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DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
1.1 NATURALEZA:
- Jurisdiccionalista
- Contractualista
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El Tribunal Arbitral -integrado por uno o tres árbitros- emite una decisión
denominada laudo arbitral que tiene el mismo efecto de una sentencia judicial, es
decir, en calidad de cosa juzgada.
Arbitraje al igual que los demás tipos de arbitraje, se rige por los principios y reglas
de imparcialidad, idoneidad, celeridad e igualdad.
Para acceder al arbitraje las partes deben haber acordado un Pacto Arbitral en la
modalidad de compromiso o cláusula compromisoria.
- Internacional
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Los acuerdos de arbitraje típicos son muy cortos. La cláusula de arbitraje modelo
ICC, por ejemplo, simplemente lee:
- Tutelado o institucional
Es el que se lleva a cabo en una institución generalmente con sus propias normas
y con una lista cerrada de árbitros.
- Arbitraje ad hoc
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En razón del laudo emitido por los árbitros a petición de las partes puede ser
valorado como:
- Arbitraje en Derecho
- Arbitraje en Equidad
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La Ley Modelo está formulada para ayudar a los Estados a reformar y modernizar
sus leyes sobre el procedimiento arbitral a fin de que tengan en cuenta los rasgos
peculiares y las necesidades del arbitraje comercial internacional.
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Los acuerdos de arbitraje típicos son muy cortos. La cláusula de arbitraje modelo
ICC, por ejemplo, simplemente lee:
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Igualdad: las partes deben ser tratadas por igual, con los mismos derechos y
obligaciones.
Audiencia: las partes tiene derecho a exponer sus razonamientos, ya sea por
escrito o de manera presencial.
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Buena Fe. Las partes proceden de manera honesta y leal, con el ánimo de
llegar a un acuerdo y acceder al medio alternativo que ponga fin a la
controversia.
Celeridad. Comprende el ejercicio oportuno y sin dilaciones en la solución
de controversias.
Cultura de Paz. Los medios alternativos de resolución de controversias
contribuyen al Vivir Bien.
Economía. Los procedimientos se desarrollarán evitando trámites o
diligencias innecesarias, salvaguardando las garantías jurisdiccionales.
Finalidad. Por el que se subordina la validez de los actos procesales en
aras de la solución de la controversia y no sólo a la simple observancia de
las normas o requisitos.
Flexibilidad. Por el que las actuaciones serán informales, simples y
adaptables a las particularidades de la controversia.
Idoneidad. La o el conciliador y la o el árbitro, legitiman su intervención a
partir de su aptitud, conocimiento y experiencia en el desarrollo de los
medios alternativos de solución de controversias.
Igualdad. Las partes tienen igual oportunidad para hacer valer sus
derechos y sus pretensiones.
Imparcialidad. La o el conciliador y la o el árbitro, deben permanecer
imparciales durante el procedimiento, sin mantener relación personal,
profesional o comercial alguna con las partes, ni tener interés en el asunto
objeto de controversia.
Independencia. Por el que conciliadores y árbitros tienen plena libertad y
autonomía para el ejercicio de sus funciones.
Legalidad. La o el conciliador y la o el árbitro, deberán actuar con arreglo a
lo dispuesto a la Ley y otras normas jurídicas.
Oralidad. Como medio que garantiza el diálogo y la comunicación entre las
partes, generando confianza mutua.
Voluntariedad. Por el que las partes, de forma libre y de mutuo acuerdo,
acceden a un medio alternativo de solución de controversias.
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por la lex arbitri, caso en el cual se aplicará la lex arbitri restringidamente a sus
normas imperativas, a aquellas relativas a la jurisdicción competente y a las
correspondientes a brindar apoyo al procedimiento. Para reiterar, en la
eventualidad de que se prefiera un país que adopte el criterio de la autonomía de
la voluntad de las partes como sede del arbitraje internacional, se debe determinar
si la normatividad de la sede permite la exclusividad del acuerdo procesal, caso en
el que no se aplica absolutamente la lex arbitiri, o si la codificación adjetiva de la
sede no permite la absoluta exclusividad del pacto procesal, en cuyo caso se
aplica la lex arbitri solo para efectos de la jurisdicción competente.
