a
efectuar la entrega en una semana, luego previo a la entrega vuelve a vender a un
segundo comprador a quien inmediatamente le entrega el televisor, este último
comprador se hace efectivamente dueño, en cambio el primer comprador solo le queda
exigir la indemnización de perjuicios por incumplimiento, ya que al no tener la cosa el
vendedor, no se puede exigir el cumplimiento forzado.
 Vendedor no puede hacer la tradición en el tiempo que media entre la venta y la entrega,
por ejemplo: por recaer un embargo sobre la cosa, la compraventa es válida pero no se
puede hacer la tradición, en este caso el comprador solo puede exigir la indemnización de
perjuicios.
 Vendedor no es dueño de la cosa, se distinguen aquí dos situaciones: A) vendedor es

mero tenedor de la cosa y la vende, por ejemplo un arrendatario de un bien mueble, va y
lo vende, hace la entrega, pero no hace dueño al comprador si no que solamente le
entrega la posesión que si está de buena o mala fe adquirirá el dominio por prescripción
de 2 o 10 años. (posesión regular o irregular)

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 Vendedor no es dueño, pero sí poseedor y vende la cosa al comprador, quien tampoco se
hará dueño sino solamente poseedor, se diferencia este caso del anterior, en que este
comprador puede agregar a su posesión la posesión de su vendedor para acortar los
plazos de prescripción.
La compraventa siempre es bilateral pues ambas partes se obligan, el vendedor se obliga a

entregar y además a la obligación de saneamiento (obligación de la naturaleza del contrato), el
comprador se obliga, en cambio a pagar en dinero.
La obligación de saneamiento es una obligación de la naturaleza que incluye la obligación de
evicción y vicios redhibitorios.
Otra obligación del comprador es la de recibir la cosa, pues si no lo hace incumple la obligación y
debe indemnizar perjuicios al vendedor, además de disminuir la obligación de este último pues asi
como el vendedor se obliga a entregar, tal obligación lleva incita la obligación de conservar la cosa
hasta su entrega, en este sentido la culpa de que responde el vendedor es la culpa leve, de
manera que si comprador no recibe la cosa, la responsabilidad del vendedor disminuye a culpa
grave o lata (procede aplicación de la CRT)
Al ser bilateral la compraventa es también un contrato oneroso, pues cede en beneficio de ambos
contratantes, por lo mismo se le aplican los normas del contrato oneroso, por ejemplo la acción
pauliana.
Puede ser asimismo un contrato conmutativo o aleatorio, generalmente es lo primero pues las
prestaciones se miran como equivalentes, el CC. no exige una equivalencia total, sino que cuando
la desproporción es grosera o enorme procede la lesión enorme. También puede ser
excepcionalmente aleatoria cuando aparece que se ha comprado la suerte, es decir una
contingencia incierta de pérdida o ganancia, como por ejemplo en la compraventa de una cosecha
futura.
La regla general es que todas las personas puedan celebrar este contrato, aunque se dice que solo
pueden celebrarla las personas capaces, pero un incapaz puede celebrarla , puede comprar
cualquier cosa muebles o inmuebles pero siempre que lo hagan por medio de sus representantes y
con las autorizaciones o solemnidades que la ley exige, como en el caso de un menor en que los
padres quieran vender algún bien de su propiedad requieren de autorización judicial, ahora si
quien pretende vender es su curador, requiere además de la autorización que la venta se haga en
publica subasta. Sin embargo existen casos en que la compraventa está prohibida, como en el caso
de los cónyuges, pues es nula absolutamente la compraventa entre cónyuges salvo que estén
separados judicialmente, en este sentido el CC. no hace distingo respecto del régimen patrimonial
bajo el que se hayan casado. En el caso de la separación judicial, cesan las obligaciones de los
cónyuges que les impone el matrimonio como por ejemplo el deber de fidelidad y cohabitación, se
produce una separación de cuerpos, mas no el vínculo, pero aún así pueden (estando separados
judicialmente) celebrar el contrato de compraventa, la razón de la prohibición es el peligro que

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representa para los acreedores la venta entre personas casadas, además algunos autores, señalan
que tal prohibición protegía a la mujer respecto del marido y su aprovechamiento en contra de su
mujer, (venderle caro y comprarle barato) Por último la separación judicial implica la liquidación
del régimen de sociedad conyugal y sirve además para probar el cese de la convivencia. En la
practica, hoy en día casi no se solicita la separación judicial pues se pide derechamente el divorcio
o en los hechos la separación se da de hecho sin pedirle permiso a nadie.
También está prohibida la compraventa entre padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad, el
padre o la madre no pueden vender o comprar al hijo bajo patria potestad, dicha situación
perdura hasta los 18 años. Y la razón de la prohibición es el conflicto de intereses que pudiera
producirse entre padre o madre y por ello puedan posponerse los intereses del hijo, se sanciona
con nulidad absoluta.
Estas prohibiciones legales no solamente sancionan las compraventas directas sino también
aquellas realizadas por medio de interpuestas personas, pues se estaría en medio de un contrato
simulado, por ejemplo el marido que quiere vender un auto a su señora, triangularía vendiendo a
un tercero de confianza quien luego le vendería a su mujer, tal situación igualmente es nula
absolutamente.
Por ejemplo tengo una casa, estoy casado con separación de bienes, le vendo la casa a mi
cónyuge quien lo inscribe a su nombre, luego ella procede a vender la casa a un tercero, el tercero
revisa los títulos y descubre que el vendedor de su vendedora es el marido. ¿Debería comprar este
tercero? En principio no, pues la venta entre cónyuges es nula y tal nulidad le puede alcanzar,
entonces ¿Qué podría hacer? Una posibilidad es solicitar a los cónyuges que rescilien la venta
entre ellos y sea el marido quien directamente le venda (resciliar es poner fin al contrato por
mutuo acuerdo)
Otra disposición que tiene importancia en materia de compraventa es el Art. 1800 en relación al
2144, referidos a impedimentos para celebrar la compraventa ciertas personas como
mandatarios, síndicos y albaceas.
Los albaceas, son ejecutores testamentarios, es decir aquellos que se les encarga ejecutar lo que
establece el testamento, hoy en día esta institución no es de mucha aplicación pues el 99% de las
sucesiones son intestadas, por lo que no se nombran albaceas, salvo cuando a veces se usa la
palabra para interpretando el concepto de manera errada como por ejemplo, cuando la prensa se
refería al albacea de Pinochet, tal no era mas que un administrador de negocios en vida de ese
dictador. En cuanto a los síndicos de quiebra se reglamentan en el Código de Comercio y en la Ley
de Quiebras por lo que su estudio no es materia civil. Por último los mandatarios, mandatario es
la persona que se le hace un encargo de celebrar o ejecutar ciertos actos, en la compraventa el
problema surge si el mandatario puede comprar para sí lo que su mandante le ha ordenado
vender o bien vender de los suyo lo que el mandante le ordenó comprar, ¿puede el mandatario
comprar los bienes que se le ordenó vender o bien puede vender de lo suyo lo que se le ordenó

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comprar, la respuesta la da el Art. 2144, es decir puede hacerlo, siempre que cuente con
autorización expresa del mandante, lo anterior por que la ley parte de la base que pueda existir
alguna incompatibilidad de intereses en razón del precio, mas alto o mas bajo pudiendo el
mandatario aprovecharse, de ahí que se exige la autorización pues esta se refiere a las personas
no al contrato mismo, la sanción a la falta de autorización es la nulidad relativa, sanción que es
menor respecto del caso de los cónyuges y del padre o madre respecto del hijo bajo patria
potestad.
02/11/09
En la clase pasada revisábamos los contratos terminando de ver la promesa y la compraventa,

señalamos al respecto que el CC., reglamenta la compraventa en el Libro IV, veíamos su definición
y sus características mas importantes, concluyéndose con las prohibiciones para ciertas personas
de celebrar este contrato como el caso de los cónyuges, el padre y padre con el hijo sujeto a
patria potestad sin existir a este respecto, excepción alguna, y en lo referente a su sanción, cual
es, la nulidad absoluta.
Señalemos que se encuentran bajo patria potestad los menores de 18 años, y agregamos ahora
que no se haya, bajo dicha situación, el menor de 18 años pero mayor de 16 que haya contraído
matrimonio ¿existirá otro caso de excepción, es decir, un menor que pueda celebrar contrato de
compraventa con sus padres? Si, existe, tal es el caso del menor adulto que administra su
patrimonio profesional e industrial, pues la patria potestad no alcanza a dicho patrimonio. En la
práctica se debieran dejar constancias por escrito de la emancipación y giro del patrimonio
profesional o industrial de ese menor, como por ejemplo: la iniciación de actividades, boletas de
honorarios, declaración de impuestos etc. igual situación respecto del patrimonio de la mujer
casada en sociedad conyugal (Art.150) y que actúa dentro de su patrimonio reservado, lo anterior
para evitar una posible declaración de nulidad futura. ¿Puede el menor vender bienes inmuebles?,
no, pues se requiere autorización judicial.
Otros casos en que es prohibida la venta, como lo señaláramos en la clase pasada, es el caso del
mandatario, que como se puede entender del Art. 2144, el CC., resuelve que el mandatario puede
comprar lo que se le ha ordenado vender o comprar lo que su mandante ordenó vender solo si
cuenta con autorización expresa de éste, es decir no se está frente a una prohibición sino a una
exigencia legal que si se cumple, se sanciona con nulidad relativa, precisamente porque lo que
busca la ley es evitar incompatibilidad de intereses entre el mandatario y su mandante o bien el
aprovechamiento del primero, de ahí también que la necesidad de autorización se debe cuando el
mandatario actúa personalmente en el contrato y en este caso puede por ejemplo darse el caso
que un mandatario actúe a nombre de dos mandantes uno que quiere comprar y el otro que
quiere vender en tal sentido estaríamos frente a un autocontrato, donde no cabe aplicar la norma
del 2144 pues estamos en la hipótesis de que existe autorización de ambos mandantes para con el
único mandatario.

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Otra prohibición es la que señala el Art. 1798 referida a los empelados públicos, jueces, abogados
y procuradores, en este caso las prohibiciones son dos, ambas buscan evitar aprovechamientos en
la operación que se realiza, en la primera hipótesis el funcionario publico no puede comprar lo que
se vende por su ministerio, la ley impide que el funcionario tenga interés en las ventas que el
realiza ene le ejercicio de su cargo o función (La ley se refiere a cualquier funcionario publico) por
ejemplo no puede comprar un funcionario municipal bienes que venda la municipalidad, la
sanción a dicha compraventa es, sin perjuicio de la responsabilidad penal y funcionaria, la nulidad
absoluta. Existen en la jurisprudencia muchos casos de funcionarios comprometidos en estos
actos, como por ejemplo el de un Intendente que vendió un terreno que luego el mismo compró,
dicho contrato obviamente se anuló con posterioridad. Recordemos también que la ley sanciona
la interposición de personas (compraventas indirectas) tal acto también sería nulo cuando se
realiza por medio de palos blancos coludidos.
La segunda hipótesis se refiere a jueces, abogados, procuradores y escribanos, la ley les prohíbe
comprar bienes en cuyo litigio han intervenido y que se vendan a consecuencia del litigio, con esto
se busca evitar un aprovechamiento ilícito. Pues si un juez quiere participar de la venta de un bien,
puede ahuyentar a potenciales compradores debido a su condición, la sanción es la nulidad
absoluta la que no solo procede respecto de las ventas en publica subasta sino también en las
ventas directas. Este caso puede llegar a presentarse en los juicios ejecutivos pues normalmente
en dicho procedimiento se rematan bienes, por ejemplo un abogado que remata un bien para
luego adjudicárselo en la subasta, tal sería una venta nula, la ley prohíbe estas compraventas para
evitar conflictos de intereses, como por ejemplo, el abogado que en la defensa de su cliente no
logra evitar se remate un vehículo propiedad de aquel, pero si concurre al remate resultando que
se adjudica el automóvil de su cliente, situación reñida no solo con la ética profesional sino
también con la norma establecida en el Art. 1798, resultando que para evitarse conflictos futuros,
dicho profesional solicitó ante el mismo tribunal, y reconociendo su error, se decretase la nulidad
procesal de aquella venta.
Por último, en esta materia el CC. se refiere a los tutores y curadores también llamados
guardadores, tales, son personas que se designan para la administración de los bienes de
personas generalmente incapaces, es decir menores, dementes, declarados en interdicción por
disipación, pero también hay quienes son curadores de ausentes o sea les representan en juicio,
y que son diferentes de los defensores de ausentes pues estos últimos su actuación es de carácter
eventual y/o accidental, en cambio el curador de ausentes su administración es mas amplia, en
este sentido: ¿Pueden los curadores efectuar compraventa con sus pupilos?. El CC., en las
normas sobre las guardas distingue, respecto de estos actos, entre muebles e inmuebles, en este
caso le es prohibido al guardador comprar o vender bienes inmuebles del pupilo sin autorización
judicial y de tenerla ha de hacerse en publica subasta, en caso de contravención la sanción es la
nulidad absoluta, lo que si puede hacer es comprar o vender bienes muebles pero también con

77
autorización judicial, en caso de omitirse dicha formalidad, la sanción es nulidad relativa (que
puede sanearse por ratificación posterior)
La compraventa, siguiendo la regla general en el CC., es un contrato consensual, que se forma por
el mero consentimiento bastando el acuerdo en la cosa como en el precio, sin embargo, existen
algunas formalidades, no para que el acto nazca o exista sino que se exigen por vía de prueba de
manera que si se omiten el acto existe, pero su sanción es otra, así por ejemplo, debe constar por
escrito el acto que valga mas de dos UTM y su sanción en caso de omisión es que el acto no se
podrá probar por testigos (podrá probarse por otros medios como la confesión u otro, mas no por
testigos) El CC. en el Art. 1801 señala que la compraventa se perfecciona por el solo acuerdo de
las partes en la cosa y en el precio, recordemos que la compraventa es un contrato bilateral, de
manera que es importante tener presente en cuanto a la formación del consentimiento, las
normas del Código de Comercio respecto de la oferta y la aceptación, en efecto, pues no se
requiere sino que la oferta efectuada por el oferente se perfecciona por la aceptación pura y
simple de aquel a quien va dirigida la oferta, sin mas, pues en la compraventa no se requiere que
el vendedor y el comprador se pongan de acuerdo en todos los aspectos de la compraventa, basta
el solo acuerdo en la cosa y en el precio. (Eso le basta a la ley, para tener formado el
consentimiento) pues existen otros aspectos como donde se entregará la cosa, o como se paga el
precio, son elementos que no interesan pues el CC., suple la voluntad de las partes, es decir se
suple el silencio de las partes. Salvo en el caso que la persona que hace la oferta plantee otros
aspectos al destinatario como por ejemplo te vendo mi lápiz en $1.000, si el otro acepta, hay
acuerdo, pero, en una nueva oferta, por ejemplo: te vendo mi TV en $100.000, y el destinatario
accede, pero formulando una contraoferta en que acepta el precio pero pagadero en tres cuotas,
lo que implica una negociación previa. (Se aplican aquí las normas generales respecto de los vicios
del consentimiento)
Sin embargo, existen excepciones al Inc. 1° del Art. 1801, pues a veces la ley exige solemnidades
para que la compraventa nazca legalmente y tales son variadas, por ejemplo: cuando se exige
escritura publica, que es el caso mas importante de solemnidades, en otros casos se exige otro
tipo de formalidades lo que tiene importancia para efectos de las sanciones a su omisión pues en
cada caso son diferentes. S se omite la escritura publica se sanciona con nulidad absoluta como en
el caso de la venta de bienes raíces, cabe preguntarse, en este caso, ¿Qué son los bienes
inmuebles? O bien, ¿como pueden ser? Pues según el CC., hay inmuebles por destinación, por
adherencia, por naturaleza o también bienes muebles por anticipación como lo indica el Art. 571.
Por ejemplo: un bosque es un inmueble por naturaleza. Pero cual es el problema, el CC., señala
que la venta de inmuebles requiere de escritura publica, pero, ¿siempre es así?, la respuesta es no,
pues el Art.571 referido a los muebles por anticipación es decir arboles, las piedras de una cantera
son inmuebles pero, la ley se anticipa y les reputa muebles para efectos de constituir derechos a
favor de terceros. De igual manera el Inc. Final del 1801 es concordante con el 571 en el sentido
que las cosas ahí señaladas pueden venderse sin necesidad de escritura pública. (De ahí la

78
importancia de que si se compra un inmueble es necesario distinguir que inmuebles por
adherencia, por destinación o anticipación existen)
En otros casos, se señala que en la compra de inmuebles lo que se compra es la cosa sin distinguir
entre propiedad o dominio, es decir las personas no van donde el corredor de propiedades a
comprar un derecho de dominio sobre una casa, sino solamente van a comprar una casa, pero
comprar el derecho de usufructo sobre tal propiedad. Pues es distinto, aún así la compraventa de
un usufructo ha de hacerse por escritura publica, pues al igual que el dominio y la hipoteca, el
usufructo también es un derecho real31 que al recaer sobre inmueble, su transferencia debe
hacerse por medio de esa solemnidad, lo que no ocurre respecto del derecho de uso y el de
habitación que siendo derechos reales no pueden ser objeto de transferencia pues son derechos
personalísimos.
Respecto de las servidumbres, estas para constituirse (venderse) también requieren de escritura
publica, pues es un derecho real que recae sobre inmuebles solamente, en esta materia, la ley
establece que se puede establecer cualquier servidumbre en la medida que no sea contraria a la
ley, por ejemplo una servidumbre de vista a un lago, en que, quien la vende se obliga a no
construir sino hasta cierta altura, dicha compraventa debe efectuarse por escritura publica,
también en el caso de una servidumbre de transito, aquí podemos encontrarnos con
servidumbres legales de transito esto es legalmente se obliga un predio a constituirla cuando otro
predio no tiene ninguna salida.
En materia de predios urbanos, hay casos en que se compran servidumbres de agua para poder
acceder a las redes públicas, o sea las matrices de agua, servidumbres de alcantarillados, etc.,
tales se deben constituir por escritura pública.
En la compraventa de derechos hereditarios: El CC,. señala que este contrato se debe realizar por
escritura publica independientemente de si hay o no inmuebles, pues se está comprando una
universalidad, no bienes determinados, fundamentalmente es distinto bienes inmuebles
hereditarios que bienes hereditarios, en el primer caso el comprador está comprando un bien
determinado, que para su venta el Art. 688 exige se haya otorgado la posesión efectiva, pues hay
que inscribir la resolución del Registro Civil, en el Registro de Posesiones Efectivas, y para
disponer de los inmuebles hereditarios hay que cumplir con lo que señala el Art. 688, en cambio,
en la compraventa de derechos hereditarios lo que se compra es una universalidad sin
especificación de bienes, basta para su cesión el fallecimiento del causante y mediante una
escritura publica se compran los derechos sobre la totalidad de los derechos del heredero que
tiene en la sucesión de manera que el comprador participa en toda la herencia32.
31
La limitación del usufructo es que no se puede transmitir.
32
cuidado con esto, pues en la cesión de derechos no se transfiere la calidad de heredero, porque aquella es
intransferible. Por las deudas hereditarias sigue respondiendo el vendedor heredero, sin perjuicio de que el
acreedor hereditario pueda dirigirse en contra del comprador.

