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25/01/16
TEMAS
1. La familia en general
Derecho de familia
Concepto de familia
Elementos que la integran
Características
Derechos y deberes
Clases de familia
2. Principios constitucionales
3. Jurisdicción en derecho de familia.
4. Relaciones de pareja con consecuencias jurídicas
- Accidentales o transitorias.
- Concubinarias.
- Unión marital
- Matrimonios
5. Matrimonio
- Concepto
- Naturaleza
- Clases
- Matrimonio civil
- Requisitos de validez y existencia
- Efectos
- Nulidad
- Causales de nulidad, trámite y efecto.
- Matrimonio católico
6. Terminación de matrimonio
- Muerte
- Cesación de efectos religiosos o divorcio.
- Efectos.
- Diferencia entre divorcio y separación de cuerpos.
7. Unión marital de hecho
8. Régimen económico del matrimonio y uniones maritales de hecho.
Capitulaciones matrimoniales
Liquidación sociedades conyugales.
9. Relaciones jurídicas entre padres e hijos
Parentesco
Filiación
Acción imputación paternidad
Adopción.
10. Alimentos
Clasificación
Quién tiene derecho
Quién tiene la obligación
Duración de la obligación
BIBLIOGRAFÍA
26/01/16
DERECHO DE FAMILIA
Conjunto de normas de derecho privado que regulan las relaciones de los individuos en cuanto
al matrimonio, unión marital, filiación civil o adopción.
Pareja
Implica que haya relación marital, unión marital, concubinato o relación accidental o transitoria
que tiene su origen en la familia.
Familia
Aquel grupo de personas que se encuentran vinculadas entre sí, por algunas de las instituciones
familiares como lo son el matrimonio, unión marital, filiación, adopción o parentesco.
Elementos de la familia
Clases de familia
1. Familia nuclear: Compuesta por una pareja unida por el matrimonio o unión marital con
hijos.
2. Familia monoparental: Surge en virtud de vínculos paternos filiales, es decir se integra
por padre o madre (heterosexual u homosexual) e hijos, donde el padre o la madre son
personas solteras o personas separadas o viudas. De allí se desprende el concepto de
mujer cabeza de familia o varón cabeza de hogar y se caracteriza en no tener pareja
permanente y no tiene estabilidad de pareja.
3. Familia restructurada: Hay relación de pareja heterosexual u homosexual que convive,
puede estar unida por un matrimonio o unión marital, comparten techo, lecho y mesa
y alguno de los dos miembros de la pareja tiene una relación filial (hijos). Se encuentra
la figura del padrastro o la madrastra.
4. Familia agregada: Es aquella que surge como consecuencia de un matrimonio
heterosexual o relación de convivencia en unión marital hetero u homosexual donde
cada uno de los miembros de la pareja tiene descendencia pero en esta familia si bien
hay parentesco de afinidad con los hijastros, también hay una concepción mutua, es
decir, hay filiación de esa pareja con un hijo.
5. Familia colectiva: Conjunto de personas que integran dicha familia donde la
característica principal es que están vinculados por parentesco de consanguinidad o de
afinidad o incluso civil por adopción, pero que cada uno de los miembros de la familia
constituyen una ayuda de carácter económico, son un miembro aportante porque la
situación económica, social de orden público llevan a unir la fuerza de todos los
miembros para salir adelante.
6. Familia adoptiva: Surge (ley 1098/06) como consecuencia de la intervención del Estado
supliendo los lazos de sangre con una sentencia.
27/01/16
1. Toda familia tiene derecho a elegir libremente la forma en la cual se va a constituir (T-
523/92).
2. Recibir como miembros de la familia una protección integral (protección personal-ley
294/94, 311/94 y 575/00, y la protección patrimonial-ley258/96, 854/03, decreto
2817/06, 595/99, decreto 1664/15) por parte del Estado y por parte de la misma
sociedad, es decir, el Estado y la sociedad deben asegurarle la estabilidad a la familia.
3. El derecho de la intimidad y la honra y la familia son inviolables (5 y 42 C.P), como el
buen nombre, presunciones de la buena fe, entre otros.
4. El derecho que tienen los miembros de la familia a decidir libremente el número de hijos
que desean concebir, la cual se concede hasta el momento previo de la concepción.
5. Derecho que tienen los hijos para ser sostenidos por los padres, es decir, los padres
tienen la obligación de sostener responsable a los hijos, sobre todo cuando se
encuentran en estado de indefensión.
01/02/16
6. Derecho que tiene la mujer que se encuentra embarazada para ser protegida no solo
durante el embarazo sino también en la época de la lactancia y los derechos de la mujer
cabeza de familia (ley 82/93) que podrá probar su calificación con una declaración extra
juicio otorgada ante notario público.
7. Derecho de los menores (44 C.P): Establece que quienes no hayan cumplido los 12 años
son niños o niñas y son sujetos de derechos prevalentes por encima de los derechos de
cualquier otro miembro de la familia.
8. Derecho de los adolescentes (45): Son sujeto de protección por parte del Estado y están
entre los 12 años y no han llegado a los 18 años.
9. Derechos de las personas mayores adultas que gozan de protección especial por lo que
el Estado crea normativa tendiente a regular los beneficios en salud, recreación.
10. Derecho de las personas que sean minusválidos, es decir, personas que tengan algún
tipo de capacidad física o cognitiva (47 C.P) y en virtud de esa situación se crea la ley
1306/09 que reglamenta todo el régimen de guardas, protección para invidentes, para
personas sordomudas.
Principios de la familia
02/02/16
3. Protección: La protección que tiene que brindar el Estado de conformidad con el artículo
42 C.P, es una protección integral la cual debe procurar la defensa de los derechos de
los integrantes del grupo familiar. Ese principio de protección está totalmente vinculado
con el principio del respeto, teniendo que este último alude al buen trato que merecen
las personas y que merece la institución familiar; la protección al ser integral debe ser
personal la cual hace alusión al principio del respeto de los miembros de la familia (ley
294/96 art 2,4,5,22 modificada por la 311/96 y 575/00 porque en Colombia está
proscrita toda conducta de violencia en contra de los miembros de la familia y la
violencia no sólo es física sino también violencia moral, psicológica) y patrimonial. Esta
protección personal se extiende al grupo familiar que viven juntos, a quienes viven
separados o hay un divorcio y también a las parejas del mismo sexo y los vinculados a la
unidad doméstica (empleada del servicio, pariente…) y las medidas de protección
pueden ser de medida urgente como vivir en residencia separada, prohibir el
acercamiento, pago de multa, asistencia de reeducación, acompañamiento psicológico,
entre otros que se pueden tomar en comisaria de familia o fiscalía en caso de haber un
delito ya que tanto comisario de familia como fiscal pueden tomar estas medidas de
protección (art 2, 4, 5, 22 ley 294/96).