-Dentro de la normativa nacional nos regiremos por lo establecido en la ley 708 en
su artículo 40 parágrafo IV y I.
La cláusula arbitral tiene con el contrato que la contiene o a la que refiere una
relación particular, producto del específico cometido que se le asigna “Atribuir
jurisdicción a los árbitros” completamente diferente en esencia al resto de las
cláusulas de ese contrato.
La doctrina coincide en afirmar que el acuerdo arbitral goza de autonomía
respecto del contrato principal en el que se inserta, no sufriendo las vicisitudes
propias de aquel, de manera que la eficacia del arbitraje no se vería afectada por
aquellas causales por las cuales pueda controvertirse la validez el contrato.
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por el movimiento tendiente a la adopción de la regla según la cual a las partes les
es permitido decidir qué derecho regirá sus relaciones contractuales y procesales.
Esto se ha dado de forma independiente en todos los países, sin que existiera un
esfuerzo concertado por parte de las distintas naciones del mundo. Es el resultado
de avances independientes, contemporáneos y pragmáticos que tuvieron lugar en
diversos sistemas nacionales de derecho internacional privado. Este principio
también ha quedado plasmado en convenios internacionales, como el Convenio
de Roma, que rige las obligaciones contractuales dentro de la Unión Europea,
reconociendo como principio básico el derecho de las partes del contrato a elegir,
antes de la controversia o una vez surgida esta, ya sea en forma expresa o
implícita, el derecho por el que se regirá su relación contractual. Tanto los
convenios internacionales como las normas modelo sobre arbitraje comercial
internacional ratifican la libertad de las partes para elegir por sí mismas el derecho
aplicable, al igual que la normatividad procesal. El Reglamento de Arbitraje de la
United Nations Commission for the Unification of International Trade Law
(UNCITRAL) de 1976 establece que el tribunal arbitral aplicará la ley que las
partes hayan indicado como aplicable al fondo del litigio. Entre las reglas
adoptadas por las instituciones arbitrales, el Reglamento de la Cámara de
Comercio Internacional de París dispone que las partes puedan acordar
libremente las normas jurídicas que el tribunal arbitral internacional deberá aplicar
al fondo de la controversia. Existen pocos principios en el derecho internacional
privado que hayan logrado un reconocimiento más universal que la comúnmente
denominada autonomía de las partes en elegir el derecho aplicable al contrato, ya
sea en forma expresa o tácita.
Es lógico permitir que las partes elijan el derecho por el que se regirá el contrato y
su solución, en la oportunidad de su celebración o incluso una vez impulsado el
arbitraje internacional. En el contrato, las partes expresan los derechos y las
obligaciones que asume cada una frente a la otra, el ordenamiento jurídico por el
que se regirá ese contrato y el procedimiento correspondiente, dado que los
ordenamientos sustantivo y adjetivo elegidos constituyen un componente
fundamental del entendimiento entre las partes. Sin embargo, puede existir una
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acuerdo celebrado entre las partes o, en defecto de tal acuerdo, que no se han
ajustado a la ley del Estado en el que se haya efectuado el arbitraje, es decir, a la
lex arbitri.
La Ley Modelo UNCITRAL de 1985, en el artículo 36, numeral 1, inciso iv, prevé el
rechazo del exequatur si “que la composición del tribunal arbitral o el
procedimiento arbitral no se han ajustado al acuerdo celebrado entre las partes o,
en defecto de tal acuerdo, que no se han ajustado a la ley del país donde se
efectuó el arbitraje;” al menos en teoría, las partes en un arbitraje internacional
pueden pactar, como derecho de procedimiento del arbitraje internacional, normas
procesales propias o legislación adjetiva estatal diferente a la del país de la sede,
en honor y reverencia al principio de la autonomía de la voluntad de las partes en
operaciones comerciales internacionales, y estas normas son, incluso, preferentes
respecto a la lex arbitri.