79
Sin embargo, existen otras formalidades fuera del Art. 1801, siendo importante en este caso las
compraventas en juicios ejecutivos como la venta en remate de bienes previamente embargados,
sea que se inicien conforme al CPC o en otros procedimientos contemplados en las leyes.
EL remate es una compraventa en que el vendedor es el demandado y el comprador el que hace la
mejor postura, es una compraventa forzada que se hace por intermedio de la justicia y donde el
vendedor actúa representado por el juez, cumpliendo esta compraventa todos los requisitos de la
compraventa voluntaria.
Respecto de la compraventa forzada de inmuebles se establecen formalidades de carácter

procesal, así como formalidades de fondo, además de la escritura publica, tales formalidades las
establece tanto el CC. como el CPC., de manera que si se omite alguna se estará frente a sanciones
diferentes. Por ejemplo:
 Se deben efectuar publicaciones en diarios,
 Se debe además señalar el mínimo de la subasta (mínimo de las posturas)
 En el remate mismo, una vez efectuado, se debe levantar un acta de remate por el
secretario del tribunal, esta acta es el documento que hace las veces de escritura publica
para la formación del contrato, es decir donde consta la compraventa y por tanto la que
forma el consentimiento.
Posteriormente, realizado el remate, este acto se debe reducir a escritura publica tratándose el
mismo de la venta de inmuebles, es esta, como decíamos, una venta especialísima que tiene
formalidades diferentes y su omisión da origen a sanciones, por ejemplo: se deben publicar cuatro
avisos, y resulta que se publican tres, o bien si el mínimo de la postura el avalúo fiscal de la
propiedad y tal se omite, o bien se inserta un mínimo menor a aquel. En tales casos nos
encontramos frente a sanciones que corresponden a nulidades procesales, que deben alegarse en
el mismo procedimiento, sin poder alegarlas después, pues si no se alegan, precluye el derecho de
alegarlas con posterioridad, la alegación debe efectuarse hasta antes que el juez ordene extender
el acta de remate. Conviene tener presente que si existen vicios de esta naturaleza se puede
solicitar la nulidad del remate, pero como ya dijimos, solo hasta antes que el juez ordene extender
el acta de remate.
En este sentido, el acta de remate es una solemnidad esencial para la jurisprudencia, de manera
que si no existe o no se otorga dicha acta, la compraventa es nula y bien puede alegarse dicha
nulidad en un juicio posterior distinto.
Resumiendo, la regla general es que la compraventa es un contrato consensual y

excepcionalmente es solemne en el caso de las compraventas de inmuebles, y especialmente
existen otras formalidades para las compraventas forzadas de inmuebles.
Conviene destacar que no existe inconveniente en que las partes establezcan solemnidades
voluntarias (autonomía de la voluntad) como por ejemplo, que la venta de un bien mueble se
sujete a una escritura publica, sin quedar perfecta mientras no se otorgue aquella, tal situación no

80
es muy frecuente, por lo demás entre las formalidades legales y las voluntarias hay entre ellas
muchas diferencias, las primeras son obligatorias, las voluntarias en cambio pueden renunciarse,
por ejemplo: te vendo un TV, pero después que lo pactemos por una escritura publica, no habrá
en este caso, contrato mientras no se otorgue dicha escritura publica, pero después no existe
inconveniente en que se efectúe el pago del precio y la entrega del TV, renunciando tácitamente a
la confección de la escritura publica.
En la compraventa siempre tiene que haber un precio y una cosa, si no existe precio, habrá otro
contrato o si no hay cosa también. En relación al precio y la cosa, el CC., establece algunas reglas
de importancia.
El Precio
El CC,. señala que el comprador se obliga a pagar una suma de dinero (el precio es una suma de
dinero) si no hay dinero y se da otra cosa distinta, se estará frente al contrato de permuta, el CC., a
este respecto, da una regla de interpretación para cuando se paga en parte dinero y en parte cosa,
hay permuta si la cosa vale mas en el que dinero, o al revés, será compraventa si el dinero vale
mas que la cosa. En la práctica no tiene mucha importancia pues a ambos contratos se les aplican
las mismas normas. Sin embargo, la compraventa originalmente exige que el comprador se obligue
a pagar en dinero a pesar de que después no lo haga, lo importante es que si no se obliga desde el
principio del contrato, no es compraventa. Por ejemplo: si una persona se obliga a traspasar a
otra una casa en el campo, y esta otra se obliga a pagarla mediante la prestación de servicios
profesionales por el lapso de 10 años, en ese caso no hay compraventa, es otro contrato, ya que
no existe la obligación de pagar un precio en dinero, la importancia de esta distinción es para
efectos de la aplicación de las normas que rigen la Lesión Enorme, que en el caso del ejemplo, no
procedería. De manera que en la compraventa de inmuebles procede la lesión enorme pero si
dicho contrato no es compraventa, no procede. Volviendo al ejemplo puede suceder que la casa
en el campo valga 20 millones y mis servicios profesionales valgan en el tiempo indicado 60
millones. (Juzguen ustedes)
Pero, no es necesario para que haya compraventa que efectivamente se pague en dinero, por
ejemplo: puede suceder que celebrado el contrato, después no pago el precio y acuerdo con mi
vendedor una dación en pago, por ejemplo le propongo a mi vendedor pagarle con mi auto ultimo
modelo. Pudiera también producirse una compensación que en este caso vendría a ser un pago
abreviado. O bien, puede suceder que el saldo del precio que adeudo prescriba y lisa y llanamente
no pago por haber operado la prescripción. Lo importante es que en todos estos casos, existe
compraventa pues inicialmente el comprador se obligó a pagar un precio en dinero.
También se discutió en alguna época el hecho que el pago se hiciera en moneda nacional o no, de
forma que se tenía un pago efectuado en moneda distinta como objeto ilícito, hoy se acepta que
se pague en cualquier moneda extranjera.

81
Otro requisito importante del precio es que este sea real y serio, es decir que realmente debe
existir y no sea un precio absurdo, lo anterior dice relación con la simulación, pues es posible que
las partes simulen una compraventa, donde un supuesto comprador aparenta obligarse a pagar un
precio, o bien, el vendedor que aparenta vender un bien para sustraerlo de la acción de sus
acreedores, ahí se está frente a un precio que no existe por tanto la compraventa es nula, ya que
es un contrato ficticio, o sea una simulación absoluta.
A través de la acción de simulación se puede impugnar un contrato dejando sin efecto la

simulación (hay jurisprudencia al respecto) La simulación no es fácil de probar pues quienes
intervienen en ella tratan de no dejar ninguna huella de ella, de manera que los tribunales
utilizan mucho, para descubrirlas, las pruebas en base a presunciones y son ejemplos de ellas:
 La cercanía entre el vendedor y el comprador, parientes, amigos cercanos, etc.
 El hecho que el vendedor siga viviendo con la cosa en su poder, o en la casa que
supuestamente ya no le pertenece, a pesar de la constitutio posesorio, pero tal tiene que
demostrarse con recibos de arriendo, y las rentas a declarar ante el SII.
 La capacidad el supuesto comprador, por ejemplo, le vendo a mi hijo un dpto., en 30
millones, pero resulta que el ingreso de mi hijo por su trabajo con suerte llega al sueldo
mínimo.
En otros casos la simulación es relativa, es decir se aparenta una compraventa pero lo que en
realidad existe es una donación (se aparenta la venta) por ejemplo: quiero donar un dpto.., a un
hijo ocultándolo a través de una compraventa. Dicho caso tiene importancia para el caso de los
otros herederos y para efectos de la imputación de las cuotas hereditarias, en el ejemplo, si yo
tuviera otros dos hijos estos pueden impugnar tal compraventa aparente señalando que tal fue
una donación en perjuicio de sus legítimas.
Ahora bien la ley respecto del precio, no exige que este sea justo, pues parte de la base que tal lo
fijan las partes por ejemplo en la lesión enorme, esta no procede respecto de la compraventa de
Un tercer requisito del precio, es que tiene que quedar determinado, es decir no existe
compraventa sin determinación del precio. La determinación puede efectuarse en forma directa
por el comprador y el vendedor, pero también la ley permite que se fije por los antecedentes que
las partes establezcan aunque no se conozca el precio al momento de iniciar la compraventa, es
decir se recurre a ciertos elementos que servirán para determinarlo, en ese sentido la
compraventa es válida. Por ejemplo: se puede fijar conforme al promedio de precios publicados en
los avisos clasificados respecto del bien que se pretende vender, o bien se puede encargar a un
tercero que lo fije, por tanto, el precio puede fijarse de manera directa, o indirecta por medio de

82
elementos que sirvan para determinarlo. Lo que la ley prohíbe es que el precio quede al arbitrio de
una de las partes, o del obligado al pago, pues no seria un precio serio33.
La cosa.
El CC., establece que la regla general es que todas las cosas pueden venderse, incluso un crédito
(derechos personales), por ejemplo tengo un crédito de 50 mil que me debe fulano, dicho crédito
se puede vender. La excepción estriba en que no se pueden vender las cosas que la ley prohíbe
A C P ejemplo: un derecho
real como el uso y habitación, no se pueden vender.
Respecto de las cosas embargadas, se discute en la doctrina la procedencia de la venta, pues para
algunos tales se pueden vender, no obstante que no se pueda hacer la tradición. En cambio para la
mayoría de la doctrina, dicha venta es nula.
Tampoco se pueden vender los cargos públicos, como por ejemplo: el de un notario que quiere
vender su cargo, quizá pueda vender un crédito en contra del Estado, pero no su cargo. Una
jurisprudencia declaró nula la actuación de un funcionario publico que quería retirarse
proponiendo el mismo a otra persona para ocupar el cargo que el dejaba, pero previo pago del
postulante de una suma de dinero, alegándose que tal fue una verdadera venta de un cargo
publico.
También es necesario para que haya compraventa que la cosa exista al momento de la celebración
del contrato, pues sino existe no hay compraventa o tal es nula. Normalmente el vendedor vende
algo que existe y el comprador ve la cosa presente. (Se aplican las reglas generales respecto del
objeto)
Por ejemplo puede suceder, que un vendedor tiene su auto fuera señalando vendérmelo siendo
las 10.00 de la mañana, en 3 millones, se los pago, se hace la tradición voy a buscar el vehículo y
este no está, o bien el auto no existe ya producto de una choque acaecido a las 9:30 de la misma
mañana. Aquí nos encontramos frente a una compraventa nula, y nula por falta de objeto
(Art.181434) lo único que puede hacer el comprador es repetir lo pagado.
33
La fijación del precio se hace con antelación a contratar, pues lo que no permite la ley es que una vez
pactado el contrato, es decir una vez obligadas las partes, se proceda por quien debe el precio a fijarlo a su
antojo. Lo que no ocurre en las compras del comercio pues lo que aparece con un precio fijado para su
venta, no implica sino una mera oferta que el comprador (el obligado al precio) puede aceptar o no.
34
Art. 1814. L
no produce efecto alguno.
Si faltaba una parte considerable de ella al tiempo de perfeccionarse el contrato, podrá el comprador a su
arbitrio desistir del contrato, o darlo por subsistente, abonando el precio a justa tasación.
El que vendió a sabiendas lo que en el todo o en una parte considerable no existía, resarcirá los perjuicios al

83
Pero el Art. 1814 también se coloca en el caso de que la cosa exista en parte, volvamos al
ejemplo, chocado el auto solo queda la mitad de este, desapareciendo la otra, aquí el comprador
tiene un derecho alternativo que es pedir la rebaja del precio o bien que se deje sin efecto el
contrato, en este caso el objeto no es nulo, pues con el derecho de opción del comprador se
reconoce el contrato de compraventa. Ahora, bien en el mismo ejemplo se perfecciona la
compraventa a las 10:00 de la mañana, y el choque ocurre un minuto después, esto es a las 10:01,
la compraventa es enteramente válida corresponde aplicar la teoría de los riesgos.
04/11/09
En la clase pasada, repasamos los contratos terminando de ver la promesa, así como la
compraventa en cuanto a las obligaciones del comprador, vimos que tal es un contrato bilateral
de manera que si el comprador no cumple su obligación puede verse expuesto al cumplimiento
forzado exigido por el vendedor, de manera que se aplican a la compraventa las normas generales
respecto de la condición resolutoria tácita. Sin embargo el CC., da normas especiales respecto de
esta condición, algunas de forma redundante como en el caso del pacto comisorio pues aun que
no se exprese la cláusula resolutoria, ésta va incorporada al contrato (elemento de la naturaleza)
Pero también se regula en la compraventa el pacto comisorio calificado, pues las partes en virtud
de la autonomía de su voluntad, pueden pactar este pacto, estableciendo que si una de las partes
no cumple su obligación inmediatamente se resuelve el contrato. Lo normal es que la resolución
opere precedida de una sentencia judicial, en ello estriba la importancia del pacto comisorio
calificado, en que el mismo no requeriría de una sentencia para operar, por ejemplo: en el
contrato de arrendamiento que se estipula que de no pagarse una renta se demandará la
restitución (ipso facto) de la cosa inmediatamente, lo que no ocurre en la condición resolutoria
tácita pues en esta última no procede la restitución sino la resolución del contrato por sentencia
judicial.
El CC., se refiere al pacto comisorio calificado, precisamente a raíz de la compraventa y de la

obligación del comprador de pagar el precio. Hubo en su momento una gran discusión a propósito
de la aplicación del pacto comisorio calificado, algunos entendían que solo se aplicaba a la
compraventa, sin embargo, una nueva doctrina más moderna y razonable, ha interpretado que el
pacto comisorio calificado procede aplicarlo en cualquier contrato pues sólo por razones históricas
se regló en la compraventa. Pero la discusión no termina ahí, pues el CC., señala que no obstante
se resuelve el contrato por el no pago del precio, aún así éste queda subsistente el contrato dado
que el comprador todavía tiene un plazo de 24 horas a partir de la notificación de la demanda para
poder enervar la acción del vendedor. Art. 1879. Este plazo de 24 horas, algunos por analogía lo
aplican a otros contratos, sin embargo la mayor parte de la doctrina estima que la norma sólo es
aplicable a la compraventa, y no procedería si se pacta en otro contrato que no sea compraventa.
Lo importante es que el pacto comisorio calificado y su plazo de 24 horas, no es aplicable a otros

contratos. Por ejemplo: se puede pactar un PCC en una promesa, promesa de compraventa en que