La protección patrimonial se encuentra en 2 figuras que constituyen limitación al
dominio, sacan el bien del comercio, recaen en la casa de habitación y son:
I. Posibilidad de constituir un patrimonio de familia inembargable (ley 70/31
modificada por la 495/99 y adicionado por el decreto 2817/06, ley 9/89, decreto
19/12 art 84-88, 617 C.G.P y reglamentado por el decreto 1664/15): El inmueble
o casa de habitación no puede tener en proindiviso, es decir, sólo un cónyuge
debe tener el 100% de derechos sobre el bien y que se constituya a favor de la
pareja o hijos. EL bien debe estar libre de gravámenes y limitaciones al dominio
(que son los embargos, censos, hipotecas y anticresis), y si hay un acreedor
hipotecario anterior, deberá este aceptar la constitución del patrimonio y
contra él no será oponible; únicamente se constituye ante el juez y sobre
inmuebles que no superen los 250 S.M.L.M.V. Si el bien no supera los 250
S.M.L.M.V y el propietario del bien adquiere un predio colindante y si los 2 no
hacienden a los 250 S.M.L.M.V se podrá pedir que se haga extensivo. Con el
patrimonio de familia inembargable se protegen a los hijos menores de edad,
ya que al día de disolverse la familia por cualquier causa, la medida perdura
hasta que los hijos alcancen la mayoría de edad.
El decreto ley 19/12 artículos 84-88 establecen que se podrá a partir de 500
S.M.L.M.V
Cuando es trámite es judicial el máximo es de 250 S.M.L.M.V por la ley 70/31,
pero cuando el trámite es notarial el valor es de 500 S.M.L.M.V. por el decreto
19/12.
La afectación debe ser sobre la totalidad del bien
II. Posibilidad de constituir la afectación a vivienda familiar (ley 258/96 modificada
por la 854/03): La casa de habitación que se va a afectar puede pertenecer a
uno o varios cónyuges o compañeros permanentes hetero sexuales u
homosexuales, pudo haber sido adquirida antes o durante el matrimonio o
convivencia, pero lo importante es que la casa sea la habitación del grupo
familiar. En la afectación a vivienda familiar no importa si hay hijos menores, ya
que busca garantizar los derechos de la pareja por lo que se disuelve el
matrimonio por muerte o divorcio se levanta dicha afectación; puede recaer
sobre un bien de cualquier valor y se constituye directamente ante notario
público y sólo se puede tener una casa de habitación con afectación a vivienda
familiar.
Sólo se puede afectar ante notario al momento de adquisición del bien o cuando
se tenga el 100% de los derechos
Con el sólo hecho de adquirir el bien y si está casado o en unión marital el
notario afecta el bien a vivienda familiar (ministerio de la ley) a menos que se
deje constancia que no se quiere afectar y se requiere el consentimiento de
ambas personas (ley de la doble firma) y sólo se puede cancelar vía notarial
donde comparecen los cónyuges a levantar la escritura pública o en el evento
en que se disuelva el matrimonio y se hará en la misma sucesión ante notario y
que se proceda otorgar la cancelación. Si se puede de las dos maneras
anteriores será de manera judicial el juez de familia de lugar de ubicación del
inmueble.
Las viviendas de interés prioritario tienen un máximo de 75 S.M.L.M.V se
afectan por ministerio de la ley, al igual que la vivienda de interés social.
Permite que se afecte una vivienda propia, es decir que no haga parte de la
sociedad.
En caso en que se evidencia defraudación a los acreedores se podrá acudir ante
el juez para que ordene el levantamiento del gravamen.
Aplica extensivamente a los compañeros permanentes (12) heterosexuales u
homosexuales.
PARA MAÑANA LEY 70/31, 495/99, DECRETO 2817/06, LEY 9/89, DECRETO 19/12, 617
C.G.P) LEER URGENTE
DOCUMENTO DE FAMILIA- CONCILIACIÓN EN MATERIA DE FAMILIA
REGLAS DE JURISDICCIÓN DE FAMILIA EN EL CÓDIGO GENERAL
4. Reserva
5. Respeto
6. Derechos prevalentes
7. Favorabilidad
08/02/16
Los jueces civiles municipales pueden conocer asuntos de familia según los numerales
1,2,3 y 6 del artículo 17 C.G.P que es:
1. Celebración de matrimonio civil nunca será de competencia del juez de familia, por
lo cual sería un matrimonio inexistente.
2. Para adelantar y conocer trámites liquidatorios de sucesiones de mínima cuantía, es
decir, entre 0 a 40 S.M.L.M.V.
3. Asuntos atribuidos a los jueces de familia en única instancia.
En aquellos lugares donde exista juez de pequeñas causas, ellos tendrán
competencia para conocer de la celebración del matrimonio civil y proceso de
liquidación de sucesiones de mínima cuantía.
09/02/16
Se levanta acta de conciliación cuando hay acuerdo con todos los acuerdos
expresados de la cual emanan obligaciones claras, expresas y actualmente exigibles
ya que presta mérito ejecutivo con la cual se puede acudir a un proceso judicial a un
proceso ejecutivo.
En alimentos de menores hace tránsito a cosa juzgada de forma relativa ya que las
condiciones con las que se fije una cuota pueden cambiar, por lo cual se puede pedir
las veces que sea necesaria la revisión.
15/02/16
RELACIONES DE PAREJA
Son aquellas situaciones que se caracterizan por ser una relación de carácter temporal
por medio de la cual 2 personas se conocen y comparte afectivamente y/o sexualmente,
por lo tanto pueden ser parejas heterosexuales o parejas homosexuales, ésta es la típica
relación de noviazgo y su característica principal es que no hay convivencia entre ellos,
no hay permanencia, no es trascendente en la familia por regla general y sólo tendrá
trascendencia en la medida que haya una concepción que de origen a la filiación
extramatrimonial. No tendrán efectos económicos porque no surgen sociedades entre
ellos, ni derecho a heredarse entre ellos, ni exigirse alimentos, no surge parentesco
entre uno de ellos y la familia del otro. En el caso que haya concepción fruto de la pareja,
se hablará de parentesco entre padre e hijo y no de afinidad ya que no hay matrimonio
ni unión marital, derecho a heredar entre padre e hijo, derecho a exigir alimentos,
ejercer patria potestad, ejercer autoridad paterna lo cual sólo será entre padre e hijo y
no entre el padre y la madre. No importa el tiempo que se transcurra, pero no tendrá
efectos jurídicos si no hay convivencia salvo la concepción; su disolución será por el
rompimiento unilateral o de mutuo acuerdo.