La lex arbitri desempeña un papel integrativo y supletorio. Es supletorio porque la
lex arbitri suple la ausencia total de acuerdo sobre las normas procesales, y es
integrativo porque, no obstante la existencia de un acuerdo sobre las normas
procesales, la lex arbitri colma las lagunas del acuerdo procesal, cuando la
normatividad procesal convencional no garantiza la reglamentación de todo el
procedimiento. Consideración distinta merece la Convención de Washington, que
tiene como particularidad el sistema self-contained “autónomo”, que evita las
remisiones al derecho nacional respecto a la constitución del tribunal arbitral
internacional y al procedimiento en general, aunque afirma que “excepto que las
partes acuerden lo contrario, de acuerdo con las reglas del arbitraje”, lo que quiere
decir que admite, en casos excepcionales, acuerdo procesal entre las partes. De
todas formas, solo en caso de “desviación seria de una regla de procedimiento
fundamental” se puede provocar la anulación del laudo arbitral internacional, como
podría ser la irregular constitución del panel arbitral internacional, que en realidad
es un motivo de anulación nunca invocado y de difícil concreción a causa del
severo monitoreo del secretario general la CIADI.
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3. LAUDO ARBITRAL
A fin de que el equilibrio jurídico quede consumado, es necesario que los laudos
arbitrales tengan fuerza extra territorial para imponer sus efectos, para ello
requiere del apoyo de una autoridad con imperium en la jurisdicción reclamada
para hacer efectivo dicho pronunciamiento.
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Articulo 1
1. La presente convención se aplicara al reconocimiento y la ejecución de las
sentencias arbitrales dictadas en el territorio de un estado distinto de aquel en que
se pide el reconocimiento y la ejecución de dichas sentencias, y que tengan su
origen en diferencias entre personas naturales o jurídicas. Se aplicara también a
las sentencias arbitrales que no sean consideradas como sentencias nacionales
en el estado en el que se pide su reconocimiento y ejecución.
2. La expresión "sentencia arbitral" no solo comprenderá las sentencias dictadas
por los árbitros nombrados para casos determinados, sino también las sentencias
dictadas por los órganos arbitrales permanentes a los que las partes se hayan
sometido.
3. En el momento de firmar o de ratificar la presente convención, de adherirse a
ella o de hacer la notificación de su extensión prevista en el artículo x, todo estado
podrá, a base de reciprocidad, declarar que aplicara la presente convención al
reconocimiento y a la ejecución de las sentencias arbitrales dictadas en el territorio
de otro estado contratante únicamente. Podrá también declarar que solo aplicara
la convención a los litigios surgidos de relaciones jurídicas, sean o no
contractuales, consideradas comerciales por su derecho interno.
4. LA LEX MERCATORIA EN EL ARBITRAJE COMERCIAL
INTERNACIONAL
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5. Tratados Internacionales
5.1 Convenio Interamericano sobre : “Arbitraje Comercial Internacional”
aprobado en Panamá el 30 de enero de 1975
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5.1.1. El laudo debe ser internacional Este requisito se desprende del título de la
Convención -Convenio Interamericano sobre Arbitraje Comercial Internacional-.
Sin embargo, el instrumento no define qué se entiende por “laudo internacional”.
Por ello, Aljure indica que, al no existir ninguna referencia normativa en el mismo
al respecto, de la calificación de internacional dependerá en cada caso de la
solución que brinde tanto el derecho internacional privado como la legislación
doméstica correspondiente (Aljure, 2006).