84
el dueño de un dpto., lo promete vender pactándose que si el promitente comprador no concurre
a celebrar la compraventa definitiva por su culpa, en un plazo determinado, se extingue la
compraventa, de manera que en el caso de que no concurra se puede resolver ipso facto la
promesa y el promitente vendedor se desvincula del promitente comprado sin necesidad de una
sentencia judicial. Lo que no ocurrirá si no existe el PCC., pues necesariamente tendría que pedirse
la resolución por sentencia judicial. Las empresas inmobiliarias pactan siempre el PCC., de manera
que si el promitente comprador no concurre, quedan liberadas para poder vender.
En este sentido, hemos de tener claro que la ley regula instituciones en relación a ciertos contratos
pero que son sin embrago, de aplicación general, es decir no quedan circunscritas al contrato en
las que se las regula, una de estas instituciones es el pacto comisorio calificado, otra institución es
pero solo por razones históricas y de texto se establece allí, pero la presunción de buena fe es una
institución que se presume en todo el derecho.
Otro ejemplo, es en la formación del consentimiento (en que se aplica la regla general) pues a su
respecto el CC., nada indica ya que las normas que regulan la formación del consentimiento están
en el Código de Comercio, no obstante ello, son de aplicación en todo el derecho.
Otro caso es en materia de intereses, pues tanto el CC., como otras leyes no establecen
sistemáticamente ninguna regulación sobre la materia, por otro lado no existe una regla general
o un título especial que regule los intereses, el CC., se refiere a ellos en el mutuo, pero no
solamente es ese contrato se pueden establecer, se puede incluirlos tanto en la compraventa, en
el arrendamiento y aún en la promesa. ¿Entonces que debemos entender sobre los intereses?,
basta decir que la jurisprudencia y la doctrina han entendido que las reglas de intereses son
aplicables a todo el derecho.
Obligaciones del Vendedor.
La principal obligación del vendedor es la de entregar el bien el comprador, así lo indica el Art.
1793, luego el art. 1824, señala que la obligación del vendedor se reducen a dos. Aquí la
obligación principal es la de entregar, pues si tal no existe, no hay compraventa, o para el caso de
aparentar la entrega (simulando una compraventa a través de una donación). Antes de entrar al
análisis de los artículos mencionados convie CC
A
sinónimos dos conceptos que sabemos, son distintos pues entregar es trasladar un bien de una
persona a otra, en cambio la tradición es un modo de adquirir el dominio que consiste en la
entrega que hace el tradente al adquirente (que si es inmueble se requiere la entrega simbólica y
la tradición, si es mueble, requiere la entrega material o simbólica) Pero no toda entrega es
tradición, por ejemplo si entrego en préstamo mi teléfono, no hay tradición sino una simple

85
entrega. En cambio, si vendo mi teléfono y lo entrego, lo que hago es la tradición por tanto hago
dueño a quien le entrego el teléfono.
Se concluye que el CC., confunde en la compraventa, la entrega y la tradición, ¿Dónde mas les
confunde? En el Art. 2174, respecto del comodato, pues señala que este es un contrato que se
perfecciona por la entrega, pero ahí no hay tradición. En el Mutuo Art. 2196. En el Art. 1443,
donde se define a los contratos reales y ahí el error es manifiesto pues debió haber dicho entrega,
porque la mayoría de los contratos reales se perfeccionan por la simple entrega.
Otro punto de discusión en la antigua doctrina y en el que hoy existe consenso es en determinar
en que consiste la obligación del vendedor. ¿Consiste, acaso, en hacer dueño al comprador? O
solo, ¿consiste en entregar el bien y la posesión tranquila y pacifica del mismo?. Dadas aquellas
preguntas, solo cabe afirmar que en ambos casos hay importantes diferencias. Pues, si el
vendedor no hace dueño al comprador, este puede demandar la resolución del contrato. Vamos al
caso en que no corresponde hacer dueño al comprador, si no solo entregarle la cosa vendida, y dar
con ello, por cumplida la obligación.
El consenso actual en la doctrina, es que el vendedor cumple su obligación bastando con la
entrega de la cosa al comprador, aunque no lo haga dueño. Pues es perfectamente posible que el
vendedor no sea dueño de la cosa que entrega al comprador por lo tanto al entregar no hace la
tradición, no hace dueño a su comprador.
Argumentos legales que protegen al comprador.

a) La compra de cosa ajena vale, en el sentido que no es nula.
b) Un tercero aduce ser dueño del bien que compró el comprador, caso en que este último
tiene el derecho de exigir a su vendedor para que le defienda cuando es turbado en su
posesión, es decir entramos a la segunda obligación del vendedor, la obligación de
saneamiento.
La obligación de saneamiento consiste en el derecho que tiene el comprador de citar a su
vendedor para que le defienda cuando es turbado por un tercero, que se pretende dueño, en su
posesión tranquila y pacifica. El contrato de compraventa al ser válido pues se efectuó por el
vendedor la entrega, no procede resolverlo, sino solo citar al vendedor para sanear la evicción.
En resumen el vendedor es obligado a entregar pero no a hacer dueño, y si se hace la entrega esta
debe ser, si se trata de muebles: simbólica o material Art. 684. Si de inmuebles, hay que entregarla
materialmente y además el vendedor debe entregarla jurídicamente mediante la inscripción en el
CBR. Por tanto no basta que se entregue el bien mueble, no basta que se entregue e inscriba el
inmueble, si no hay cumplimiento procede por el comprador exigir la resolución o el cumplimiento
forzado con indemnización.
Por ejemplo: una persona que vende un dpto., lo entrega ala comprador, pero no se puede hacer
la inscripción, pues en el tiempo intermedio se traba un embargo (Art.1464, señala que hay objeto
ilícito en esa venta), por lo que el comprador puede demandar la resolución.

86
El CC., también establece reglas respecto de la entrega pues se puede producir la situación de que
los bienes objeto de la compraventa experimenten cambios en el tiempo que media entre la
celebración del contrato hasta que se hace la entrega, como también a veces, se pueden producir
dificultades r
aplicación practica Q A
, es decir ahí que estarce a lo que allí se pactó, pero se pueden presentar
algunos problemas, por ejemplo: una persona compra una casa, el vendedor tendrá que entregar
la casa. ¿está claro el concepto de casa? - ¿estarán todos los elementos que componen una casa?
Instalaciones eléctricas, baños, instalaciones sanitarias, balones de gas, cercos y portones, arboles
“ O
alguna de estas cosas?. Partamos de la base teniendo a la autonomía de la voluntad de las partes
como generadora de las obligaciones del contrato, de manera que si se pacta que tanto el cerco y
el portón, no forman parte de la casa, teniendo esa base no existe ningún inconveniente en que
las partes así lo pacten, pero, ¿Si las partes nada han dicho? Veamos el Art. 1830, que hace
sinónimas las expresiones finca como inmueble (recordemos que el CC., es del Siglo XIX y de
fuentes aún mas antiguas como el derecho romano, de ahí sus ejemplos de corte agrario) y señala
el artículo que se incluyen dentro de la finca todos sus accesorios (tanto inmuebles por adherencia
como por destinación) por tanto, forman parte de la casa los accesorios descritos en el ejemplo,
es decir no podría el vendedor llevárselos. Igual sucede respecto de los bienes muebles, que si se
vende se entiende con todos los accesorios que son parte integrante de la cosa. Por ejemplo, si
vendo el teléfono ¿vendo también la funda que le protege? Si forma parte del teléfono, claro que
si. O bien compro un auto, lo pago y recién el lunes me lo entregan pero sin la radio, ¿puede el
vendedor hacerlo?, se estima que no pues la radio forma parte del auto. Salve que se pacte lo
contrario.
En resumen se vende la cosa con sus accesorios, el CC., da un ejemplo en el Art. 1829, (ligado a la
época del CC.) si se compra una vaca hembra, también incluye la cría, salve que se pacte lo
contrario, si nada se dice la cría forma parte de la vaca, es este un criterio que atiende a la
arse por si
Otro ejemplo: Una persona compró una casa habitación a un constructor civil quien armó dicha
casa en su interior con divisiones en fibro-paneles, resultando que concluido el contrato dicho
constructor retiró todos los paneles dejando la casa sin sus divisiones, en dicha circunstancia solo
la norma del Art. 1830 puede ayudar al comprador de dicha casa.
Se concluye que el vendedor tiene la obligación de entregar, pero incluso mas, pues respecto de
los frutos es decir los beneficios que la cosa da, pudiendo ser civiles o naturales, ¿a quien
A
frutos pertenecerán al comprador, salvo que se establezca una fecha de entrega. Por ejemplo,
tengo dado en arrendamiento un dpto. que luego vendo a un tercero el día 01/11/09 pero la

87
inscripción se hará el día 10/11/09, considérese que la renta me es pagada por adelantado,
¿puede el comprador exigirme el pago del total de la renta de ese mes? Si, si puede, por lo que es
conveniente dejar claramente establecido en el contrato la fecha en que se deben las rentas.
Ante una pregunta, de un alumno respecto de los bienes accesorios en la propiedad minera y
respecto de los derechos o concesiones de aguas en ciertas propiedades, señala el profesor que
efectivamente se producen algunos conflictos pues la propiedad minera no tiene nada que ver con
el propietario del predio superficial, de igual manera que en las concesiones sobre derechos de
agua.
Segunda obligación del vendedor. La Obligación de Saneamiento
La obligación de saneamiento, a diferencia de la obligación de entregar, (esta última es de la

esencia), es una obligación de la naturaleza por tanto, puede ser suprimida, es decir se entiende
incorporada en la compraventa, pero no existe obstáculo para ser eliminada por medio de
clausulas especiales, al igual que la condición resolutoria tácita. Esta obligación puede ser de dos
tipos:
1) Saneamiento de la evicción: esta obligación destaca que el vendedor está obligado a
amparar a su comprador en la posesión pacifica y tranquila de la cosa, frente a la
perturbación de su dominio por parte de un tercero. Siempre y cuando dicha perturbación
sea de derecho pues no procede en las de hecho.
En relación con el bien que se compró, esta obligación tiene dos partes, el vendedor es obligado a
defender judicialmente al comprador, (una obligación de hacer), para ello es necesario que el
comprador le notifique de la existencia de un juicio en su contra a propósito de la venta, es decir
debe citarlo de evicción. Es el Código de Procedimiento Civil el que regula la forma de efectuar
esta citación, misma que se debe hacer antes de la contestación de la demanda, y por ser la
primera notificación debe efectuarse personalmente. El CC., por regla general, establece que debe
citarse al vendedor directo, pero nada obsta a que se cite al vendedor anterior, su objeto es evitar
innecesariamente la prolongación del juicio (pues el vendedor recibió de otro vendedor que pudo
haber dado causa a la obligación de sanear)
Citado al juicio el vendedor debe defender a su comprador, ahora bien, si no comparece, en
rebeldía le afectarán los resultados del juicio. Tambien puede allanarse.
Si termina el juicio y triunfa la defensa del comprador, no habrán mas dificultades, el problema se
suscita cuando el comprador es condenado, es decir no gana la defensa efectuada por el vendedor
y se produce la evicción privándose al comprador del bien. Tal privación puede ser completa,

88
como en el caso de la venta de cosa ajena en que el verdadero dueño de la cosa mediante el
ejercicio de la acción reivindicatoria, recupera su propiedad, pues el compraventa efectuada por el
vendedor al comprador evicto, siempre le fue inoponible.
Si pierde el juicio, el comprador deberá devolver la cosa. Otro caso es que la evicción sea parcial
por ejemplo cuando se trata de una hipoteca, el comprador no pierde el dominio pero quedará
afectado por el gravamen sobre la cosa. O bien aparece una servidumbre, que le hace perder
parte del bien. Situación particularmente destacable pues bien sabemos que la servidumbre es un
derecho real, un gravamen a favor de un predio sobre otro y que recae sobre inmuebles por lo
mismo debiera inscribirse en el CBR. La inscripción en el CBR, no siempre es tradición,
normalmente lo es, por ejemplo las escrituras que la ley obliga a inscribir como la inscripción de
herencia, la cual no es tradición, es una medida de publicidad puesto que la herencia se adquiere
por el modo sucesión por causa de muerte, de manera que no se adquiere el dominio por esa
inscripción.
Normalmente todo lo que afecte a un inmueble, la ley exige que se inscriba en el CBR para su
publicidad, pero este régimen (lamentablemente) no se aplica a las servidumbres, y su tradición
no se hace por inscripción en el CBR.
Por ejemplo si se vende una servidumbre de transito a un dueño de predio, al no existir registro
por no ser obligatoria la inscripción, puede ocurrir que una persona compre un inmueble sin saber
que parte de aquel esta gravado con una servidumbre de transito. En el Mensaje del CC., se señala
que no es necesario inscribir las servidumbres (grave error) sin embargo existe un caso de
excepción en que se exige inscribir en el CBR para efectuar la tradición de la servidumbre, es el
caso de las servidumbres de alcantarillado sobre predios urbanos. ( ¿Dónde está esa norma? En el
apéndice del Código Sanitario) dicha obligación no alcanza a los predios rurales. De manera que la
persona que compró el inmueble y aparece un tercero alegando una servidumbre, hay en ese
caso, una perturbación de derecho en la posesión del comprador, por lo que corresponde citar de
evicción al vendedor para que le defienda, si la defensa que hace el vendedor de su comprador
pierde, el comprador será evicto parcialmente en un parte del inmueble.
Siguiendo con el ejemplo: Un comprador ha comprado un inmueble donde se halla constituida

una servidumbre de transito por un anterior vendedor, de manera que el comprador no sabe que
existe, o bien puede no ser de transito sino de tendido eléctrico y que aún no está instalada al
tiempo de la compraventa. O como sucede también en algunas comunas de Santiago donde
existen canales de regadío, es decir servidumbres de paso de aguas, recordemos que en muchas
comunas del sector oriente antes del boom de la construcción existían solo parcelas que con el
paso del tiempo se produjo un olvido respecto a los canales. Pero aparecen las asociaciones de
canalistas solicitando, se deje libre acceso al paso de agua o bien piden se entuben tales canales, a
costa del dueño del predio sirviente (y tal trabajo no es barato) de ahí que en muchos casos se
niegan permisos de construcción al dueño del predio, en las direcciones de obras municipales
precisamente por existir servidumbres de acueducto (A pesar que desde mucho tiempo ya que no

89
pasa una gota de agua), puesto que la servidumbre se constituyó hace muchos años, y tales son
por lo general perpetuas, salvo que si no se ejerce el derecho durante un cierto tiempo pueda
alegarse su prescripción, lo que por cierto es difícil. De ahí que es conveniente, antes de la compra
para no tener inconvenientes futuros, revisar todo lo que se relacione con el inmueble.
2) Indemnizar perjuicios. Para el caso en que procede la evicción, es decir el vendedor es

derrotado en su defensa del comprador. Procede la segunda parte de la obligación de
sanear la evicción, esto es indemnizar perjuicios al comprador, el Art. 1847 es el que
señala cuales son los rubros que corresponde indemnizar.
Conviene destacar que también es una obligación de la naturaleza y por tanto se puede pactar su
eliminación o bien imponerla el vendedor, generalmente en las compraventas se establece que el
vendedor tendrá esta obligación. En Chile esta obligación los contratantes la estipulan por escrito,
en circunstancias que la ley la subentiende. Sin embargo la ley establece algunas restricciones, si
se señala que se renuncia a la acción de saneamiento, de todas maneras la ley obliga a
reembolsar el precio. Además la renuncia no tiene valor cuando el vendedor de mala fe conocía la
perturbación a que estaría sujeto su comprador, de forma que igual se le puede citar de evicción.
Pero puede existir un caso de exoneración, pues si se establece en el contrato por que tipo de
evicción quedará exento. Es decir si se estipula cual es el tipo de evicción a que puede quedar
sujeto el comprador, solo en este caso puede el vendedor quedar exento de sanear la evicción y
aún de reembolsar el precio. Por ejemplo: si vendo un predio quedando exonerado de la
obligación de saneamiento e incluso de la de reembolsar el precio si la evicción es por aparición de
una servidumbre de transito, es decir el vendedor no está seguro de la existencia de aquella, y lo
deja así establecido en el contrato. Otro caso puede ser si yo que vendo no estoy seguro de si la
cosa pertenecía o no a mi anterior vendedor.
Saneamiento de los vicios redhibitorios.
Se señalarán las ideas principales de esta obligación del vendedor, pues no tiene mucha aplicación
práctica debido a que en Chile existe no hace mucho la ley de protección al consumidor, ley que
establece derechos para reclamar por productos defectuosos, y constituye, esta ley un
instrumento mas eficaz que perseguir el saneamiento de los vicios redhibitorios por la via de un
juicio ordinario. La ley del consumidor establece un procedimietno especial que se ventila en los
Juzgados de Policia Local. Pero la ley del consumidor no protege totalmente al consumidor pues
solo se aplica a ciertas compraventas, es decir cuando esta se realiza entre un consumidor final y
un comerciante, por lo demás tampoco procede respecto de los bienes inmuebles.
Los vicios redhibitorios son vicios ocultos existentes al momento de la celebración de la

compraventa, son vicios no conocidos y de cierta magnitud, en el sentido que hacen inepta la cosa
para el fin que se tuvo en vista al momento de comprarla, de manera que conocido el vicio no se

90
hubiere comprado o se hace por un menor precio. La ley permite accionar sea pidiendo resolver la
compraventa o bien solicitando la disminución del precio. Al respecto conviene tener presente
algunas ideas:
En primer lugar, los vicios redhibitorios están sujetos a reglas especiales de prescripción de corto
tiempo, según lo indica el Art. 1866, es decir seis meses para muebles y un año para los
inmuebles, plazo que no se suspende (por ser de corto tiempo) aunque excepcionalmente se
suspende en materia de nulidad a favor de herederos menores y también respecto de la acción de
reforma de testamento. La norma del 1866 establece una excepción que permite a las partes
alterar los plazos de prescripción, pero cuidado, aquí curiosamente la ley expresamente permite
ampliar el plazo de prescripción además de rebajarlo.
Por ejemplo: en el pacto comisorio del Art. 1880, se permite a las partes restringir el plazo pero no
a ampliarlo, de ahí que la norma del 1866 sea una regla muy pero muy excepcional.
O A
constituye un error pues el contrato no se anula, sino que se resuelve, o bien debiera ser resciliar,
pero no rescindir.
Por último, en relación a la compraventa, y en virtud de la autonomía de la voluntad, es posible

que las partes puedan agregarle al contrato algunos pactos como los que establece la ley o bien
inventar uno diferente, en el primer caso la ley habla del pacto de retroventa o retrocompra en el
Art. 1881 y siguientes, baste decir que no es un pacto muy frecuente y en pocas palabras significa
que el vendedor que vende se reserva para dentro de un plazo recobrar la cosa (recuperarla).
P P
Pero, el pacto de retroventa conforme al Art. 1882, en sus efectos contra terceros se remite a los
Arts. 1490 y 1491, es decir la retroventa está sujeta a una condición resolutoria, que como
sabernos, es un hecho futuro e incierto que en este caso depende de la sola voluntad del
vendedor el pedir se devuelva la cosa vendida o no. Por ejemplo: si se vende con pacto de
retroventa luego el comprador se olvida del pacto y vende la cosa a un tercero. ¿puede el
vendedor accionar contra el tercero? La respuesta dependerá si el bien es mueble o inmueble y en
el primer caso si hay o no mala fe, respecto de los inmuebles el pacto de retroventa (la condición)
debería de constar en el titulo, para estar frente a la mala fe.
(Se diferencia el pacto de retroventa con la promesa, por ejemplo si el promitente vendedor olvida
la existencia del pacto y vende a un tercero, no podrá ser demandado el tercero a menos que
aquel tercero sepa de la existencia de la promesa, (aplicación de doctrina) podríamos concluir que
en la retroventa procede la acción reivindicatoria. ) me quedaron algunas dudas respecto de este
ejemplo.