Relaciones concubinarias
El concubinato implica que estamos frente a una pareja que convive de manera
permanente sin estar casados entre sí; es una relación que da origen a la familia y la
C.S.J en la sentencia del 30 de noviembre del 1935 estableció que entre concubinos no
surgen relaciones de derechos personales y sólo podrán crear una sociedad de hecho
que tendrá que declararse judicialmente por juez civil y que simplemente se reconoce
en el evento en que ambos concubinos haya aportado económicamente con el fin de
desarrollar un objeto sociales y obtener dividendos y de ahí que cuando se declaraba la
sociedad se procediera a disolverla y liquidarla, los concubinos tenían derecho de recibir
dividendos y gananciales a prorrata de que se probara su aporte.
En 1990 se regula la relación que surge en la unión marital de hecho entre compañeros
permanentes (ley 54/90) estableciendo que de ellos surge una sociedad patrimonial,
con lo cual no desapareció el concubinato porque:
16/02/16
La sociedad conyugal puede coexistir con la sociedad de hecho; las sociedades de hecho
pueden coexistir con varias sociedades de hecho en forma paralelas; la sociedad
patrimonial siempre se excluirá con la sociedad conyugal. No se puede tener una unión
marital y concubinato a la vez, porque se perdería la exclusividad de la unión marital así
la pareja no tenga conocimiento.
17/02/16
Características y requisitos
1. Surge desde el día que la pareja decide de forma libre y espontánea de iniciar su
convivencia.
2. Transcurridos dos años de convivencia surge la presunción legal para dar efecto a la
sociedad patrimonial entre los compañeros permanentes.
3. Unidad: Hace alusión a la exclusividad, es decir, para que haya unión marital de
hecho es necesario que haya una sola convivencia en el tiempo con una pareja, por
lo cual si hay convivencia simultánea y paralela no podrán ser denominados como
compañeros permanentes o una sola convivencia con varias parejas.
4. Diferencia de sexo (1,2 ley 54, C 075/07, C 577/11): La ley 54 en su artículo 1
establece que debe estar conformada entre un hombre y una mujer, es decir, desde
el punto de vista legal la unión marital de hecho es de relación heterosexual, pero
dicha relación heterosexual ha sido objeto de la C.C., por lo cual en el año 2007 la
C.C., por primera vez se pronuncia y falla sobre las parejas del mismo sexo y los
efectos que puedan surgir como consecuencia de una convivencia homosexual
demandando el artículo 1 y 2 de la ley 54 y se declaró exequible el artículo 1
manifestando que la unión marital como forma de dar origen a la familia sigue
siendo una relación heterosexual, únicamente surge entre un hombre y una mujer,
y con relación al artículo 2 se declaró exequible pero se condiciona la interpretación
en el entendido que las relaciones de pareja del mismo sexo también en igualdad
de condiciones y cumpliéndose los requisitos podrán dar origen a una sociedad
patrimonial. Posteriormente la sentencia C 577/11 la C.C se pronuncia sobre las
normas objeto de demanda era el artículo 113 C.C., 2 ley 294/96 y 2 ley 1361/09
declarándose inhibida para fallar pero convocó al Congreso para que legislara sobre
el matrimonio homosexual dándole un plazo hasta el 21 de junio del 2013, de lo
contrario las parejas homosexuales podrán solemnizar su unión civil ante notario, lo
cual excluiría la relación de convivencia con efectos de unión marital ya que la
solemnización no trae ningún efecto jurídico.
5. Comunidad de vida permanente: Implica compartir los fines y afanes propios del
matrimonio, compartir techo, lecho, mesa y esa comunidad de vida debe ser
permanente y singular. Si no se tienen los 2 años de convivencia se podrá desvirtuar
la presunción legal para establecer la sociedad patrimonial, es decir, se debe probar
la existencia de la sociedad patrimonial (2). Si por alguna razón uno de los
compañeros debe vivir en otra ciudad pero si aún tienen ánimo de convivencia
permanente, no se rompe el principio, es decir, se rompe cuando el ánimo de los 2
es acabar con la convivencia.
6. Exclusión del matrimonio: Nada obsta para que haya unión marital de hecho entre
una pareja formada por un hombre casado y mujer casada con personas distintas
ya que hay convivencia permanente, exclusiva y singular y que ellos 2 entre sí no
estén casados aunque sea en otro país o esté viciado de nulidad o inexistente, ya
que la intensión no fue la de convivir sino la de casarse, es decir, intensión de
convivir sin estar casados y esto determinará que surja o no sociedad patrimonial.
22/02/16
Para que se cree la sociedad patrimonial cuando uno de los 2 esté casado, requiere que
la sociedad conyugal que tiene sea disuelta un año antes de iniciar la convivencia. La
C.S.J., el 5 de agosto de 2013 se pronunció con relación a los requisitos de la unión
marital y analizó cada uno de los elementos y fue clara al expresar que ni la notoriedad
ni la publicidad son requisitos para la existencia de la unión marital, que si bien cuando
la unión marital es conocida por el entorno social y familia es más sencillo de probarla,
pero que no cabe al juez exigir lo que la ley no ha exigido, es decir, la unión marital no
tiene que ser pública, evidente o notoria, sólo basta que la pareja en su intimidad
cumpla con los elementos de la unión marital.
Naturaleza jurídica
Para algunas personas la unión marital de hecho entre compañeros permanentes sólo
puede ser un hecho ya que sólo hay una intención de iniciar convivencia o familia sin
vínculos o lazos que unan la pareja y no contratos o solemnidad, sólo un hecho jurídico
que trae consecuencias jurídicas; otros establecen que es un negocio jurídico que si bien
parte de la mera voluntad o intención de convivir, exige que se solemnice para efectos
probatorios. En el año 2008 la C.S.J., expresó que la unión marital una vez constituida
como consecuencia de la convivencia de la pareja daba lugar a que surgiera un estado
civil equiparable al de los cónyuges, es decir, la unión marital es un nuevo estado civil.
El legislador estableció que el único medio probatorio que tenían los compañeros para
demostrar la existencia de su unión marital y sociedad patrimonial era a través de
sentencia judicial declarada por el juez de familia en un proceso ordinario, pero en el
año 2001 se creó la ley 640/01 y en su artículo 40 se estableció como requisito de
procedibilidad la conciliación extrajudicial cuando se pretendiera demandar la pre
existencia de la unión, la sociedad y se pretendiera disolverla. Por último la ley 979/05
estableció que la declaración de la existencia de la unión y la sociedad patrimonial
perfectamente se podía adelantar por escritura pública ante notario público de
cualquier círculo del territorio nacional sin abogado.