5.1.2. El laudo debe referirse a asuntos comerciales Otro requisito exigido por el
título de la Convención consiste en que el asunto debe versar sobre asuntos
comerciales. Sin embargo, la doctrina se plantea también el problema de que el
instrumento tampoco define lo que se debe entender por “comercial”, aunque se
aplique exclusivamente a tales asuntos (Gamboa, 2007; Zapata, 1998). Siguiendo
de nuevo a Aljure, en un sentido estrictamente lato, los negocios cubiertos por
este instrumento serán acuerdos de índole contractual, lo que descartaría de su
ámbito de aplicación las diferencias extracontractuales (Aljure, 2006). Igualmente,
tal comercialidad deberá determinarse de conformidad con las legislaciones
internas de cada país, según criterios como el acto de comercio o la actividad
empresarial. Sin embargo, el arbitraje internacional contemporáneo ya no se limita
a controversias comerciales tradicionales, sino que se incluyen transacciones
vinculadas, por ejemplo, con licencias, franquicias, financiamientos e, incluso,
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5.1.4. Reciprocidad Citando a Van den Berg, Cantuarias (2007) considera válido
afirmar que la Convención de Panamá permite exigir la reciprocidad en dos
niveles: el primero, referido a la necesidad de que el laudo arbitral sea dictado en
un país miembro. El segundo, que sea emitido en un proceso arbitral entre
nacionales que pertenezcan a Estados miembros. Esto por cuanto el instrumento
tiene la finalidad de ser aplicado solo entre Estados americanos y, además, entre
sus súbditos.
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permitió que las reglas de la Comisión de las Naciones Unidas para el Derecho
Mercantil Internacional (Cnudmi) fueran aplicables como una normativa subsidiaria
en todos los arbitrajes interamericanos regidos por la Convención de Panamá,
siendo su última reforma la efectuada en el año 2002 (Feldstein & Leonardi, 1998;
Fouchard et al., 1999; Villalba & Moscoso, 2008).
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que la parte no estatal debe ser nacional de otro Estado Contratante. Esta
condición de que el Estado de origen del inversionista sea también parte del
Convenio asegura una reciprocidad de trato entre aquellos Estados receptores de
inversión y aquellos que por el contrario exportan capital. El artículo 25(2) del
Convenio indica que por inversionista podrá entenderse tanto una persona física
como una jurídica. B. Diferencias de naturaleza jurídica que surjan directamente
de una inversión La referencia en el artículo 25, respecto a que la jurisdicción del
Centro se extiende únicamente a diferencias de naturaleza jurídica comprende
“conflictos de derechos”, y no “conflictos de intereses”. “La diferencia debe
referirse a la existencia o al alcance de un derecho u obligación de orden legal, o a
la naturaleza o al alcance de la reparación a que dé lugar la violación de una
obligación de orden legal”.
La referencia a la naturaleza jurídica, se contrapone a que la jurisdicción del CIADI
se extienda a diferencias de carácter netamente político o comercial, las cuales
están excluidas de la jurisdicción del CIADI. Una diferencia será calificada de
“jurídica”, si la solicitud de arbitraje se plantea en términos de un reclamo arbitral
de derechos plasmados en instrumentos jurídicos, como lo son los tratados o la
legislación local, y cuando los remedios que se pretenden por la parte demandante
son también de carácter jurídico, como lo podría ser la compensación de daños y
perjuicios, o bien, la restitución de derechos. Por su parte, el concepto de inversión
no está definido en el Convenio. Por ende, su definición fue delegada a las partes
de la disputa quienes deberán delimitar el tipo de inversiones que estarán sujetas
al mecanismo de resolución de disputas del CIADI. A pesar de ello, la mayoría de
los tribunales CIADI han considerado que el término “inversión” tiene un
significado objetivo e independiente del alcance que le hayan dado las partes y por
ende han aplicado un “doble test”, es decir, han analizado no solamente si la
inversión cumple con la definición establecida por las partes en el instrumento
aplicable, sino también si la misma debe considerarse una inversión en el marco
del Convenio del CIADI.