91
Por último, nos queda revisar la Lesión Enorme. El CC., establece expresamente la posibilidad de
pedir la rescisión (nulidad de la compraventa) en los Arts. 1888 y siguientes, se establecen las
reglas objetivas de procedencia tanto respecto del vendedor como del comprador, en el Art. 1889,
considerándose el precio al tiempo del contrato. Hay que destacar que se aplica la lesión
solamente respecto de la compraventa de bienes inmuebles, pero no procede en las ventas
forzadas realizadas por intermedio de la justicia, pues se venden al mejor postor.
Si se demanda la nulidad por lesión enorme, el demandado tiene una opción para enervar la
acción, pues la ley le permite paralizar la sentencia mediante la complementación del precio, al
igual que el vendedor restituyendo parte de él. Art.1890.
Otra importancia respecto de la lesión enorme es que si se rescinde el contrato, el efecto normal
de la nulidad es retrotraer a las partes al estado anterior a contratar, pero por ejemplo, si en el
intertanto entre la venta y al declaración de nulidad, el comprador constituye sobre la cosa
derechos reales, conforme lo indicado en el Art.1895, tales gravámenes no desaparecen,
(excepción al efecto de la nulidad, pues dichos gravámenes también desaparecerían) aquí la ley
establece la obligación de purificar los gravámenes, lo que implica que no desaparecen, y esto si
que es un problema para el vendedor que demandó la rescisión, pues el beneficiado con el o los
gravámenes no dará fácilmente su aprobación, en orden a alzar dichas limitaciones al dominio.
11/11/09
Derecho Sucesorio
La sucesión por causa de muerte se encuentra regulada en el Libro III del CC., el cual, precisamente
D
Reglamentándose aquí las materias mas importantes a este respecto, pero también, existen leyes
especiales que complementan a las del CC., tales como:
 La Ley sobre tramitación de la posesión efectiva;
 La Ley que regula los Impuestos a las Herencias;
 Y, el Código de Procedimiento Civil.
La sucesión por causa de muerte se produce cuando estamos frente a un cambio en el derecho
privado, es decir una sucesión una variación que denota sustitución de una cosa por otra o de una
persona por otra, habiendo varios casos de sucesión, siendo la sucesión por causa de muerte una
de ellas, en que al fallecimiento de una persona, otras le suceden en su reemplazo, o sea estamos
frente a una sucesión personal. Otras sucesiones son por ejemplo, la cesión de los derechos
personales que pueden ser cedidos, es decir se puede, respecto de ellos hacer la tradición, pues
por regla general, tales derechos, pueden transferirse (Caso en el que se tiene un cedente y un
cesionario, donde éste último sucede al cedente, tal es una sucesión entre vivos, donde
obviamente no se requiere la muerte, es una sucesión restringida al crédito.

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Otra sucesión: cuando se transfiere un derecho real, como en la tradición que el tradente
transfiere sus derechos al adquirente, pues el adquirente sucede en todos los derechos que tenía
el tradente.
La sucesión por causa de muerte es mas compleja, es mas fuerte pues en ella el sucesor pasa a
ocupar el lugar que tenía el causante en los elementos activos y pasivos, bienes y obligaciones del
patrimonio de aquel, lo que no ocurre en la sucesión entre vivos donde además se pueden exigir
algunos requisitos adicionales, por ejemplo en la cesión de un crédito puede requerirse la
autorización del acreedor.
¿Por qué existe la sucesión por causa de muerte? Históricamente, las normas que regulan son de
antigua data y su finalidad es dar solución a un asunto que se presenta con las personas naturales,
pues ellas fallecen, mueren en un plazo. Tales normas resuelven el como tratar el patrimonio de la
persona una vez que esta dejó de existir, pues la muerte no puede poner termino a las relaciones
jurídicas de la personas, estas al final se traspasan a otras personas. Hoy en día la sucesión por
causa de muerte es una institución patrimonial y quienes suceden lo hacen solo en lo que el
patrimonio representa es decir en derechos, bienes y obligaciones, antiguamente la sucesión
tenía un carácter distinto dado que se le otorgaba un matiz religioso, un especie de culto a la
persona del fallecido representando con ello su continuidad. Además se transferían otras
cualidades, por ejemplo al hijo mayor tomaba la calidad de Patter Famili, condición que transmitía
el fallecido.
En materia sucesoria existen tres polos de interés que la ley los relaciona y los combina dando
para al efecto distintas situaciones:
1) El interés del causante: es la persona que fallece y que se le denomina causante o testador
y que con la muerte da causa al traspaso, es la persona que en vida formó el patrimonio,
esto es adquirió bienes, deudas y las mismas las ha administrado, en este sentido cabe
preguntarse, ¿hasta que punto una persona puede disponer de sus bienes para después
de sus días?, es decir cuan restringida o amplia es la libertad para testar que tiene una
persona, cada legislación establece sus propios criterios. En Chile, respecto a la libertad
para testar, puede ser a través del testamento o sin él, en cuyo caso la sucesión se
denomina testada o abintestato o intestada para cuando no hay testamento, o bien si
existe testamento pero este no dispone de bienes (caso en que también sería intestada)
La sucesión intestada es la que regula la ley y normalmente, esta es la que mas se aplica pues
el 98% de las sucesiones son intestadas, pero la ley permite testar, al efecto el Art. 999 define
un acto mas o menos solemne, en que una persona dispone del todo o
de una parte de sus bienes para que tenga pleno efecto después de sus días, conservando la
facultad de revocar las disposiciones contenidas en él, mientras viva A
preguntarse ¿Qué rango de libertad tiene el testador, para disponer de sus bienes? La

93
respuesta es que el margen de libertad puede ser mayor o menor, lo que se irá viendo
conforme avance este apunte.
2) El segundo polo de interés, que se desprende de la ley es el interés de la familia, que es un

centro de interés que varia conforme la legislación de cada país, en Chile se estima que el
causante tuvo una familia con la cual vivió y formó su patrimonio (interés natural de los
afectos) en este sentido la familia puede obstar a la libertad del causante para disponer de
su patrimonio, pues si la legislación contempla una mayor protección a la familia menor
será la libertad otorgada al causante, si dicho interes es menor mayor será la libertad para
testar.
Por regla general en Chile no hay libertad para testar, lo que no ocurre en otros países donde la
libertad para otorgar testamento es mayor.
En relación a la libertad para testar y la protección que la ley da a la familia, hay que preguntarse
si el causante tiene o no legitimarios, pues en el caso de no tenerlos, la libertad para testar es
completa, es decir puede disponer de todos sus bienes conforme se le antoje en el testamento.
Ahora bien si existen legitimarios, esa libertad se restringe, a este respecto la ley establece
expresamente quienes son legitimarios, señalando tres grupos de personas:
a) Los descendientes
b) Los Ascendientes
c) El conyuge sobreviviente.
Si no existe ninguna de las personas arriba nombradas, puede el causante testar libremente, es
decir puede dejar sus bienes a cualquier persona y arbitrariamente sin que la ley pueda intervenir,
aunque el fallecido tenga parientes, y esto es importante pues la ley solo obliga respecto de los
legitimarios y tales son solo algunos parientes no todos.
Por ejemplo: si el causante tuviera 10 hermanos que quieren hacerse cargo de los bienes, pero se
encuentran con la existencia de un testamento, en el cual se dispone que todos sus bienes
pasarán a la Universidad Arcis, lamentablemente para esos hermanos, la ley no les permite
impugnar aquel testamento por la sencilla razón que no son legitimarios.
Otro ejemplo: Si el causante tuviera como legitimario solamente al conyuge sobreviviente, o

descendientes o bien ascendientes, la libertad para testar se restringe.
En el primer ejemplo, los hermanos son herederos legales, para el caso de que no existiera
testamento, pues si lo hay se aplican las disposiciones contenidas en él.
Por tanto, la importancia de los legitimarios es precisamente porque estos restringen la libertad
para testar y ello por que la ley los establece como Asignatarios Forzosos, o sea que no se pueden

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desconocer, los hermanos en cambio, siendo herederos no lo son en la calidad de legitimarios, por
lo mismo no son asignatarios forzosos, de manera que en el testamento se les puede excluir.
Como lo señalábamos, la ley chilena solo tiene como legitimarios a los descendientes,
ascendientes y cónyuge, pero no a los parientes, pues debemos tener presente que el cónyuge no
es pariente, y no lo es por no existir un vínculo por consanguinidad, es decir el cónyuge es familiar
del causante pero no pariente, y los legitimarios son los familiares mas cercanos conforme el
orden natural de los afectos.
Otra importancia, es el momento del fallecimiento, pues tal será la ley que se aplica, por ejemplo
si una persona que hace un testamento, y luego aparece un legitimario del que no se tenia
noticias, o bien se casa con posterioridad a la confección del testamento o al revés dicho causante
tiene como legitimario al cónyuge, pero este muere con antelación al causante, por tanto puede
haber mas o menos libertad para testar.
Por tanto, si existen legitimarios, la libertad para testar se restringe, a este respecto cabe señalar
que desde la época de dictación del CC., cada vez se ha ido restringiendo mas esta libertad para
testar, actualmente sólo se puede disponer de una cuarta parte del patrimonio, es decir un 25% a
esta cuarta parte se la denomina ¼ de libre disposición, es decir que solo de ella puede disponer
el testador en su testamento. De esta forma, la ley conjuga el interés del causante con el interés
de la familia, restringiendo la libertad del testador. En otros países se permite una mayor libertad,
por ejemplo, en Inglaterra había a la época de la dictación del CC., en Chile una libertad total para
testar, Andres Bello vivió en ese país, por lo mismo era partidario de aquella idea, con el objeto de
evitar que los hijos del testador se ampararan en la herencia que recibirían para no trabajar y
aumentar su propio patrimonio, ante la seguridad de recibir aquella herencia, lamentablemente la
cultura chilena y la española imperante aún en esa época y amparada en una fuerte raigambre
católica no dejó innovar en esa materia. Es más en la primera época de vigencia del CC., podía el
testador disponer de hasta un 50% de su patrimonio, luego, con las modificaciones efectuadas al
CC., en 1958 se redujo a solo una cuarta parte, tal es una tendencia latinoamericana que tiende a
proteger a la familia y en especial al cónyuge sobreviviente, que de hecho, con las modificaciones
se redujo la porción correspondiente a los ascendientes para mejorar la del cónyuge.
3) El tercer foco de interés, es el Interés del Estado, como representante de la sociedad

jurídicamente organizada, considerando que el causante vivió en un medio social que le
permitió realizarse con su patrimonio, de manera que al fallecer, la sociedad en alguna
medida también debe participar en la sucesión. El Estado participa en la sucesión a través
de ciertos instrumentos, específicamente dos:
a) El Estado es heredero abintestato, pues a falta de testamento y de familiares, el Fisco es
sucesor formando parte del quinto orden de sucesión. Cuando hereda el Fisco a dicha

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b) Imposición de tributos sobre la herencia a través de impuestos a las herencias y
donaciones, es la ley la que impone impuestos a las asignaciones, tal impuesto es
progresivo y que va subiendo por tramos, por ejemplo a un primer tramo se le impone un
tributo de un porcentaje, al segundo otro así sucesivamente. La ley también exime de
impuestos a ciertas personas, hasta un limite determinado, dichas exenciones se aplican
bastante en la práctica, así como también conforme la distancia del pariente del causante
el impuesto también va aumentando en su valor. Luego también se establecen
exenciones para ciertos bienes, como por ejemplo en los inmuebles correspondientes a
viviendas económicas sujetas al DFL N° 2, o construidas bajo esa norma, de manera que
tales bienes, en ciertos casos, no se les considera para el calculo de los impuestos.
También es el caso de bienes que se dejan para fines benéficos, es decir que están
exentos de tributos aquellos legados a la educación, a un culto a los municipios, etc.
Tales normas tienen importancia en el Registro Civil que indica en sus formularios la forma como
ha de pedirse la posesión efectiva y calcular los impuestos y la valoración de los bienes, por
ejemplo:
 Los bienes inmuebles se sujetan la valor que da el certificado de avalúo (A la fecha del
fallecimiento del causante)
 Se complica el avalúo respecto de los inmuebles agrícolas ya que deben ser tasados por las
mejoras y construcciones que en el se hayan efectuado, considerando que el avalúo es
sólo por el valor del terreno.
 En cuanto a los vehículos motorizados, la tasación es fiscal.
 Respecto de las sociedades por acciones, se solicita para su valoración un certificado que
emite la Bolsa de Comercio (un corredor de bolsa)
 En las sociedades de responsabilidad civil
 En cuanto a los bienes muebles el CC., señala que se estará al valor corriente en plaza.
¿Qué s
en el lugar al fallecimiento del causante, pero quedan dudas por ejemplo, un televisor que
ya está en desuso, u otro bien, se aplican ciertas presunciones para valorarlos. (cuidado
con el ocultamiento de bienes pues existe responsabilidad penal a su respecto)
Lo importante es que el Estado interviene a través de los impuestos, salvo que las asignaciones no
sean de valor o que estén exentas.
La sucesión por causa de muerte va a significar que ciertas personas ocuparán el lugar del fallecido
en su patrimonio. En cuanto a quienes van a ser los sucesores, habrá que estarse al tipo de
sucesión, si es testada, intestada o mixta.
La sucesión testada es aquella en que el testador, en vida dispone de todos sus bienes.
La Ley establece algunos mecanismos para asegurar a los asignatarios forzosos, si tales
con el

96
objeto de que se modifique el testamento en la parte que vulnera la asignación forzosa, no es una
acción que busque anular el testamento, sino solo corregirlo. Pero la ley también considera otras
instituciones que de manera indirecta permiten respetar las asignaciones forzosas, tales como:
La insinuación en las donaciones que por regla general estas son contratos solemnes y sujetas a
ciertas formalidades. La insinuación significa solicitar una autorización judicial para que se haga la
donación, el CC., establece que prácticamente toda donación debe ser autorizada, y su fin es
fiscalizar que no se afecten los derechos de los asignatarios forzosos. En este caso la ley se
anticipa en la protección de los derechos del o los legitimarios, a pesar que el derecho a aquellos
aún no les ha nacido.
También constituye una protección a los asignatarios forzosos, la circunstancia de que si la

persona en vida hace una donación a los legitimarios, tal donación se tomará en cuenta al
momento de la distribución de los bienes una vez fallecido el causante, es decir tal donación se
imputa a la cuota que le corresponde al heredero forzoso.
Por ejemplo: un padre que tiene tres hijos y a uno de aquellos le dona en vida una casa, dicha
casa se imputará a la cuota que le corresponda a ese asignatario al fallecimiento del causante, lo
anterior es sin perjuicio que el causante la impute a la ¼ de mejoras o a la ¼ de libre disposición.
Otro ejemplo: En las simulaciones, el padre en vez de donar, celebra una compraventa simulada a
uno de sus hijos, pero tal acto, encubre una simulación de donación por medio de una
compraventa que al final no será tal pues no hubo una voluntad seria. Si se impugna la venta por
simulación, demostrándose la donación y tal no fue insinuada, se la deja sin efecto retornando el
bien a la masa.
Un alumno pregunta a propósito del último ejemplo si tal acción prescribe, señalando el profesor
que no existe una norma categórica, pues ese bien entregado por una simulación disfrazada de
compraventa, retornará a la masa de bienes computándose con los demás para el calculo de las
asignaciones forzosas. Y en el caso de si procede o no la prescripción, por ejemplo si la donación
se efectuó hace mas de 15 años antes de la muerte del causante, ya no existiría acción para
solicitar la prescripción, por lo que, lo único que queda es imputarla a la masa de bienes para de
ahí calcular las asignaciones.
Lo anteriormente expuesto son las posibilidades de defensa del heredero forzoso cuando no se
respetan sus asignaciones.
Por lo tanto, la sucesión es testada cuando señala a los herederos y es intestada cuando es la ley
quien los señala, prevaleciendo la sucesión testada, de ahí que al fallecimiento se debe averiguar
primero, si existe testamento, la otra posibilidad es que la sucesión sea mixta, esto es parte
testada, parte intestada, es decir cuando habiendo testamento solo se dispone de una parte de los
bienes.