Se puede acudir proceso verbal declarativo ante juez de familia se da cuando hay
contención, se desconoce el domicilio de un compañero o uno de ellos murió y se podrá
declarar la unión en cualquier momento.
23/02/16
Como consecuencia de una convivencia de una pareja hay una serie de efectos, uno que
es directo y otros son indirectos, es decir, el directo es el único efecto que surge en
virtud de la ley 54/90 y es la posibilidad de la existencia de una sociedad patrimonial
entre compañeros permanentes; los efectos indirectos han sido efectos que se le han
concedido a los compañeros permanentes, la gran mayoría en virtud del principio de
igualdad a las familias constituidas en una unión matrimonial, es decir ha sido la
legislación posterior a la ley, la jurisprudencia de la corte
24/02/16
29/02/16
XIII. HERENCIA C 238/12 del 22 de marzo: Declaró exequible los artículos 1046 y
1047 C.C. por medio de los se le concede vocación hereditaria al cónyuge
sobreviviente en el segundo y tercer orden respectivamente. Ese derecho a
heredar surge únicamente por el hecho de ser compañeros permanentes
sin que sea necesario tener sociedad patrimonial.
XIV. Porción marital C 283/11 13 de abril y 1016 #5: El derecho civil consagra
derecho a pedir porción conyugal para cónyuge supérstite (sobreviviente)
siempre y cuando reúna 3 requisitos:
1. Sea pobre: Lo que el cónyuge sobreviviente tenga en su patrimonio sea
inferior a lo que posiblemente le tocaría por porción conyugal.
2. Sea digno de suceder.
3. Que el vínculo al momento de la muerte se encuentre vigente.
Las acciones para declarar la existencia de la sociedad patrimonial, declararla disuelta y proceder
a liquidarla (8 ley 54/90) prescriben en un año a partir del momento en que hay muerte de uno
o ambos, matrimonio, separación física y definitiva. Ese año se interrumpe con la mera
presentación de la demanda, es para la sociedad patrimonial y no es para la unión marital, de
ahí que la C.S.J estableció que la unión marital de hecho podrá ser declarada judicialmente en
cualquier momento después de la disolución.
El C.G.P en el artículo 617 #5 da competencia a los notarios que se refiere a la posibilidad que
tienen los compañeros permanentes de obtener la cesación de los efectos civiles de la unión
marital de hecho. A través del decreto 1664/15 se reguló una nueva competencia para los
notarios y es obtener la cesación de efectos civiles que consiste en que los compañeros cuando
terminan de convivir podrán si están de mutuo acuerdo declarar la unión marital y los efectos
que surjan de esa unión marital (En una misma escritura se puede declarar la unión, la sociedad
patrimonial, la disolución y liquidación), pero para declarar al cesación de efectos civiles se
requiere de apoderado por ambas partes. Se puede establecer en cualquier notaria del
territorio nacional, declarando la residencia de cada pareja, si se van a pagar alimentos o no al
compañero, pero si existen hijos de la unión la ley exige que se debe aportar un acuerdo por los
compañeros donde conste el régimen de visitas para los hijos, lo relativo a la custodia y cuidado
personal de los hijos, patria potestad, alimento y manutención de los hijos.
07/03/16
EL MATRIMONIO
Cuando se hace referencia a las relaciones matrimoniales se hace alusión a un vínculo sea
jurídico o sea religioso que se perfecciona únicamente por una pareja heterosexual. En Colombia
tienen plena validez los matrimonios civiles y los matrimonios religiosos que han cumplido con
los requisitos de la ley 25/92 y 133/94 que reglamenta la constitución política en su artículo 42,
la cual adiciona el artículo 113 .C.C. Con el decreto 354/98 el C.E., aprueba los acuerdos
celebrados con el Estado con una serie de comunidad de iglesias que reunieron los requisitos,
por lo cual las iglesias diferentes a la católica pueden celebrar matrimonio con plenos efectos
civiles sin que se necesite celebración de matrimonio civil.
Matrimonio civil: Se celebra ante notario público, juez civil municipal, juez de
pequeñas causas.
Matrimonio civil ante juez de familia: Artículo 50 ley 1306/09, matrimonio civil que
puede celebrarla persona declarada en interdicción por discapacidad mental
absoluta y será cuando se encuentre en un intervalo de lucidez y será conocidos
única y exclusivamente por juez de familia cuando valore el estado de lucidez.
Matrimonio ante agente diplomático: Ley 266/38, puede celebrarse en Colombia
por agentes diplomáticos de otros países y tendrá plena validez siempre y cuando
se reúnan los requisitos de la ley:
1. Que se trate de 2 extranjeros quienes van a contraer el matrimonio.
2. Que el país de origen del agente diplomático le autorice celebrar
matrimonio en territorio extranjero.
3. Que entre los 2 cónyuges no se incurra en causales de nulidad de las
establecidas en el artículo 140 C.C. # 7(inexequible), 8 (conyugisidio), 9, y
12.
4. Que ese matrimonio sea registrado en Colombia dentro de los 5 días
siguientes al momento en que se celebró.
Matrimonio en el exterior: 180 C.C. y 19 C.C., sentencia 395/02: Se celebra
matrimonio en el exterior pero se domicilia en Colombia, por lo cual para que en
Colombia sea válido y tenga efectos jurídicos requiere que se cumplan los siguientes
requisitos
- Estén domiciliados en Colombia
- El matrimonio tuvo que haberse realizado cumpliendo todas y cada una de las
solemnidades del lugar de origen
- Que ese matrimonio no vaya en contravía con las normas constitucionales y civiles
de Colombia.
Una vez se cumplan los requisitos se debe probar la existencia del matrimonio con
la inscripción del acta o documento que entrega la autoridad competente en el
registro del estado civil de conformidad con el decreto 1260/70, que debe ser
autenticado, apostillar, realizar la respectiva traducción por medio del Min
relaciones exteriores y se inscribe el registro civil del matrimonio; el artículo 118 de
la ley 1395/10 consagró la posibilidad de inscribirlo en cualquier lugar del territorio
nacional. Cumplidos los requisitos se podrá divorciar en Colombia con las causales
y efectos de la legislación colombiana.