C. Consentimiento Una de las principales características del procedimiento arbitral
administrado por el CIADI es su carácter eminentemente voluntario30, por lo cual
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administrado por el CIADI. Este el caso, por ejemplo, del TBI suscrito por Costa
Rica con Canadá56. Conclusión Dentro de los denominados “arbitrajes
especiales”, el arbitraje administrado por el CIADI es sin duda uno de los que más
interés académico despierta entre los entusiastas del arbitraje. No es para menos,
ya que el hecho de encontrar a un Estado sometido a la decisión de un tribunal
arbitral y litigando en pie de igualdad con un inversionista, es un hecho que hace
algunas décadas era absolutamente inimaginable, aunque según se desprende de
las estadísticas, cada día más frecuente. El arbitraje de inversión cumple un
importante rol en la economía de mercado, ya que contribuye a reforzar la
seguridad jurídica que es un presupuesto indispensable para cualquier
inversionista que se dispone a realizar alguna actividad económica en otro Estado.
Esa seguridad consistirá en la certeza de que en caso de que las condiciones
inicialmente ofrecidas al inversionista sean modificadas por el Estado receptor de
la inversión, éste no tendrá necesariamente que resolver las diferencias derivadas
de tal situación ante las cortes locales de tal Estado, sino que tendrá la posibilidad
de someter la disputa ante un tribunal no sólo neutral y seleccionado por ambas
partes, sino conformado por especialistas en la materia. También hemos hecho
referencia a los Tratados Bilaterales o Multilaterales de Inversión, que son en la
actualidad el mecanismo por antonomasia para incorporar el consentimiento de los
Estados a la jurisdicción del CIADI. Costa Rica no es ajena a esta tendencia
internacional, y en todos los tratados de libre comercio que se han celebrado a la
fecha, se ha incluido un acápite destinado a la protección de inversiones,
contemplando al CIADI como una de las opciones principales para la resolución de
disputas Inversionista – Estado.
5.5 Acuerdo sobre Arbitral Comercial Internacional entre el MERCOSUR,
la Republica de Bolivia y la Republica de Chile
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- actualmente cada caso es seguido por uno de seis grupos liderados por un
Consejo.
"Todas las desavenencias que deriven de este contrato o que guarden relación
con éste serán resueltas definitivamente de acuerdo con el Reglamento de
Arbitraje de la Cámara de Comercio Internacional por uno o más árbitros
nombrados conforme a este Reglamento."
Principal órgano jurídico del sistema de las Naciones Unidas en el ámbito del
derecho mercantil internacional. Órgano jurídico de composición universal,
dedicado a la reforma de la legislación mercantil a nivel mundial durante más
de 50 años. La función de la CNUDMI consiste en modernizar y armonizar las
reglas del comercio internacional.
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Se invita a todos los Estados que no son miembros de la Comisión, así como a las
organizaciones internacionales interesadas, a asistir como observadores a las
sesiones de la Comisión y de sus grupos de trabajo. Los observadores pueden
participar en las deliberaciones de las sesiones, en la misma medida que los
Estados miembros.
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¿ Q u é e s e l a r b i t r a j e i n t e r n a c i o n a l ? p a r a e l C I AC
“El arbitraje es el método alternativo de solución de conflictos por excelencia en el
ámbito comercial, constituyéndose para la comunidad nacional e internacional, en el
mecanismo idóneo para resolver los conflictos que de estas actividades se deriven.”
¿A quién va dirigido el arbitraje Internacional?
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Las partes también pueden recurrir a la LCIA en para actas. En este caso, la
institución actuará como autoridad nominadora, y va a ayudar a las partes en el
nombramiento de los árbitros, mediadores y expertos.
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Los dos idiomas oficiales de la CPA son el francés e inglés, y hasta fines del 2007,
se contaban 107 países miembros, es decir países que son partes a una u otra de
la Convenciones fundadoras de la CPA.
BIBLIOGRAFIA
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Aporte doctrinal
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