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Por ejemplo: un testador que solo dispone en su testamento de la cuarta parte de sus bienes,
dejando el resto intestado.
La ley no permite que la sucesión sea contractual, o que mediante un pacto se determine como se
va a disponer de los bienes, en este evento estaríamos frente a un objeto ilícito que la ley
denomina pactos sobre sucesión futura, expresamente dispone la ley que tales pactos son nulos
aún si interviene en él el mismo causante u otras personas, si tal se celebra adolecería de nulidad
absoluta.
Por ejemplo: una persona pacta con otra en dejarle determinados bienes, tal pacto está prohibido
lo mismo sucede si los futuros herederos venden sus derechos hereditarios antes de la muerte del
futuro causante, las razones de tal prohibición es el peligro de aquellos pactos pues bien pudiera
un beneficiario provocar la muerte de la persona que dará origen a su derecho. Aún así se discute
que tales razones sean efectivas pues la jurisprudencia comparada establece que ciertos pactos
pueden estar o ser objeto de contratos como el contrato de seguro, la renta vitalicia, en que una
persona se obliga a pagar una renta vitalicia a otra hasta su muerte.
Pero en Chile, se establecen estas normas contrarias a los pactos, y es importante tenerlo
presente, pues a partir del fallecimiento es totalmente lícito que puedan celebrarse estos pactos
algunos de estos son la cesión de derechos hereditarios, la aceptación y la renuncia a una
herencia, pero siempre después de la muerte del causante, en este sentido, la prohibición es
amplia pues no se refiere solo a los pactos sino también, a la renuncia anticipada de una herencia
(antes del fallecimiento)
Por ejemplo: en la jurisprudencia se dio un caso a principios del siglo XX donde una Sra. De
avanzada edad y de buen nivel económico, se fue a vivir a Paris ofreciéndole a una sobrina llevarla
a Francia para que le cuide en su vejes, prometiéndole como recompensa, participación en la
herencia. Muere la Sra., dejándole parte de la herencia a su sobrina, pero los herederos de la Sra.,
alegaron que aquello fue un pacto sobre sucesión futura. La Corte Suprema finalizando un largo
proceso judicial, concluyó rechazando la demanda de los herederos señalando que los bienes
dejados fueron a titulo de un pacto sobre remuneraciones tomando en cuenta los bienes futuros.
Pero, en el fondo la Corte Suprema simplemente se desligó de la ley, quizá por razones de justicia,
pues en los hechos, tal era un pacto de sucesión futura.
Pero, existe un solo caso (cuestión teórica) en que la ley permite pactar en la sucesión, es un caso
excepcional (excepción a la regla general) que consiste en que se permite a un legitimario pactar
con el futuro causante que éste no va a disponer de la ¼ de mejoras (pacto de mejoras) señalado
en el Art. 1204 al cual se remite el Art. 1463 inc. 2°
El Art. 1204 establece la posibilidad de que una persona pacte con un legitimario que no va a
disponer de la ¼ de mejoras, esta cuarta es una parte de la herencia que el testador solo puede

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disponer a favor de ciertas personas (es una restricción) tales personas son: los ascendientes,
descendientes y el cónyuge sobreviviente, pero hay que hacer algunos distingos, pues esta cuarta
de mejoras se puede dejar a cualquiera de aquellas personas aunque no les corresponda parte
alguna en la mitad legitimaria, ello porque los legitimarios concurren en la sucesión de acuerdo a
ciertos ordenes de sucesión preestablecidos por el CC., y los legitimarios participan en la mitad
legitimaria, en consecuencia habiendo legitimarios se divide la herencia en:
La mitad legitimaria que corresponde a los legitimarios de acuerdo a la sucesión abintestato, es
decir prima el orden de sucesión dado por la ley
La cuarta de mejoras, en la que el testador puede dejar bienes a cualquiera de sus familiares no
importando si son o no legitimarios, lo que decide el testador, esto se explica mejor con un
ejemplo:
Una persona que tiene vivos a sus padres y abuelos, es decir ascendientes. Luego sus
descendientes, tiene hijos y nietos y al cónyuge. De manera que por existir legitimarios, el testador
no tiene libertad completa para testar, y solo puede disponer de la ¼ de libre disposición que en
este ejemplo, la entrega a la Universidad Arcis. La mitad legitimaria corresponderá a sus hijos y a
su cónyuge sobreviviente, ello porque se aplican las normas de la sucesión intestada (Es decir esta
mitad legitimaria necesariamente han de concurrir a ella los hijos personalmente y el cónyuge
sobreviviente, el testador no puede disponer de ellas) y por último queda la ¼ de mejoras, donde
el testador la puede dejar a cualquiera de sus descendientes o ascendientes, es decir puede bien
dejársela a sus abuelos y padres o bien a sus nietos.
Otro ejemplo: Esta persona solo tiene a su cónyuge y a sus padres y abuelos, mas no tiene
descendientes, en este caso puede distribuir los bienes, así la ¼ de libre disposición para la
Universidad Arcis, la ½ legitimaria para el cónyuge y sus padres (al no haber descendientes se pasa
al 2° orden de sucesión, de los ascendientes) esta mitad se repartirá en 2/3 para el cónyuge y 1/3
para los padres, hubo aquí una modificación en la ley, pues antes de esa reforma era al revés, y la
¼ de mejoras, se la puede dejar a sus abuelos.
Por el pacto de mejoras el testador se obliga a no disponer de esa ¼ en el testamento. Entonces,

¿como se distribuye si ha pactado no disponer de esa cuarta? Su efecto es que acrece a la ½
legitimaria, aplicándosele las reglas de la sucesión intestada.
Por ejemplo: Tengo dos hermanos y pacto con mi padre obligándolo a que no disponga de la ¼ de
mejoras, con eso me aseguro de participar en la ¼ de mejoras en igualdad de condiciones con mis
otros dos hermanos, si tal pacto se vulnera, se puede impugnar. (El efecto del pacto es que la
cuarta de mejoras acrece a la mitad legitimaria, se suma a esta) Esta excepción poco se aplica en la
practica, baste saber el porcentaje de testamentos para entender que es muy excepcional que se
de.
En resumen, los sucesores en la sucesión por causa de muerte pueden ser designados por la ley,
por el testador o de forma mixta, lo que no se permite es la sucesión convencional.

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Ahora bien, en Chile los sucesores pueden ser de dos tipos, aunque genéricamente se les designa
como sucesores, tales pueden ser herederos o legatarios, el primero es aquel que recibe una
herencia y el segundo aquel que recibe un legado. La diferencia la expresa claramente el Art. 951.
Por tanto, los sucesores pueden ser a titulo universal en la herencia o bien pueden serlo a titulo
singular en el legado. La diferencia es en la herencia la persona sucede en la totalidad o en una
cuota de ese total del patrimonio del causante es decir en una universalidad, de ahí su importancia
pues el heredero sucede en todos los bienes, derechos y obligaciones transmisibles del causante o
en una cuota sobre el todo que tenga ese patrimonio.
Cuando es a titulo singular el legatario sucede en un elemento determinado de cierto genero

también determinado, o sea en una especie o cuerpo cierto, o bien sucede en una cosa
indeterminada de cierto genero determinado.
De manera tal que el sucesor mas completo que reemplaza en forma mas integra al causante es el
heredero, aquella es la regla general y por excepción están los legatarios y ello es así por que no
existen asignaciones a titulo singular por ley, la ley siempre establece herederos, por lo mismo
solo procede el legado en la sucesión testada (que es la manifestación de voluntad del testador) y
como tal son excepcionales, pues en Chile los pocos testamentos que hay al final designan
herederos, siendo que el problema es que el legatario solo sucede en bienes determinados.
(No confundir: el heredero de ¼ de libre disposición no es legatario ya que esa cuarta es una cuota
no un bien determinado, de ahí que también sea herencia)
Una diferencia fundamental entre herencia y legado es que en la primer se comprenden todos los
bienes derechos y obligaciones transmisibles del causante, por eso el CC., expresa que el heredero
es el continuador del causante, es decir, el difunto sigue viviendo en el heredero y le representa en
el sentido que pasa a ocupar el lugar del causante, estamos entonces frente a una subrogación
personal. Excepciones a la transmisibilidad de los derechos, o sea no todos son transmisibles,
como algunos derechos reales, el derecho de uso y el de habitación, el usufructo ( termina con la
muerte del usufructuario, recordemos que este derecho real es transferible, y su duración se
determina conforme las condiciones bajo las cuales se otorgó, pudiendo ser hasta la muerte de la
persona del usufructuario o bien por determinado plazo, de manera que si se transfiere a un
tercero, dicho tercero gozará del usufructo hasta la muerte de la persona que le vendió el derecho
o hasta que se cumpla el plazo)
Lo mismo ocurre con los derechos personales, por ejemplo, si el causante es acreedor, en vida le
quedaron debiendo dinero, dicha deuda debe de inventariarse en la posesión efectiva o bien si
existen documentos, tales se transmiten. Pero, también existen los derechos personalísimos que
no se transmiten como el derecho de alimentos. Por ejemplo: un hijo tiene derecho de alimentos

100
respecto del causante, pero ese hijo muere, tal derecho no podrá transmitirlo al nieto del
alimentante (el abuelo) salvo que lo haga a titulo personal.
También se transfieren las deudas, pues el heredero pasa a ser deudor en las obligaciones de su
causante. Excepcionalmente existen obligaciones intransmisibles como las personalísimas de una
persona, por ejemplo en el mandato, si fallece el mandatario, las obligaciones emanadas de ese
contrato no pueden transmitirse por ejemplo si el mandatario es el causante, ello por que tal
contrato es un contrato de confianza, que no puede transmitirse al heredero, igual situación
ocurre con la muerte de un trabajador, (el contrato de trabajo terina con la muerte) en relación a
esto conviene precisar que existen, a veces, obligaciones con seguro de desgravamen, es decir son
deudas que no las pagará el o los herederos sino la compañía de seguros. El problema es que no se
extingue la deuda con la muerte del causante, si no que se extingue por el pago que hace la
compañía a virtud del contrato de seguro, la importancia práctica de esto, es que la ley señala
para determinar el impuesto se deben restar las deudas (Asignación liquida deducidas las deudas)
Por ejemplo: muere una persona que debe 40 millones con seguro de desgravamen, al momento
de la muerte mantiene dicha deuda, ¿se podrá rebajar el impuesto? Considerando que tal se
extingue por el pago efectuado por un tercero.
Otras diferencias entre herederos y legatarios son:

La herencia es en la universalidad y en una cuota, el legado lo es en una especie o cuerpo cierto o
en un género determinado.
El heredero responde de las deudas hereditarias (principio básico del derecho) y además son
responsables a prorrata.
El legatario solo sucede en un activo, por consiguiente no sucede en las deudas, sin embargo
puede ser afectado por las deudas por aplicación de las normas generales (en forma indirecta) pue
primero se pagan las deudas, después se reparten los bienes, en este caso puede suceder que no
queden bienes pudiendo los acreedores dirigirse contra el legatario; la ley señala que el legatario
responde en subsidio, de manera que procede demandar primero a los herederos. Ya que el
heredero responde ampliamente por las deudas del causante y con todos sus bienes en
proporción o a prorrata de su cuota. El legatario solo responde por el bien legado.
Una tercera diferencia dice relación con la forma en que puede ser establecido el heredero y el
legatario, el primero lo establece la ley (intestada) o el testador en el testamento, en cambio el
legatario siempre es establecido por la vía del testamento.
Una cuarta diferencia dice relación con la posesión efectiva de la herencia, trámite que solo se
realiza por las herencias, no corresponde por los legados.
Por último respecto de las acciones que el legatario y el heredero tienen para proteger su derecho.
E

101
petición de he L
heredero, y que la tiene en posesión. (Acción del heredero no poseedor contra el poseedor no
heredero) El falso heredero puede ser efectivamente falso, caso del que no tiene ningún derecho
en la herencia, también es falso aquel que puede tener algún derecho como por ejemplo un
hermano del causante que se apropia de la herencia sin saber la existencia de un legitimario.
Por ejemplo: Cuando a un hermano se e otorga la posesión efectiva y posteriormente aparece un
hijo del causante que nadie le conocía, tal hijo tendrá que interponer la acción de petición de
herencia contra su tío. Tal acción prescribe en 5 años.
La situación del legatario es diferente pues tiene acciones distintas según el tipo de legado que se
haya otorgado. Cuando se lega una cosa determinada de un genero determinado (Cuerpo cierto)
que no puede confundirse tal es un legado de especie o cuerpo cierto por ejemplo lego mi casa
ubicada en calle Esperanza N° 77, lego mi auto mazda Artis placa patente N° AB 1238, de tal
legado, el legatario se hace dueño inmediatamente, al fallecimiento del causante, es decir se hace
dueño por el modo de adquirir sucesión por causa de muerte, de manera que si tal bien está en
posesión de un tercero, puede interponer la acción reivindicatoria pues ya es dueño a la muerte
del testador.
Tambien, permite el CC., legar cosas indeterminadas de cierto género, aquí la situación jurídica es
distinta, por ejemplo lego tres vacas hereford a la Universidad Arcis para que sus alumnos tomen
leche fresca y estudien, caso este en que el legatario solo adquiere un derecho personal (pues hay
que determinar tales cosas) para reclamar a los herederos esas vacas, de manera que el legatario
se hará dueño cuando aquellos le hagan la tradición de las vacas, por tanto como el legatario no es
dueño sino hasta la tradición, solo tiene un derecho personal para dirigirse contra los herederos.
Es decir el legado de genero constituye un riesgo para los herederos pues este no perece, lo que si
ocurre en la especie o cuerpo cierto.
13/11/09
Dentro de las herencias se puede hacer una subdistinción, ya que existen dos tipos de herederos,
uno, el heredero universal y el otro el heredero de cuota, pero ambos son herederos universales
pues se diferencian en el llamamiento. El universal es el heredero llamado sin expresión de cuota,
en cambio, heredero de cuota es llamado en una cuota de la herencia, lo cual no implica mayor o
onas son llamadas a la herencia pero

falta una, el derecho de aquella persona que falta, acrece a los demás. Por ejemplo: el testador
llama como herederos a dos personas sin expresión de cuotas, ambos serán herederos universales
en la universalidad, si falta uno (sea por que repudia, es indigno o fallece antes) la parte de aquel
acrecerá a la del otro heredero.
En cambio, el heredero de cuota es llamado a una parte del patrimonio, es decir a una cuota, por
ejemplo: instituyo heredero a la Universidad en el 50% del patrimonio y en el resto a fulano.