En cuanto a los efectos patrimoniales (180) se presumen separados de bienes, es
decir, que no hay sociedad conyugal, salvo que la pareja desvirtúe dicha presunción
y la desvirtúa probando que en ese lugar de origen del matrimonio surge una
sociedad de bienes entre los casados; en el año 2002 la sentencia C 395/02 estipuló
lo siguiente: “si alguno de los 2 contrayentes es colombiano, a ese matrimonio se le
aplicará la legislación colombiana, el artículo 19 C.C. indica que hay
extraterritorialidad de la ley civil en los asuntos de familia entre cónyuges.
Si los dos son extranjeros y se casan y se domicilian en Colombia se deben cumplir
todos los artículos del artículo 180 C.C.
Matrimonio civil capitán de nave: 1499 Co.Co matrimonio in extremis o en estado
de necesidad.
Matrimonio religioso: Ley 25/92, ley 133/94 y decreto 254/98.
Matrimonio por poder (114 C.C.): Para celebración de matrimonio civil no será
necesario que se encuentren presentes los 2 contrayentes, sino que la ley permite
que cualquiera de los 2 le confiera poder especial a otra persona para que lo
represente en la ceremonia. Para que el poder sea válido tiene que ser:
1. Poder especial.
2. Se tiene que indicar la persona y fecha con la que se pretende contraer
matrimonio.
Matrimonio en estado de necesidad (136): También denominado como el
matrimonio in extremis y consiste en que previo a la celebración del matrimonio
civil existen formalidades que deben llevarse a cabo, las cuales eran requisito previo
a la ceremonia, pero dichas formalidades o ritualidades se derogaron por el C.G.P
cuando se trata de celebrar el matrimonio civil ante juez civil municipal, pero éste
es necesario toda vez que ante notario público las solemnidades continúan intactas
y el matrimonio in extremis tendrá plena aplicación entratándose de un matrimonio
civil ante notario. Este matrimonio consiste en que ante el peligro inminente de
muerte de alguno de los contrayentes, por lo tanto no hay tiempo de cumplir con
las solemnidades prescritas en la ley como la presentación de la solicitud, de
documentación, fijación de edictos, entre otros, de ahí que el notario podrá celebrar
el matrimonio obviando esas ritualidades más para que valga el matrimonio será
necesario que aquel que está en peligro inminente de muerte efectivamente
fallezca dentro de los 40 días siguientes al momento en que se celebró el
matrimonio. SI el que estaba en peligro no muere o fallece el otro, se tiene que
volver a celebrar el matrimonio con el cumplimiento de todas las solemnidades; si
no fallece y no se revalida el matrimonio, el acto será inexistente. En este caso lo
que importa para proceder a la celebración del matrimonio es que efectivamente
uno de los 2 se encuentre en peligro de muerte, que los 2 consientan en contraer
su matrimonio y que ninguno de los 2 incurra en causal de nulidad de las del artículo
140 C.C.
A partir de la ley 57/90 lo pueden otorgar cualquiera de los 2 contrayentes y aunque la ley no
lo indica, será posible que ninguno de los 2 esté presente; para que tenga validez el poder debe
tener una vigencia máxima de 6 meses, estar autenticado con presentación personal y
reconocimiento de contenido y es esencialmente revocable y para que valga la revocatoria se le
tiene que notificar al futuro cónyuge dicha revocatoria antes de la celebración del matrimonio,
so pena que el matrimonio sea válido. Si el contrayente notifica al otro de la revocación del
poder pero no a los demás y se lleva a cabo el matrimonio, el mismo será inexistente porque no
hay consentimiento (114).
09/03/16
El matrimonio es un contrato solemne a través del cual un hombre y una mujer se unen con el
fin de vivir juntos, de procrear y de auxiliarse mutuamente. La naturaleza jurídica de un
matrimonio civil es un contrato heterosexual (cesación, terminación y sanción lo rige el código
civil); la naturaleza jurídica del matrimonio religioso es un contrato sacramento (Su cesión de
efectos civiles lo hará la iglesia católica).
28/03/16
Matrimonio inexistente
Cuando el matrimonio es inexistente no se requiere sentencia que lo declare por regla general,
pero hay situaciones especiales en las que se requiere sentencia del juez y es cuando
aparentemente se efectuó la celebración del matrimonio y existen pruebas del mismo. El
matrimonio inexistente al no nacer al mundo jurídico no produce ningún efecto, de ahí que el
estado civil de los contrayentes no cambia, no surge sociedad conyugal, no surgen derechos ni
obligaciones entre los aparentes cónyuges, si se concibe un hijo el hijo será extramatrimonial,
no hay lugar a indemnización de perjuicios ni a pedir alimentos sanción porque no hay
matrimonio.
Matrimonio ineficaz
El matrimonio nació al mundo jurídico, del cual surtirán absolutamente todos los efectos hasta
el día en que por sentencia judicial se decrete la nulidad del matrimonio y dicha sentencia no
será retroactiva. Para que pueda demandarse la nulidad del matrimonio se deben cumplir los
siguientes requisitos:
1. Solicitar ante juez de familia del domicilio del demandado o último domicilio común de
los cónyuges si el demandante lo conserva.
2. Tiene que haber legitimación del demandante, es decir, quien incurrió en el error o
engaño.
3. Invocar una de las causales consagradas en el artículo 140 C.C. que son taxativas y de
interpretación restrictiva (no analogía).
4. La causal se tiene que probar en el proceso.
5. Se tiene que desarrollar en el trámite adecuado que es el verbal.
6. Se tiene que ejecutoriar la sentencia.
Mientras lo anterior no se dé, el matrimonio está produciendo todos sus efectos jurídicos.
El proceso de nulidad y su respectiva declaración podrá realizarse en cualquier momento
del matrimonio
30/03/16
EN cuanto a la fuerza está regulada en el numeral 5 del artículo 140 C.C., es un vicio del
consentimiento que se define como la presión física o psíquica que se ejerce en uno de
los contrayentes con el fin de obligarlo a contraer matrimonio. Esta presión física o
psíquica puede provenir del otro contrayente o de un tercero; para que se pueda invocar
la fuerza como vicio del consentimiento es necesario que se haya infundido un grave
temor a quien la padeció de verse expuesto a un daño irreparable o en un ascendiente
o descendente.
La fuerza no puede confundirse con un temor reverencial, por lo cual para que valga la
fuerza tiene que ser:
1. Grave.
2. Injusta.
3. Determinante
4. Actual.
Dentro de estas circunstancias que constituyen la fuerza, también está el caso del rapto
a través del cual se sustrae contra la fuerza a cualquiera de los 2 contrayentes según la
.C.C (Para la iglesia sólo se rapta a la mujer) y también exige que haya nexo causal. El
rapto también se sanea cuando una vez cesado el rapto y en libertad decide continuar
con la cohabitación por lo menos durante 3 meses (145).
El artículo 140 C.C, no establece nada con relación al dolo, de ahí que como tal no vicia
el consentimiento de los contrayentes pero de acuerdo con el 148 C.C., la nulidad del
matrimonio será demandada por el inocente, y si ese inocente demuestra que el otro
contrayente actuó de manera dolosa, ese actuar doloso dará lugar a que el culpable
tenga que indemnizar los perjuicios materiales y emocionales que le causó al cónyuge
inocente de la causal de nulidad a causa de la celebración de dicho matrimonio.
3. Objeto lícito: EL objeto del matrimonio civil tiene que ser lícito y no puede ser otro
diferente al cumplimiento de los deberes y obligaciones conyugales como son la
cohabitación, la fidelidad, socorro, ayuda mutua, procreación. Ninguno de los cónyuges
puede excluirse de esas obligaciones que son imperativas.
4. Causa lícita: Tiene que ser lícita y la define el motivo o fin por el cual se va a casar que
es definida por el artículo 113 C.C. y no puede ser más que el vivir juntos, procrear y
auxiliarse mutuamente.
05/04/16
Formalidades antecedentes:
Si alguno de los 2 tuvo matrimonio anterior se debe aportar el registro civil del
matrimonio anterior y la prueba de la disolución del matrimonio anterior (registro civil
de defunción del anterior cónyuge, prueba de divorcio o cesación de efectos civiles o
que fue anulado que es la inscripción de estos actos en el respectivo libro de varios, sin
que sea necesario que se pruebe que se liquide la sociedad conyugal anterior).
- Cuando alguno de los 2 vivió en unión marital la prueba de que la unión marital
también se disolvió
- Si alguno de los 2 contrayentes o ambos tiene hijos menores a su cargo o hijos
incapaces emancipados a su cargo deberá aportar el inventario solemne de bienes
de ese hijo el cual debe haber sido otorgado por un curador designado por notario
público. Pero si no tiene bienes bastará con la declaración del curador bajo la
gravedad de juramento sobre la inexistencia de bienes.
- Si el hijo menor o incapaz tiene filiación con las 2 personas que se van a casar no
será necesario aportar dicho inventario y así lo expresó el decreto 1664/15.
- Si ese inventario no se realiza y el funcionario encargado de la celebración tiene
conocimiento de la existencia de ese menor o incapaz, la ley lo sanciona con una
multa de acuerdo con el decreto 2820/74 que será de 10 mil pesos indexados,
además al padre del menor se le privará del usufructo legal de los bienes del menor
en ejercicio de la patria potestad y puede ser declarada indigno de suceder su hijo
(170, 171, 172).
- El inventario solemne de bienes debe tener una vigencia máxima de 6 meses.
2. Publicidad: Ante juez una vez cumplidos los requisitos de la solicitud se procedía a fijar
edicto emplazatorio durante 15 días hábiles, pero el artículo que lo ordenaba fue
derogado por el C.G.P, por lo cual, esa obligación continúa ante notario por lo cual se
fijará por un término de 5 días hábiles. SI el notario no es del domicilio de uno de los
esposos, fijará el edicto emplazatorio en su despacho ordenando que se envíe
comunicación al notario del otro domicilio para que proceda a fijar el edicto
emplazatorio durante el mismo término de tiempo y una vez transcurrido este tiempo,
el notario enviará notificación al notario que celebrará el matrimonio que nadie se
opuso.
Formalidades concomitantes
Se refieren al consentimiento que debe ser expresado por los futuros contrayentes con voz
clara y perceptible al momento en que se celebra el matrimonio. El artículo 115 establece
que el matrimonio se constituye y perfecciona por el libre y mutuo consentimiento
expresado por los contrayentes, el cual se expresa cuando el funcionario que celebra el
matrimonio interroga a la pareja sobre si es de su libre y espontánea libertad contraer
matrimonio y cumplir sus fines y es allí donde con voz clara y perceptible en un solo acto
ininterrumpido (138 y Por su parte el artículo 6 del decreto 2668) y si no se emite será
inexistente el matrimonio o si está viciado el consentimiento será susceptible de nulidad.
Formalidades posteriores
1. Inscripción en el folio de registro civil del matrimonio donde se pruebe la celebración
del matrimonio. El decreto 1269/70 establece que el matrimonio se podrá inscribir por
cualquier persona dentro de los 30 días siguientes al momento de su celebración, pero
si se inscribe con posterioridad no afecta el matrimonio.
2. El notario tiene la obligación de enviar comunicación inmediata al notario donde se
encuentran inscritos los nacimientos de los contrayentes para que se tome nota
marginal de la celebración del matrimonio.
3. Cuando el matrimonio se celebró ante juez civil, el juez ordenará que se protocolice el
expediente previo su registro civil en notaria del lugar.
06/04/16
Las causales de nulidad son taxativas de interpretación restrictiva que no se podrán aplicar
al matrimonio religioso y sólo se podrán aplicar ante notario cuando dichas causales de
manera general se refieran al matrimonio civil. El artículo 140 enuncia las siguientes
causales:
+Determinar la culpabilidad.
11/04/16
Efectos de la nulidad
Una vez proferida al sentencia de nulidad de matrimonio civil cesan entre los casados todos los
derechos y obligaciones de contenido personal que habían surgido en ese matrimonio, termina
la presunción de la paternidad de los hijos concebidos por la mujer, el derecho a pedir herencia
y porción conyugal, se disuelve la sociedad conyugal salvo en el caso del artículo 140 #12 pues
si la nulidad se decretó como consecuencia de una bigamia y en el segundo inició sociedad
conyugal no habría lugar a que se disuelva si no existió. El cónyuge inocente de la causal de la
nulidad tendrá derecho a que en esa sentencia se decrete el monto de una indemnización de los
perjuicios causados si en la demanda se pide, además se fijará todo lo relativo a los hijos
menores de edad, es decir, con quién quedan, quién tendrá su cuidado personal, la regulación
de visitas, patria potestad, custodia y lo pertinente a la cuota alimentaria con la cual cada uno
de los cónyuges aportará para el sostenimiento, educación y cuidado de esos menores o los
mayores de edad que estudian; el artículo 149 a través de la sentencia C 727/15 fue declarado
inexequible en lo pertinente a quien el culpable de la nulidad debía asumir el 100% de los
alimentos de los hijos.
Si uno de los cónyuges realizó donación por causa del matrimonio al otro, y el que realizó las
donaciones es el inocente de dicha causal, tendrá derecho a revocar las donaciones dejándolas
así sin efectos (148-151).