102
Es distinto al caso anterior porque al llamar herederos con designación de cuota a dos personas y
falta una, la parte de aquel no acrece a la otra parte, tal es la distinción con el heredero universal.
Pero es conveniente tener presente y no caer en el error de que designado un heredero de cuota
este pueda llevar un valor menor en el total de la herencia, por ejemplo instituyo heredero de
cuota a la universidad Arcis en el 80% de la herencia y el resto se lo dejo a mis siete hermanos
como herederos universales, tales hermanos llevarán una parte muy menor de la herencia que
aquel heredero de cuota.
En los legados se diferencia al legado de genero del legado de especie o cuerpo cierto, ambos son
distintos y con consecuencias jurídicas también diferentes.
En el legado de especie se indica de forma tal que no se puede confundir la cosa legada con otra,
en cambio si es un género determinado de cosa indeterminada, es necesario que esta cosa se
determine.
Por ejemplo: Dejo a la Universidad $ 10 millones tal es un género, pero también puede ser
especie si señalo que dejo $10 millones que están en mi caja fuerte, tal sería una especie o cuerpo
cierto.
La importancia es la forma en que se adquiere el legado de especie o cuerpo cierto, el cual se
adquiere por el modo de adquirir sucesión por causa de muerte. En cambio, el de género solo
adquiere, al fallecimiento del causante, un derecho personal para exigir algo. En consecuencia en
uno se adquiere un derecho real y en el segundo se adquiere un derecho personal, de manera que
por aplicación de las reglas generales, en el legado de especie el riesgo es del dueño es decir del
legatario, en el segundo caso no existe riesgo pues el género no perece. (cualquier cosa de una
calidad a lo menos mediana) Los herederos harán la tradición una vez que se determine ese
género, si hay mora el legatario de genero puede cobrar los frutos. Lo que no ocurre respecto del
legatario de especie quien se hace dueño de los frutos desde el fallecimiento del testador, pues es
dueño de la cosa desde ese evento, aunque lo desconozca.
En Chile la asignación mas importante es la herencia, sea porque el causante murió intestado o
por que en el testamento generalmente se instituyen herederos, lo cual no es inconveniente pues
si dejara solo legatarios quizá pudiera dejar vacios en el testamento que puedan prestarse a
problemas. Pero lo normal son las herencias, y herederos (sin excluir a los legatarios) pues los
herederos se pueden establecer con toda libertad siempre y cuando no existan asignatarios
forzosos, pues si tales existen ya sea con legados o no pueden llegar a vulnerarse dichas
asignaciones.
Por ejemplo: tengo un auto y un departamento y tengo dos hijos, a uno le deja la casa (que vale 50
millones) y al otro el auto (que vale solo 6) forzosamente a un hijo le afectaría dicha distribución
pues perdería 19 millones. Por tanto, debiera este testador dejar la mitad a cada uno, pues el hijo
que busca dejar sin efecto asignaciones testamentarias cuando se vulnera una asignación forzosa,
(es una acción que se extingue por prescripción) a diferencia de la acción de petición de herencia

103
que se puede dirigir contra cualquier persona que ocupe la herencia (que por eso es real, en el
sentido que las personales solo se dirigen contra una persona, las reales, en cambio contra
cualquiera) tal es una acción real que se extingue no solo por el transcurso del tiempo sino que
también porque otra persona gana el derecho por prescripción.
Lo normal en las sucesiones son las herencias, sean universales o de cuota. Subjetivamente la
herencia es un derecho real, donde el heredero pasa a ser titular de un derecho de herencia, que
es un derecho real, el CC., cuando nombra a los derechos reales expresamente se refiere al
derecho real de herencia. Este derecho recae en una universalidad y por consiguiente recae sobre
la totalidad en una cuota del patrimonio, y dentro del derecho real de herencia se comprende un
activo y un pasivo
Por ser una universalidad, el heredero tendrá derecho en el conjunto. La herencia es un derecho
real distinto de los otros derechos reales como el dominio, pues son diferentes los objetivos y las
normas que la regulan. Cabe preguntarse ¿ como se adquiere el derecho real de herencia?
Normalmente se adquiere por sucesión por causa de muerte, a la muerte del causante, sea por ley
o por testamento; sin embargo, también se puede adquirir por tradición y por prescripción.
Sabemos que a partir del fallecimiento el derecho real de herencia puede ser negociado por el
heredero, de manera que puede ceder el derecho real de herencia, aquí nos encontramos frente a
la cesión del derecho que el CC., se refiere expresamente a él, tal consiste en que el heredero cede
su derecho real de herencia a otra persona, en el fondo lo que hace es transferir su derecho de
herencia por tradición, pues la transferencia de los derechos reales se hace por tradición (que se
aplica no solo al dominio, sino a todo derecho real) y la tradición del derecho real de herencia se
C , y como es una tradición, se aplican las mismas
reglas de aquella:
1) Cedente y cesionario, donde el primero es el tradente y el segundo el adquirente, es decir
cedente es el heredero que cede el derecho y el adquirente es el cesionario que adquiere
el derecho real de herencia.
2) Se requiere también de un título traslatacio (como la compraventa que debe constar por
escritura publica) ahora, tal escritura no es requisito de la tradición sino que del titulo qu
en este caso puede ser una compraventa. (es decir la compraventa del derecho real de
herencia debe constar por escritura)
Pero también puede ser otro titulo como por ejemplo una donación, o bien puede consistir en un
aporte social, es decir se puede aportar el derecho real de herencia a una sociedad, donde el
derecho herencia se aporte como capital, caso este, en que el aporte es el titulo. Puede también
permutarse por ejemplo cuando una persona le debe a otra y en pago le cede su derecho real de
herencia.
Ahora, ¿Cómo se realiza la tradición del derecho de herencia?, consideremos que es distinto si se
trata de muebles o inmuebles, pues normalmente los muebles se hacen con la entrega y los

104
inmuebles mediando la inscripción. En el derecho real de herencia el CC., no señala expresamente
como ha de hacerse, de hecho los únicos artículos en que se hace mención son el 1909 y 1910, sin
embargo ninguno de ellos indica como hacer la tradición, ya que en el momento en que se
produce la tradición o cesión, la persona cedente deja de ser titular del derecho real de herencia.
El tema se discute, aunque existe ya una opinión mayoritaria en la doctrina como en la
jurisprudencia, pero sin perjuicio de existir opiniones, ¿Por qué se discute?, se discute por que el
derecho real de herencia es una universalidad y se caracteriza por ser un conjunto independiente
de los elementos que le componen y ese todo es distinto de los bienes que tiene en su integridad,
por tanto, se concluye que no es mueble ni inmueble. En este sentido la opinión mayoritaria
señala que el derecho real de herencia no es mueble ni inmueble precisamente por ser una
universalidad es decir una cosa incorporal (es una creación de la ley), por lo mismo volvemos a la
pregunta, ¿Cómo se hace la tradición?
Se estima que debe aplicarse la regla general, por lo tanto se aplicarían las normas de los bienes
muebles para hacer la tradición independientemente de que la herencia se componga de bienes
inmuebles. La tradición de los muebles se efectúa entregando la cosa o significando su entrega,
por tanto se hará por el cedente al cesionario significando transferir y el segundo adquirir. Por
consiguiente no es necesario inscribir en el CBR
Por ejemplo, muere un padre dejando herederos a tres hijos, la herencia está formada por tres
inmuebles, si los herederos quieren vender un inmueble (tendrían que cumplir con las normas de
la compraventa, esto es inscripción de la posesión efectiva y especial de herencia en el CBR de
donde esté ubicado el inmueble) Pero resulta que uno de los herederos decide ceder su derecho
hereditario (se aplican las normas de los muebles) basta entonces que se haga una escritura
publica donde se establece que el heredero cede y transfiere su derecho al cesionario quien lo
adquiere para si, bastando solo ello, no es necesario que se inscriba nada para que el cesionario
pase a ser titular de los derechos hereditarios que tenía su cedente (si bien no se requiere
inscripción, en la practica es conveniente hacerla, pues puede suceder que ese hijo tenga una
deuda y un receptor vaya a embargarle la porción de la herencia, pero resulta que ya la cedió a un
tercero quien la inscribió, en tal caso no procedería el embargo)
Sin embargo, la doctrina minoritaria, que ahora está pasando a ser mayoría afirma que si existen
bienes inmuebles en el derecho real de herencia debe procederse a la inscripción en el CBR, para
no dejar vacíos cuando un heredero haya cedido su derecho.
En resumen, se puede ceder el derecho real de herencia donde el cesionario adquiere mediante el
modo de adquirir tradición.
Tambien se puede adquirir el derecho real de herencia por Prescripción, ello ocurre cuando el
falso heredero posee la herencia a titulo de heredero. Situación que se da cuando se otorga la
posesión efectiva a aquel sin ser heredero o bien al que no es único heredero. Si se mantiene en la
posesión podría adquirir por prescripción, ello porque por ese modo se pueden adquirir todos los

105
derechos reales, no solo el dominio, salvo algunos como el uso o la habitación. El CC. establece
dos plazos de prescripción del derecho real de herencia, 10 años y 5 años, en este último cuando
el falso heredero (o putativo) se le ha otorgado la posesión efectiva de la herencia, sirviendo de
justo titulo la resolución que la concede.
Por ejemplo: se otorga la posesión efectiva a un hermano del causante sin este saber de la
existencia de un hijo de ese causante, es decir el falso heredero puede estar de buena o mala fe
dependiendo del conocimiento de la existencia o no del hijo. Caso similar cuando la posesión
efectiva se concede a un heredero indigno. Pues la ley no señala que por el hecho de otorgarse la
posesión efectiva se esté de buena fe, solo se presume, por tanto quien pretenda demandar debe
probar la mala fe.
En cuanto a la posesión, recordemos que esta es la base de la posesión, la ley distingue tres tipos
de posesiones:
 Posesión legal, es aquella que por el sólo ministerio de la ley se otorga a los herederos al
momento de fallecer el causante, y es legal porque la ley la establece, es por lo demás,
curiosa pues puede suceder que el poseedor no sepa que es heredero o al revés el
poseedor no lo sea. (no tiene en la practica, mucha importancia)
 Posesión Real: es aquella en que realmente se posee el derecho de herencia, se está aquí
frente a una persona que posee la herencia y la posee como heredero, es decir tiene la
posesión, o bien una persona que no es heredero, pero tiene la posesión legal,
normalmente van a coincidir la posesión legal con la real. La importancia de la posesión
real es que se puede a través de ella llegar a adquirir el derecho de herencia por
prescripción.
 Posesión efectiva: esta es una institución de carácter administrativo procesal, pues se

otorga por los tribunales de justicia o bien por el Registro Civil (RRCC)
Importancia de la posesión efectiva de la herencia:
Se reconoce a través de una resolución oficial la aparente calidad de heredero (no significa que lo
sea, pero el documento le servirá para acreditar que es aparentemente heredero) es decir se
puede otorgar la posesión efectiva al que aparenta ser heredero, pues generalmente se otorga al
que generalmente es realmente heredero (con fines didácticos, valen las aparentes redundancias
del texto)
Tal resolución reconoce la aparente calidad de heredero facilitando, con ello, la administración y
disposición de los bienes.

106
Otra importancia, es que la posesión efectiva se aplica a las herencias, no a los legados (es decir la
ley no le exige a los legatarios solicitar posesión efectiva)
18/11/09
Se puede la herencia adquirir por prescripción, y ello porque la posesión procede en la herencia y
como definíamos la clase pasada la ley distingue tres tipos de posesiones, la legal, la real que
coincide con la posesión como concepto, es decir la posesión material o de hecho (coincide con el
concepto que de posesión da el Art. 700) y la posesión efectiva.
La posesión efectiva debe ser entregada a los herederos no a los legatarios. Consiste la posesión
efectiva en la dictación de una resolución por la que se concede esta a quienes aparentan ser
herederos (Sea por tribunales o RRCC) por lo mismo puede entregarse a un falso heredero quien
puede llegar a adquirir por prescripción en 5 años.
Como ya lo decíamos la clase pasada, la importancia de la posesión efectiva es el reconocimiento

de que una persona es aparentemente heredero, lo que permite facilitar el ejercicio de derechos y
obligaciones , por ejemplo si el fallecido tenía un crédito a su favor, los herederos pueden
cobrarlo, caso en que por ejemplo el deudor puede exigirles un documento o la resolución donde
conste que se les ha otorgado la posesión efectiva, y tal está en pleno derecho a exigirlo pues
recuérdese que quien paga mal paga dos veces, por la circunstancia de que el pago es válido que
se haga al verdadero acreedor, pero la ley también admite el pago a quien no es acreedor por
ejemplo, al que está en posesión del crédito, si se hace de buena fe, ese pago es válido, es decir es
válido el pago realizado a quien aparenta ser acreedor, de manera que después no se pueda
impugnar ese pago.
Otra importancia es que por la posesión efectiva se puede mantener la historia de la propiedad
inmueble, pues la resolución que otorga la posesión efectiva tiene que ser inscrita en el CBR,
precisamente para mantener la historia de la propiedad raíz.
Ejemplo: Muere una persona, es necesario que el inmueble se registre (se inscriba) a nombre de
los herederos, la inscripción se realiza acompañando la resolución que concede la posesión
efectiva, una vez hecho aquello podrían llegar a disponer del bien.
La persona a cuyo nombre se inscribe el inmueble, ( a pesar que el heredero ya es dueño, pues ha
operado el modo de adquirir sucesión por causa de muerte) recién podrá disponer de él, antes no.
Otros bienes que también pueden inscribirse son: Los vehículos motorizados, se deben inscribir en
el registro especial que al efecto tiene el RRCC. Las naves y aeronaves y la participación en
sociedades (registros especiales)

107
Otra importancia de la posesión efectiva se da en materia tributaria, pues al final de la tramitación
de la posesión efectiva, se verificarán y determinarán los valores de los bienes que componen la
masa hereditaria para efectos del impuesto a las herencias (que se realiza por medio de
inventarios) de esta forma, se recomienda que a la muerte del causante se efectúe rápidamente la
tramitación de la posesión efectiva precisamente para poder disponer de los bienes contenidos en
la herencia y también para precaver, por ejemplo: que muera un heredero, lo que complicaría
mas el trámite.
En relación al impuesto de herencia, conviene destacar en relación al tiempo, que no existe plazo
para pedir la posesión de la herencia después de fallecido el causante. Sin embargo, existe un
plazo indirecto pues el impuesto a la herencia se determina o bien debe pagarse dentro de los dos
años del fallecimiento del causante, si se hace después procede el cobro de intereses (salvo que el
impuesto haya prescrito) para las herencias afectas a impuestos.
Hoy, en Chile la posesión efectiva está regulada por una ley especial dictada en el año 2003, antes
de esta ley se efectuaba ante tribunales civiles y su procedimiento lo regulaba el CPC., a virtud de
las modificaciones, el tramite para solicitar la posesión efectiva se puede realizar en el RRCC,
dependiendo del tipo de sucesión de que se trate, esto es si es testada o intestada, en el primer
caso se solicita ante tribunales. Lo normal es que la sucesión sea intestada (como en el 99% de los
casos) por lo tanto su tramitación es administrativa y ante el RRCC, esto último a incidido en un
menor costo de tramitación (no se exige abogados, quienes cobraban en relación al monto de los
bienes) además se establece la exención para ciertas herencias.
Pero en la práctica, no deja de ser conveniente aún en el RRCC, que el peticionario se haga
asesorar por un abogado para llenar el formulario que provee el RRCC, al menos en la parte
tributaria para efectos del avalúo de los bienes.
Si la sucesión del causante se abre en el extranjero, siempre se tramita en tribunales. Es decir si

muere una persona hay que preguntarse donde tramitar la posesión efectiva, pues si la persona
muere en Chile y la sucesión es testada, deberá solicitarse ante un tribunal civil, si es intestada
deberá tramitarse ante el RRCC. Ahora bien en el caso del testamento, antes de la reforma a la ley
era muy difícil saber si una persona había confeccionado o no el testamento, o de haberlo hecho
no se sabía ante que Notario. Actualmente la ley establece un sistema, un Registro de
Testamentos que existe en el RRCC. Los notarios están obligados a informar al RRCC de los
testamentos de que hayan tomado razón, pero aún así no se da una respuesta segura sobre su
existencia, por variadas razones ya sea de mala practica, en el sentido que la información no es
completa o bien no se registra. Pero también existen razones jurídicas pues puede ser que un
testamento se haya otorgado en el extranjero, testamento que es válido pero no será informado al
RRCC de Chile, y en este caso bien puede otorgarse la posesión efectiva prescindiendo del
testamento, mismo que no se sabe de su existencia, en circunstancias que si existe, y que con
posterioridad a haberse otorgado la posesión efectiva una persona le encuentra y puede con
testamento en mano interponer la acción de petición de herencia.