Cuando la nulidad es del matrimonio religioso cada iglesia-credo tiene derecho a constituir un
tribunal que será el encargado de decretar la nulidad del matrimonio atendiendo los estatutos
propios de la religión ceñidos a la legislación colombiana. Dicha nulidad no tiene efectos civiles,
por lo que una vez el tribunal eclesiástico decreta la nulidad de acuerdo a sus formas y requisitos,
la sentencia se tiene que poner en conocimiento del juez de familia del último domicilio de los
cónyuges, quien tendrá que decretar la ejecución de esta sentencia en cuanto a los efectos
civiles que ella produjo y sólo él tendrá la competencia para ordenar la inscripción de la
sentencia en el registro civil del matrimonio. Ya no se está atacando el contrato del matrimonio
sino la vida matrimonial
12/04/16
Consisten en la promesa mutuamente aceptada que hacen los esposos de contraer un futuro
matrimonio, es decir, es un compromiso cuando los novios deciden comprometerse a un futuro
matrimonio, denominándose esposo; en los esponsales es posible que los posibles cónyuges
pacten una multa por incumplimiento del futuro matrimonio, pero si alguno de los 2 incumple,
el otro cónyuge no podrá hacer exigible la multa, pero si alguno de ellos la pagó no tiene derecho
a que le rembolsen el dinero. SI alguno de los esposos realizó donaciones en torno al matrimonio
y no se lleva a cabo el mismo, tendrá derecho a que se revoque la donación realizada.
Es posible que en torno al futuro matrimonio se hayan incurrido en gastos sea por uno de los
esposos o un tercero, por lo cual si no se celebra el matrimonio podrá solicitar indemnización
de perjuicios por lo gastado ante juez civil en la vía ordinaria.
Es causal de disolución la muerte y el divorcio pero no la nulidad ya que con esta se declara la
ineficacia del matrimonio toda vez que el contrato estaba viciado, aunque tienen en común sus
efectos.
Disolver significa terminar el vínculo y cuando se refiere a divorcio tiene los mismos efectos de
la cesación de efectos civiles del matrimonio religioso
Es la manera más común de disolver o dar por terminado un matrimonio civil; el divorcio vincular
en Colombia existe desde la ley 1 /76 y esto significa aquel divorcio que termina el vínculo
existente entre los cónyuges permitiendo que éstos regresen a su estado civil de solteros. Desde
la ley 25/92 en Colombia se reglamentó la cesación de los efectos civiles de matrimonio religioso
y la cesación no es más que la terminación de todos los efectos personales y patrimoniales que
surgen de un matrimonio religioso, de ahí que esos derechos y obligaciones se encarga el Estado
colombiano permitiendo que cesen los mismos, pero el vínculo matrimonial continua
indisoluble.
13/04/16
Trámite jurisdiccional
Existen dos tipos de trámite que son:
1. Jurisdicción verbal: Implica que se está demandando en la que hay una parte actora
y una parte opositora y se demanda por las causales 1-8 del artículo 154.
2. Voluntaria: No es una demanda, sino un trámite mediante el cual los cónyuges por
medio del mismo o diferente apoderado presentan un acuerdo pre establecido de
acuerdo en el numeral 9 del artículo 154, en la que el juez se limita a dar su
autorización.
Trámite notarial
NO hay controversia por lo que hay mutuo acuerdo a través de un apoderado en común
o apoderado para cada cónyuge, acogiéndose al decreto 4436/05 que les permite
presentar la solicitud de divorcio y/o cesación de efectos civiles ante cualquier notario
del orden nacional, salvo cuando hay hijos menores ya que se debe notificar al defensor
de familia del domicilio de los menores el convenio o acuerdo al cual han llegado los
cónyuges con relación al cuidado personal, custodia, regulación de visitas, patria
potestad de los menores, y adicionalmente a la cuota alimentaria con la que cada padre
va a contribuir a la manutención habitual de los hijos menores o incapaces.
El divorcio sanción sólo podrá ser demandado como trámite jurisdiccional verbal ante
juez de familia y sólo podrá ser demandado por el cónyuge inocente de la causal y este
divorcio sanción sólo se demandará por las causales subjetivas, es decir, artículo 154 #1,
2, 3 (infidelidad moral), 4 5 y 7 y el culpable será condenado a pagar alimentos vitalicios
al inocente. El divorcio remedio ninguno es culpable del divorcio y se demanda con base
a la causal 6, 8 y 9 y puede ser demandado por uno de los dos sin determinar el culpable,
y estableció la Corte que el saludable debe pagar alimentos al otro si no tiene recursos,
lo cual no se toma como sanción sino como solidaridad en la causal 6.
18/04/16
1. Necesidad de una causal: Siempre se tiene que invocar como mínimo una casual
para poder decretar el divorcio de la pareja.
2. La taxatividad de las causales: Sólo se pueden invocar como causales del divorcio las
del 154 del C.C., no se pueden inventar.
3. Amplitud relativa: Las causales manejan una amplitud que permite adecuar los
comportamientos en alguna de las causales.
4. Concurrencia de causales: Cuando se demanda el divorcio si bien se tiene que
solicitar con fundamento en una de las causales del 154, esto no implica que sólo lo
tenga que hacer con fundamento en una sola causal, se puede pretender el divorcio
con fundamento en todas las causales en las que se pueda adecuar el
comportamiento del cónyuge. Hay una de las causales que siempre servirá por regla
general para soportar o coadyuvar otras causales y es el grave e injustificado
incumplimiento de obligaciones y deberes que se tienen como cónyuge y padre.
5. El divorcio se fundamenta en normas con contenido de orden público: Implica que
los deberes y las obligaciones que surgen del matrimonio no son susceptibles de
conciliarse o transarse entre los cónyuges, no tiene ningún tipo de validez los
acuerdos privados que se hagan.
6. Son causales perentorias: Implica que una vez invocadas y aportada la prueba, el
juez tiene la obligación de fallar salvo un desistimiento por ambos cónyuges o que
uno de ellos fallezca en medio del trámite judicial ya que en ese caso terminaría por
muerte y no por divorcio (En el proceso de nulidad el trámite no termina con la
muerte de uno de ellos, ya que puede continuar buscando la nulidad del contrato y
en el divorcio se busca su terminación).
7. Las causales no son compensables: Cada uno de los cónyuges tiene la oportunidad
de ejercer su derecho de defensa, es decir, una vez que demanda uno de los
cónyuges se le corre traslado al demandado quien tiene 20 días contados a partir
del momento de la notificación del auto admisorio de la demanda para contestarla,
en la cual podrá proponer excepciones de mérito para defenderse, pero no puede
compensar. Pero si se podrá demandar en reconvención para demostrar que el
demandante también es culpable en distinta o misma causal.