108
Otra situación es que el testamento que se otorga ante 5 testigos (sin la presencia del notario)
caso en que también puede no ser registrado, las anteriores son situaciones excepcionales. Pues
conviene tener presente a este respecto que en el año 1981 se modificó la ley estableciéndose un
registro especial de testamentos en el Archivo Nacional, obligando a los Notarios de informar a
ese Archivo. Tal Archivo a diferencia del registro de testamentos del RRCC, es publico, pero exige
para su conocimiento de la presentación de un certificado de defunción del causante, y una vez
fallecido, recién la información se hace enteramente publica. Lo que no hace el registro existente
en el RRCC, criticándose la publicidad de los testamentos precisamente por que en el RRCC, son
públicos los testamentos aún antes de fallecer el testador, lo cual implica un arma de presión para
exigir por parte de algún futuro heredero, la revocación de un testamento y se otorgue otro en
determinado sentido, tal información debiera ser secreta, al menos hasta la muerte del causante.
La ley también establece que el RRCC, debe llevar un Registro Nacional de Posesiones Efectivas. Lo
cual representa un avance pues antes no se sabía con certeza quien pedía la posesión efectiva,
pudiendo darse al efecto varias posesiones efectivas por distintos tribunales y aún contradictoras
entre si, por ejemplo dejando fuera a los hijos no matrimoniales.
Lo que interesa es que no importa la fecha del fallecimiento para pedir la posesión efectiva, se ha
discutido si tienen que inscribirse las posesiones efectivas que conceden los tribunales en el
registro que lleva el RRCC. Algunos estiman que sí, pues la ley habla de Registro Nacional de
posesiones efectivas sin hacer distingo, sin embargo, la ley señala que el tribunal es obligado a
informar al RRCC solamente. Lo anterior es importante precisamente para que luego de que el
tribunal conceda una posesión efectiva, no se pueda pedir después ante el RRCC.
La resolución que otorga la posesión efectiva por tanto, debe ser inscrita si la otorga el RRCC e
informada si es otorgada por el Tribunal. Conviene señalar que el CC., señala que si la resolución
que otorga la posesión efectiva, debe también inscribirse en CBR (Art. 688)
En resumen son varias las inscripciones que se deben realizar conforme lo indica el Art. 688:
1. La resolución que otorga la posesión efectiva en el Registro Nacional de Posesiones
Efectivas.
2. Decreto del tribunal que otorga la posesión efectiva, que debe ser informada al RRCC, y
además debe inscribirse en el Registro de Propiedad del CBR.
El Art.688 señala que el CBR debe inscribir si emana del poder judicial, por tanto se debe inscribir
en el CBR y en el Registro Nacional de Posesiones Efectivas del RRCC.
Pregunta: ¿La posesión efectiva que otorga el RRCC, se debe inscribir en el CBR?.
EL N°1 del 688 da a entender que solo si la resolución emana del Tribunal procede su inscripción
en el CBR, pero nada señala de la posesión efectiva que otorga el RRCC. Lo anterior se discute,
pues en muchos casos es necesario inscribir también la que emana del RRCC., pues para disponer

109
de los bienes hereditarios se debe inscribir la posesión efectiva (si hay inmuebles) en el CBR,
necesariamente. En la práctica los conservadores también inscriben la posesión efectiva que
otorga el RRCC, al menos así lo hace el CBR de Santiago, pues cobra por cada documento que se
inscribe (lo que redunda en un beneficio económico para ese Conservador) en algunos
conservadores de provincia se hacen referencias del hecho de que la posesión efectiva emanó del
RRCC.
El Art. 688 en su primera parte señala que para poder disponer de los bienes inmuebles es
necesario que procedan ciertas inscripciones, pues no pueden disponer de los bienes los
herederos, por la sola muerte del causante, es decir solo pueden disponer de los bienes muebles,
pero no de los inmuebles si aún no han efectuado la inscripción. En el fondo el 688, prohíbe
disponer de los bienes inmuebles (ni transferencia ni constitución de derechos reales sobre ellos)
en este sentido disponer es lo mismo que transferir o enajenar.
El N°1 del 688 señala que para disponer lo primero que se exige es la inscripción del Decreto que
concede la posesión efectiva, ¿Dónde se inscribe? Si la resolución fue otorgada por un tribunal
corresponde inscribir en el Registro de Propiedad del CBR. El CBR, lleva varios libros y uno de ellos
es el de propiedad, donde se anotan los cambios del dominio del bien raíz. ¿En que conservador?
En el correspondiente al tribunal del lugar donde se otorgó la posesión efectiva, esto es en el
tribunal competente que pertenece al lugar del último domicilio del causante. Si la sucesión es
testada, se inscribe además el testamento (recordemos que los tribunales otorgan la posesión
efectiva en las sucesiones testamentarias y de las sucesiones abiertas en el extranjero esta últimas
que también pueden ser intestadas)
E CBR P R J
Letras de Santiago, se concedió la posesión efectiva a Pedro, Juan y Diego, el inventario incluye los
. Del tes P
Novena Notaria de xxxx la persona xxxxx otorgó testamento, siendo sus disposiciones las
siguientes la ¼ de libre disposición para xxxx, la ¼ de mejoras para xxxx y la ½ legitimaria a sus
Si por el contrario se otorgó la posesión efectiva en el RRCC, se señala que se inscribe en el

R N P E RRCC N
Por razones prácticas los conservadores también inscriben la resolución administrativa del RRCC,
para mantener la historia de la propiedad, no es obligatorio. (Pues cabe considerar que si los
herederos quieren disponer de sus derechos hereditarios, no es necesario que el heredero que
quiere ceder solicite la posesión efectiva pues se vende el todo, en este sentido la cesión no se
inscribe, pero para que quede constancia, luego en la petición de la posesión efectiva ahí en su
calidad de cesionario del heredero xxxx (o sea cedente) en dicho momento se individualiza el
derecho del cesionario. Ojo con esto, no me quedo muy claro)

110
El N°2 del Art.688, señala una segunda inscripción que exige la ley, esta es la que se denomina
I E H la cual se concede para inscribir bienes inmuebles. Y consiste
en que el inmueble hereditario se inscribe a nombre de todos los herederos, inscripción que se
realiza siempre en el CBR, pero el del lugar en que están situados los inmuebles.
Por ejemplo: Murio el causante en Puerto Montt, pero tiene un inmueble en Santiago, la
inscripción del N°1 del Art.688 se realiza ante el CBR de Puerto Montt y la inscripción que señala
el N°2 del mismo artículo(especial de herencia), se efectúa ante el CBR de Santiago.
La ley no señala que la inscripción del N°1 (posesión efectiva) deba inscribirse en el CBR del
domicilio donde esté situado el inmueble, pero en la práctica se inscribe junto a la del N°2.
¿Como se hace la inscripción? El Conservador deja constancia en el libro de que tales personas
P P J D
que adquirieron por sucesión por causa de muerte al fallecimiento de xxxx, según consta del
Decreto del xxx Juzgado Civil de
Si la posesión efectiva la otorga el RRCC, tal se inscribe en el Registro Nacional de Posesiones

Efectivas, pero si existen inmuebles, debe inscribirse esta posesión efectiva en el CBR.
Por ejemplo: Muere intestada una persona que tiene un inmueble en Santiago:
1) La posesión efectiva se inscribe en el Registro Nacional de Posesiones Efectivas
2) Un certificado otorgado por el RRCC se lleva al CBR.
3) El Conservador por lo general también inscribe la resolución que otorgó la posesión
efectiva así como también la inscripción especial de herencia.
Los herederos, una vez efectuadas las dos inscripciones podrán disponer de consuno de los
bienes inmuebles de la herencia, si no se realizan tales inscripciones no podrán disponer de los
bienes.
Finalmente el Art. 688 establece una tercera inscripción, la cual es eventual, pues los herederos
pueden hacer acuerdos en la partición y uno solo de ellos se adjudica un bien inmueble, en tal
caso es necesario hacer la inscripción en el CBR.
Por ejemplo: Una persona murió testando en Puerto Montt, tiene tres hijos y tres deptos.
ubicados en Santiago y la ¼ de libre disposición se la deja a la Universidad Arcis. (Es decir ¼ Libre
disposición al Arcis y el resto a los hijos incluyendo un Dpto para cada uno) Procedimiento:
1) Se pide la posesión efectiva en Puerto Montt y se inscribe en el CBR de Puerto Montt.
2) La inscripción especial de herencia se inscribe a nombre de los 4 herederos.
3) Los hijos quieren la partición se procede a esta y cada uno se adjudica un dpto. esto es, a
Pedro tal dpto. A., a Juan tal Dpto B, y a Diego el Dpto C. a la Universidad Arcis se le
deberá pagar su ¼ de libre disposición, en dinero;

111
4) Por último corresponde efectuar la tercera inscripción en el CBR donde están ubicados los
inmuebles, es decir lo que se inscribe es el acto de la adjudicación del juez partidor.
Como ya se dijo, esta tercera inscripción es eventual y solo se presenta si hay partición. Por tanto,
el Art.688 establece que para disponer se deben efectuar tales inscripciones. Por último conviene
agregar que la Ley de Impuesto a las Herencias señala que no se puede disponer de los bienes sin
antes pagar el impuesto o se haya determinado que se está exento de aquel. Por lo mismo el
Notario y el Conservador deben tener presente el pago del impuesto o bien se les acredite que fue
pagado, sino están sujetos a sanciones, ahora bien la certificación de pago la otorga el Servicio de
Impuestos Internos.
Sanción al incumplimiento del Art.688.
Se discutió mucho en alguna época respecto a la sanción, pero actualmente es muy difícil que los
herederos dispongan de los inmuebles sin las previas inscripciones del 688 (prácticamente es
imposible) y las razón es que el CBR rechazará cualquiera transferencia si no se han efectuado las
inscripciones, ahora, lo que si puede suceder, a veces, es el caso de una persona que procede a
vender o bien disponer un solo heredero de su parte o cuota. Por ejemplo: Uno solo de los
herederos procede a vender su cuota en el inmueble que está inscrito conforme lo indica el 688 (el
688 permite que solo se disponga de consuno), profundizando el ejemplo digamos que son tres
herederos de un Dpto, se inscribe la posesión efectiva, la Inscripción especial de herencia, por
tanto pueden los herederos proceder de consuno. Pero uno solo de los herederos, vende su cuota
y no los demás, en el fondo lo que hace es vender su tercio en el Dpto. (no el tercio de la
herencia) sin la concurrencia de los demás. Generalmente los CBR rechazan la inscripción de ese
vendedor pues el conservador solicita que previamente se haga la inscripción del N°3 del 688, es
decir tiene que haber partición y adjudicación, pues las inscripciones de los N°1 y N°2 del 688, solo
permiten disponer de los bienes de consuno. (en conjunto) En resumen el 688 solo se aplica a los
bienes inmuebles.
Podría también ocurrir, que los herederos no paguen los impuestos y aún así vendan, la sanción es
es una multa impuesta por la ley (no se anula la venta)
Respecto de los bienes muebles: ¿Desde cuando se puede disponer de ellos?, desde el
fallecimiento del causante pues no existe en el CC., norma que lo impida, pero se debe
complementar con la ley de impuesto a las herencias (Art.25 de la Ley) es decir, los herederos no
pueden disponer de muebles e inmuebles sin que previamente se inscriba la posesión efectiva.
Pero si los herederos a pesar de no pedir la posesión efectiva o pidiéndola no la inscriben y
disponen de los muebles, se les sanciona con una multa, en la práctica no tiene mucha
importancia respecto de los bienes no registrados por ejemplo: un televisor, una radio,
refrigerador etc. Pero puede llegar a tener importancia respecto de los muebles inscritos como un
vehiculo motorizado pues tales pueden ser objeto de fiscalización por parte del RRCC y del SII.
Para resumir diremos que la sanción es tributaria.

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Cuando fallece una persona se produce la apertura de la sucesión, ¿Qué significa esto?, significa
que a partir del fallecimiento comienza a desarrollarse la sucesión, y se producen importantes
consecuencias:
1) Porque a ese momento habrá que estarse si los herederos cumplen o no los requisitos
para ser herederos, es decir ser digno y capaz.
2) Porque la ley que regirá será la vigente al momento de la apertura de la sucesión, pues si
se diera un cambio en la legislación ella no sería retroactiva, lo que tiene importancia en
relación con las asignaciones forzosas, es decir se deben respetar las asignaciones vigentes
al tiempo de la ley vigente al fallecimiento. Por ejemplo: dejo la ¼ de libre disposición a la
universidad Arcis en el testamento, luego cambia la ley señalándose que el testador solo
podrá asignar libremente el 10% de su patrimonio, caso en el que se tendría que modificar
el testamento por el testador para adecuarse a esa nueva ley o bien si no hizo cambios en
el testamento, procedería la acción de reforma del testamento.
Hasta el año 1999 los hijos naturales tenían una participación menor que la de los legítimos, hoy
en cambio todos los hijos tienen iguales derechos en la sucesión, es decir si se trata por ejemplo
de hacer una posesión efectiva en la que el causante falleció en 1998, los hijos tendrían distintos
derechos si concurren naturales con legítimos. Luego si el fallecimiento ocurrió en noviembre de
1999 (vigencia octubre de 1999) todos los hijos concurren con iguales derechos.
3) La ley que rige es la del último domicilio del causante (ley estatal) por ejemplo el causante
tuvo su último domicilio en Chile, reige la ley chilena, en cambio si su último domicilio fue
en el extranjero, esa será la ley. Por tanto no importa donde muera el causante sino donde
tuvo su último domicilio.
Por ejemplo: Un Chileno domiciliado en Argentina y muere en Chile, se aplica la ley argentina
Un francés que tiene su último domicilio en Chile, pero muere en Paris, rige la ley chilena.
Excepciones: Respecto de los Chilenos. El Art.15 del CC., establece una excepción, (el principio de
extraterritorialidad, pues rige incluso fuera de Chile) que solamente se aplica a los chilenos
domiciliados en el extranjero, pues igual están sujetos a las leyes chilenas en relación con sus
parientes y conyuges chilenos, esto es, no obstante tener su último domicilio fuera de chile, en
materia sucesoria rige la ley chilena respecto a sus bienes situados en Chile.
Por ejemplo: Un chileno domiciliado en Francia tiene a su cónyuge que vive en Chile y tiene un
dpto. en Chile, muere en Paris, debiera aplicarse la ley francesa, y que profundizando el ejemplo,
dicha ley permite disponer libremente del 75% de los bienes y forzosamente solo un 25%, luego en
su testamento deja al Arcis un 75% y un 25% a su cónyuge. De acuerdo a la ley chilena tal
testamento no sería válido en Chile, de manera que la cónyuge puede pedir la reforma del
testamento por su legitima que en Chile corresponde al 50%, (de manera que si el Dpto, es el

113
único bien quedaría dividido en dos, luego de reformado el testamento) la misma norma no
operaria si la cónyuge fuere francesa aún viviendo en Chile.
Una segunda excepción es la del causante extranjero domiciliado fuera de Chile. Por ejemplo: Un
francés domiciliado en Francia, que muere en Paris pero tiene dos hijos chilenos (se aplicaría la ley
francesa) pero se aplicaría respecto de sus bienes en Chile la ley chilena que favorece a sus hijos
también chilenos.
Además de la apertura de la sucesión, existe una segunda institución que es la delación de la

herencia. La cual se contempla expresamente en el Art. 956 que señala La delación de una
por lo tanto es un
llamamiento legal que generalmente se produce al momento de la apertura, en que el llamado
tiene una opción (heredero y legatario) de aceptar o repudiar. A este respecto es necesario tener
presente algunas posibilidades que se pueden dar:
1) Una posibilidad es que el heredero o legatario repudie la asignación, que lo puede hacer
de forma expresa o tácita, expresamente se hace por medio de una declaración que
R
¿porque puede repudiar?, pues en derecho privado a nadie se le puede obligar a adquirir derechos
contra su voluntad. Por otro lado no necesariamente puede ser un beneficio, pues si la herencia
está cargada de deudas, tal vez convenga repudiar.
2) La segunda posibilidad es que un asignatario acepte de forma expresa o tácita, es expresa
cuando lo hace en términos formales como pedir la posesión efectiva (que es una
manifestación expresa de voluntad)
Pero hay que tener cuidado, pues el que pide para sí la posesión efectiva la pide para todos los
coasignatarios por ejemplo si son hermanos, el que la pide lo hace para todos pero ¿se entiende
que los otros hermanos también aceptan? La respuesta es no, pues no han dicho nada, a pesar
que la ley obliga al que la solicita, pedirla por los demás hermanos. En la aceptación de la
asignación la ley permite aceptar en forma pura y simple o con beneficio de inventario, si acepta
en forma pura y simple se hace responsable de las deudas hereditarias a prorrata con los demás
asignatarios independientemente de los bienes que reciba. Si acepta con beneficio de inventario,
significa que el heredero limita su responsabilidad, y la limita porque solo responderá hasta el
monto de los bienes que reciba sin verse expuesto a deudas superiores.
Se presenta respecto del beneficio de inventario una discusión aún no agotada a pesar de ser muy
antigua (son dos interpretaciones en la doctrina de antigua data) ¿El heredero que acepta con
beneficio de inventario responde sólo con los bienes que hereda o con los que hereda y los suyos
propios pero hasta cierto monto?
Si es lo primero solo responde con bienes del causante, en la segunda hipótesis la respuesta es con
bienes heredados y con bienes propios pero solo hasta cierto monto. Al respecto ha habido

114
interpretaciones diferentes, pues el Art. 1247 habla del valor, no de los bienes, de ahí la discusión.
Por ejemplo: recibo un Dpto. que vale 20 millones pero existe una deuda por 40 millones. En el
primer caso me embargan solo el Dpto. En el segundo caso me embargarían el mismo depto., y
bien pudieran embargarme una casa de mi propiedad que haya comprado después. (no me quedo
muy claro)
¿Cómo se acepta con beneficio de inventario? En el Registro Civil, existe para solicitar la posesión
efectiva un formulario donde consta la opción de indicar si se acepta con beneficio de inventario o
no, no tiene mayores formalidades. Antes el CC., para aceptar con beneficio de inventario había
que confeccionar un inventario que se pedía practicar al Tribunal quien lo concedía para hacerlo a
un ministro de fe quien cobraba honorarios y generalmente era el secretario del tribunal. En
cambio en la sucesión testada se exige hacer el inventario, por ejemplo: dejo como herederos a los
alumnos de este curso, ante el tribunal corresponde presentar el inventario, en el fondo la no
exigencia de hacer inventario procede solo ante el RRCC.
20/11/09
La clase pasada terminamos de ver que al momento del fallecimiento se produce la apertura y al
mismo tiempo se produce la delación de la herencia, que como dijimos, esta última es una oferta
que hace la ley al asignatario para que acepte o repudie pudiendo hacerlo pura y simplemente o
con beneficio de inventario.
Lo importante de la aceptación es la responsabilidad a que se obligan los herederos en las deudas

del causante, limitándose esta si se acepta con beneficio de inventario y también señalamos que
se discute si es solo de los bienes o en cuanto al monto.
La ley no establece plazo para aceptar o repudiar, pero se puede compeler al asignatario para que
manifieste su voluntad de aceptar o repudiar (y es una excepción donde la ley autoriza a compeler
para que se acepte o repudie es decir que el asignatario manifieste su voluntad) no es muy
frecuente pero lo importante es que la ley establece una excepción pues en este caso el silencio
constituye una manifestación de voluntad (Pues la regla general es que el silencio no constituye
manifestación de voluntad) pero en este caso el silencio se mira como repudio. En este caso el CC.,
señala que si transcurre un plazo de 40 días para manifestar su voluntad, en caso de silencio se
entiende que repudia, igual situación ocurre en el mandato en que existe una norma similar pero
en sentido inverso, donde también se da valor al silencio en los casos en que habitualmente una
persona se hace cargo de la gestión de negocios ajenos, si se le solicita un encargo y este nada dice
se entiende que acepta el encargo efectuado a la distancia o por un ausente, por ejemplo el
abogado que a la distancia se le pide el encargo o bien un corredor de propiedades.
Ahora bien, puede ser que la persona fallezca sin haber aceptado o repudiado una asignación, en
T , el cual es aplicación de las normas generales,
ya que a la muerte de una persona se transmite de una persona a otra todos sus derechos bienes y

115
obligaciones y aún las posibilidades como esta de la opción de aceptar o repudiar una asignación,
a sus herederos.
Sucesión intestada.
La ley exige ciertos requisitos para suceder, tales son la capacidad y la dignidad.
Digno: significa que la persona debe a la luz de la ley tener mérito suficiente para suceder, lo que
dice relación con conductas reprochables de la persona que le hacen indigno en relación al
causante. El CC., establece varias causales de orden taxativo como atentado grave contra el
causante o a otras personas vinculadas con el por ejemplo: si el hijo mata al padre o bien a su
cónyuge. Si la persona es indigna, sucede, pero puede ser excluida por la vía de una demanda
donde la acción es precisamente la acción de indignidad. Por ejemplo: tres hermanos, uno de
ellos mata al padre, se debe acreditar el hecho y la participación de el en un juicio de indignidad.
(el efecto es el acrecimiento para los otros dos hermanos)
En cuanto a la capacidad, la ley establece varias causales de incapacidad:

1) Que la asignación no sea hecha a una persona, en este sentido no pueden suceder por
ejemplo: el caso del hijo que fallece antes que su padre o bien se deja una asignación a un
ente que no sea persona jurídica.
Si no se es persona jurídica no puede suceder, por ejemplo una cofradía, un club deportivo de
barrio que no sea persona jurídica etc. A diferencia del indigno el incapaz no adquiere por
sucesión por causa de muerte (en el caso que llegue a adquirir) pues en ciertos casos un incapaz
puede llegar a adquirir pero lo hará por prescripción. Por ejemplo: es también incapaz para
suceder el notario que recibe el testamento, pero si algo le deja el causante, se hará dueño por
prescripción.
Lo normal es que la sucesión sea intestada o bien existe testamento pero este solo hace
declaraciones y no disposiciones. Si no hay testamento se aplican las reglas de la sucesión
intestada, lo que es importante pues el 99% de las sucesiones, en Chile tienen este carácter.
Cuando la sucesión es intestada, se puede suceder de dos maneras:
 Directamente cuando es la ley la llama a suceder
 Por derecho de representación.
En el derecho de representación a diferencia del primer caso, la ley llama porque falta un
heredero, es decir otra persona ocupa jurídicamente ocupa el lugar de aquella que falta. El CC., lo
A
el Art.984 inc 2° y 3° da el CC., una definición de representación, significa que falta una persona
porque no puede o no quiere suceder, ante esto ocupa su lugar en la sucesión otra persona, es
decir ocupa el lugar que habría tenido el que falta.
Por ejemplo: si fallece una persona dejando tres hijos vivos, la regla general es que herederos son
ellos tres, sin embargo por virtud del derecho de representación puede ocurrir que otra persona
herede a falta del padre o madre, es el caso del nieto del causante, o sea el hijo de un hijo fallecido

116
del causante. En virtud del derecho de representación, como falta un hijo antes del padre, pero
este ya tenia un hijo, de manera que quedan dos hijos vivos y el nieto que ocupa el lugar de su
padre fallecido con antelación a la muerte del causante.
Requisitos para que opere el derecho de representación:

1) Causante que fallece.
2) Representante, la persona que pasa a ocupar el lugar del ascendiente que falta
3) Representado, es el ascendiente heredero que falta.
Por tanto, debe faltar un heredero, un asignatario, de manera que por ejemplo, falta el padre el
nieto ocupa su lugar. ¿Cuándo falta? El caso mas frecuente de representación es cuando la
persona no puede suceder, caso del que murió antes que el causante de manera que los nietos de
este último ocupan el lugar del padre. Pero también existen casos en que la persona que falta está
viva pero no puede suceder como el indigno, el notario (incapaz relativo) en el caso del
desheredamiento del hijo menor que contrae matrimonio sin el asenso del causante, caso este en
que la ley reduce a la mitad su porción legitimaria, pero en este caso por ejemplo si ese hijo de 16
años tiene a su vez un hijo, se le podría representar por la otra mitad. Tambien puede ser el caso
en que una persona no quiere suceder, por ejemplo el heredero que repudia su asignación, por
tanto falta y pasa a ocupar su lugar un descendiente del que repudia. Art. 987.
En resumen se puede representar a una persona viva esta situación es especial de la legislación
Chilena pues en el derecho comparado no se contempla, es decir solo se a reglado en otras
legislaciones la representación cuando a quien se representa ha fallecido.
Tambien puede operar la representación en el tercer orden de sucesión esto es de los hermanos
del causante donde los sobrinos de aquel pasan a ocupar el lugar de sus tíos. Por ejemplo dos
hermanos vivos de un causante sin herederos forzosos, pero un hermano murió antes y este
fallecido deja tres hijos, sobrinos del causante, que a la par con sus tíos pasan a heredar por
derecho de representación en el tercer orden de sucesión.
Ejemplo dado por el profesor de un asunto profesional: Un padre que tenia 4 hijos tenia un
terreno de 4.000 mts2, en vida el padre le vendió a uno de sus hijos una cuarta parte de ese
terreno o sea 1000 mts2 (todos sabían que era una simulación de compraventa) quedando a la
zason solo 3.000 mts2, muerto el padre muchos años después de haber realizado ese negocio con
el hijo, los 4 hijos heredaban los 3000 mts., entonces el hijo favorecido para no tener problemas
con sus hermanos por lo mismo es que repudio la herencia para no desfavorecer a sus hermanos,
quedando por tanto, excluido de la herencia, lamentablemente los problemas entre lso hermanos
no se solucionaron y continuaron las disputas por otros motivos. A tal punto que este hermano
favorecido alegó que si continuaban las disputas haría valer el derecho de sus hijos sobre el resto
de la herencia, pues sus hijos, nietos del causante podían por derecho de representación ante su
repudio de la herencia poder participar en ella. De manera tal que bajo dicha amenaza cesaron

117
las disputas. Tal derecho efectivamente les era reconocido a los nietos del causante cuyo padre
había repudiado la herencia.
En resumen se puede representar a una persona fallecida que es el caso mas normal, pero
también se puede representar a una persona viva.
Se preguntó en clases respecto de los parientes por afinidad, esto es si puede concurrir el cónyuge
por derecho de representación. La respuesta es negativa pues la ley es clara al señalar que solo
son herederos los parientes por consanguinidad es decir donde hay vínculos de sangre Art.31 del
CC., los afines no son herederos. En este caso la nuera o el yerno no concurren a representar al
cónyuge hijo de su suegro o suegra.
El segundo requisito para que opere el derecho de representación es que solo pueden ser
representantes los descendientes, y solamente ellos, de la persona que falta. De manera que
quedan excluidos los ascendientes y el cónyuge. En este sentido, por ejemplo, en el segundo
orden de sucesión, suceden los ascendientes y los de grado mas próximo excluyen a los mas
lejanos, lo que reafirma la idea de que en la representación solo caben los descendientes.
Ejemplo: Muere una persona que solo tiene ascendientes, sus padres vivos y a sus abuelos
maternos y paternos, total 6 ascendientes, los llamados a suceder son los de grado mas próximo,
entonces los padres excluyen a los abuelos, ahora bien que sucede si esa persona que muere solo
tiene vivos a su madre y a sus 4 abuelos, en este caso quien hereda es solamente la madre.
La representación va hacia abajo, nunca hacia arriba de esta forma solo los descendientes
representan, así también se excluye al cónyuge la que no representa a su marido. Por ejemplo: si a
la cónyuge se le muere la suegra con posterioridad a la muerte de su marido, en este caso la nuera
no puede representar al marido en esa sucesión.
Un tercer requisito de la representación es que solamente opera en ciertos ordenes de sucesión,

es decir no es una institución general, y concretamente se aplica al 1° y 3° ordenes de sucesión, es
decir el de los descendientes y de los hermanos (de ahí que respecto del tío que falta ocupa el
lugar el sobrino) y no opera ene l 2° orden esto es, de los ascendientes y cónyuges. Por último no
opera tampoco en el 4° ni en el 5° orden, en este el fisco no tiene descendientes. En cuanto a que
es lo que heredan los representantes, hay que tener presente que como estos ocupan el lugar del
que falta, solo heredan la cuota que al que falta le correspondía, es decir la cuota del
representado. Por ejemplo un padre que muere, deja una herencia de 90 millones dejando dos
hijos vivos y 5 nietos todos hijos de un hijo del causante fallecido con antelación a la sucesión.
¿como se reparte? A los 5 nietos les corresponden 30 millones, a un hijo 30 millones y al otro
también.

118
Los ordenes de sucesión.
P A L
es de los descendientes, para que se aplique es necesario que haya descendientes. El CC., habla
de los hijos, pero como procede el derecho de representación, puede incluirse a los nietos. La
excepción es que si hay cónyuge éste concurre con ellos, pero si no hay cónyuge opera solo este
primer orden de sucesión. En relación con el cónyuge sobreviviente, es necesario que al momento
del fallecimiento tenga la calidad de tal, pues si no la tiene no es heredero. Excepcionalmente
pueden concurrir varios cónyuges, como el del caso del causante que se ha casado varias veces sin
haberse anulado, caso en el que si se acepta la cuota, se repartirá entre todos ellos.
En relación con los descendientes la ley no hace hoy diferencias entre los hijos , de manera que
podrán ser matrimoniales o no matrimoniales, ambos tipos de hijos concurren en igualdad de
derechos Hasta antes de octubre de 1999, los hijos naturales tomaban solo la mitad de la cuota
que correspondía a los hijos naturales, pero cuidado que esto aún se aplica respecto de los
fallecimientos acaecidos antes de esa fecha y que no se halla efectuado el trámite de la posesión
efectiva.
Dentro del concepto de hijo se considera también a los adoptados, de acuerdo a la actual ley de
adopción y de acuerdo a la antigua para el caso que la adopción haya sido plena.
¿Cómo se reparte la herencia en el primer orden? Posibilidades:

1) Si solo hay descendientes, se reparten por partes iguales, salvo que opere el derecho de
representación.
2) Concurren descendientes y cónyuge, aquí el CC., distingue dos alternativas: a) concurre un
hijo y un cónyuge, o b) concurren dos o mas hijos y el cónyuge.
Si hay dos o mas hijos, al cónyuge le corresponde el doble de la cuota de cada hijo, es decir el
cónyuge se considera como si fueran dos hijos. Por ejemplo: dos hijos y un cónyuge, el total de la
herencia se divide por 4.
Si solo hay un hijo y un cónyuge, cambia la regla la cuota es igual tanto para el hijo como para el
cónyuge.
Conviene destacar que cuando se habla de hijos se debe tener presente el derecho de
representación, por ejemplo: muere una persona casada y tenía un hijo, hijo que murió dejándole
al causante 5 nietos. ¿Que regla se aplica?, se aplica la norma de un hijo un cónyuge. Es decir, una
mitad para los 5 nietos y la otra mitad para el cónyuge. Ahora bien, el causante tenía 2 hijos y cada
uno de aquellos le dio nietos al causante, mas el cónyuge del causante, ¿Qué norma se aplica?
Aquí son dos hijos y al cónyuge le corresponde el doble de cada hijo (se divide el total por 4, dos
porciones para los nietos de los 2 hijos y dos porciones para el cónyuge)

119
Pero existe otra regla a considerar ya que el CC., establece un mínimum para la cónyuge que
corresponde a una cuarta parte siempre. Por ejemplo: se presenta el problema de si el causante
tuvo mas de un hijo, en el caso tuvo 10 hijos, aplicando la primera regla se tendría que dividir la
herencia por 12 para determinar la cuota de todos, en este caso la cuota del cónyuge sería muy
menor a la cuarta parte, la ley en este caso ordena que la parte del cónyuge se eleve a la cuarta
parte (siempre se dará cada vez que haya 7 o mas hijos) por tanto, quedaría un cuarto de la
porción para el cónyuge y el resto se repartirá entre los 10 hijos como señalamos en este ejemplo,
es decir, el cónyuge jamás puede llevar menos de un 25% de la herencia, lo anterior se estableció
con la modificación del año 1999 con el fin de mejorar la situación del cónyuge sobreviviente.
Por último, el CC., para determinar lo que le corresponde al cónyuge toma como base la legitima,
pero habla de legitima rigorosa y legitima efectiva, debe relacionarse con la rigorosa ¿Cuál es
cual? La rigorosa es al que corresponde en la mitad legitimaria y si existe una parte no testada,
esta acrece a la legitima efectiva, en el fondo el total de la herencia corresponde a la legitima
efectiva (Cuidado con esto otro profesor señaló que la efectiva es aquella que queda (sin haber
testamento) una vez determinado el acervo liquido)
Luego, si no hay descendientes, se pasa al segundo orden de sucesión, no importa que haya
cónyuge. En este segundo orden, concurren los ascendientes y cónyuge, situaciones que se
pueden presentar:
1) Solamente existe el cónyuge sobreviviente y no hay ascendientes, el cónyuge lleva la
herencia integra (no importa si existe otros herederos, que no sean ascendientes )
2) Solamente hay ascendientes, estos se llevan íntegramente la herencia, si hay varios
ascendientes los de grado mas próximo excluyen a los demás (por ejemplo está vivo el
padre del causante y todos los abuelos. Hereda todo el padre)
3) Concurren ascendientes conjuntamente con el cónyuge, en este caso dos tercios de la
herencia son para el cónyuge y un tercio para los ascendientes.
En este último caso, recordemos que la ley fue modificada pues antiguamente los ascendientes
tenían una porción mayor que la del cónyuge.
Finalmente conviene tener presente que los ascendientes son herederos, salvo en el caso de la
filiación establecida en conta de la voluntad de ese ascendiente, caso en que la ley lo excluye,
dicha sanción es para el padre o madre mas no para el hijo.
Si no existen descendientes ni ascendientes y aún cónyuge, se pasa al tercer orden de sucesión a

que hace mención el Art.990, es decir este es el orden de los hermanos, aquí ya no existen
legitimarios por consiguiente son los hermanos del causante los que van a participar de la herencia
para el caso que no operen el 1° y 2° orden de sucesión y si tampoco hay testamento, esto porque
los hermanos no son herederos forzosos, y además aquí procede el derecho de representación (es
decir los sobrinos hijos de los hermanos del causante o sea sobrinos) el CC., hace una distinción
entre los hermanos carnales o bien solo de padre o de madre. Si concurren conjuntamente la

120
cuota del hermano de padre o de madre heredan la mitad de lo que corresponde al hermano
carnal.
Si no hay hermanos, se pasa al 4° orden de sucesión que indica el Art. 992, el de los otros
colaterales de tercero a sexto grado, estos son herederos pero solo hasta el sexto grado
excluyendo a todo otro de la sucesión intestada, son colaterales aquellos que parientes que tienen
un tronco común. El CC., también distingue si son parientes por ambos lados o por un solo lado
(de padre o de madre) (El CC., habla de doble o simple conjunción) Los colaterales de tercer grado
excluyen a los de cuarto y estos a los de quinto hasta llegar al sexto.
Por último una persona que no tiene ningún pariente, está por asi decirlo sola en el mundo y
fallece da lugar al quinto orden de sucesión, esto es el orden del Fisco, caso en que la herencia se
denomina vacante, y en este caso el heredero es el Fisco y como tal no tiene ningún privilegio, es
decir debe tramitar la posesión efectiva de la misma forma que lo haría un heredero normal con la
salvedad que, el fisco es obligado a aceptar con beneficio de inventario.

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