8. El divorcio tiene un tratamiento dual en cuanto a la clasificación de sus causales, las
objetivas y las subjetivas. Antes del año 2010 el artículo 156 C.C., indicaba que
cuando el divorcio se iba a invocar en la demanda por las causales 1 y 7 sólo se podía
demandar dentro del año siguiente al momento en que se tuvo conocimiento de los
hechos y siempre y cuando no hubieran transcurrido más de 2 años de la ocurrencia
de los mismos y con relación a las causales 2-5 sólo se podían demandar dentro del
año siguiente al momento en que ocurrieron los hechos, pero la sentencia C 985/10
declaró inexequible esos términos de tiempo, lo que implica que hoy día se puede
demandar por una causal sin importar el momento en que se demande, pero se
tiene que respetar ese término de tiempo para efectos de pedir alimentos.
19/04/16
20/04/16
Causales de divorcio
La ley 25/92 modificó la ley 1/76 que era la encargada de regular las causales de divorcio
y en esa causal 1 la ley 25 suprimió una presunción que existía cuando el que se quería
divorciar pretendía volver a casarse con otra persona, se presumía que habían
relaciones sexuales extra matrimoniales; la presunción desapareció con la ley 25, pero
igualmente la ley establecía que no podía demandar el divorcio el cónyuge que las
hubiera facilitado, consentido o perdonado; pero la C.C. a través de la sentencia C
660/00 declaró inexequible dicha salvedad, por lo cual, hoy día el que haya tenido
relaciones sexuales extramatrimoniales aunque haya sido con favorecimiento de su
pareja podrá ser demandado por esa misma pareja, no podrá alegar el perdón, el
consentimiento o el facilitarlo.
25/04/16
No ha tenido ninguna modificación con la ley 25/92, es una causal calificada pues al
probar el incumplimiento de los deberes y las obligaciones no basta con demostrar la
conducta omisiva de parte del cónyuge o padre, es necesario probar que ese
incumplimiento fue grave e injustificado, que implique un perjuicio para el grupo
familiar y que sea injustificado, es decir, que no haya causal de exoneración de
culpabilidad; es posible que no viva en el mismo techo de su cónyuge e hijos pero puede
ser que haya una causal de justificación. Esta causal se configura con el incumplimiento
de uno de los deberes y obligaciones.
Con la ley 25/92 se suprimió en esta casual la exigencia de la gravedad de los ultrajes,
ya que lo que se prohíbe es que se atente contra la dignidad y la integridad física del
cónyuge de forma relevante, de ahí que cualquier acto de irrespeto, agresión que
provenga de la pareja o incluso de un tercero por mandato de la pareja constituye causal
de divorcio y no tienen que ser hechos reiterados, pueden ser aislados o eventuales, no
tiene que haber publicidad del acto, no tiene que ser sólo físico, también agresión moral
contra la dignidad de la persona, incluso las muestras de afecto exagerado con persona
diferente a la pareja pueden incurrir en esta causal. La C.S.J en 1989 manifestó que en
esta causal se adecuan las conductas de infidelidad moral, es decir, sexo virtual,
relaciones que aunque si bien no se tiene prueba de la relación sexual, si es claro que
hay una relación afectiva sentimental con una tercera persona
Será medicina legal quien determine la concurrencia del consumo, salvo que sea por
prescripción médica
Tiene que ser una enfermedad o anormalidad grave e incurable, física o psíquica que
ponga en peligro la salud física y mental del otro cónyuge e imposibilitar la vida
matrimonial. La C.C a través de la sentencia C 246/02 declaró exequible este numeral
con el argumento que aquel cónyuge de los dos que esté aliviado, si tiene los medios
económicos y el que padece la enfermedad o anormalidad carece de estos, habrá lugar
al pago de alimentos originados en el deber de solidaridad y no como sanción en caso
de tener la capacidad económica y que el que padezca la enfermedad tenga la
necesidad.
03/05/16
Pueden ser conductas tendientes a corromper cuando son de clase sexual o delictivo,
que atenten contra la armonía de la familia. También aplica a las personas que convivan
bajo el mismo techo; al ser una causal subjetiva origina el pago de alimentos a favor del
cónyuge inocente. Admite como prueba los testimonios o la confesión.
8. Separación de cuerpos
Pudo ser causa judicial o una separación de hecho o que alguno de los 2 haya
abandonado el hogar de forma unilateral, por lo que cualquiera de los 2 podrá
demandar la causal al ser objetiva, siempre y cuando esa separación de cuerpos haya
perdurado más de 2 años y ninguno será culpable ni condenado al pago de alimentos,
ya que incluso la puede demandar aquel que abandonó el hogar. SI no han transcurrido
los 2 años, sólo podrán ser utilizados esos hechos por el que fue víctima del abandono
pero no invocando las separación de cuerpos sino el grave e injustificado
incumplimiento de los deberes y obligaciones. Esta separación de cuerpos con la ley
1/76 sólo se podía invocar cuando había sido declarada judicialmente, con la ley 25 se
admite que se indique cuando se decretó judicialmente o cuando simplemente es un
hecho a través del cual se termina la convivencia de la pareja.
9. Mutuo acuerdo
Son los cónyuges los que de mutuo acuerdo le solicitan al juez o notario que les autorice
el divorcio o la cesación de los efectos civiles; previamente ellos han acordado lo relativo
a su residencia separada, lo relativo a si habrá o no obligación alimentaria entre ellos
que sería voluntaria, establece el acuerdo con relación a los hijos menores si los hay que
regulen manutención y cuota alimentaria, monto, pago, periodicidad, si es en especie
dinero, el incremente, patria potestad, custodia cuidado y tenencia del menor,
regulación de visitas y su periodicidad, tiempo, lugar.
Los alimentos sanción se entenderá como los congruos.
La muerte (94)
Es el hecho que pone fin a la existencia legal de las personas, puede tratarse de una
muerte real que a su vez puede ser real o violenta que se prueba con la copia del folio
de registro civil de defunción que se deberá inscribir dentro de los 2 días contados a
partir del momento del deceso antes notaria con certificado médico y certificado del
DANE, mientras que al muerta violenta se inscribe con orden judicial y tanto la real como
la presunta traen los mismos efectos: disuelve el matrimonio, disuelve la sociedad
conyugal dando lugar a que se abra el proceso de sucesión y la respectiva liquidación de
sociedad conyugal, terminan los derechos y obligaciones entre los cónyuges, termina la
patria potestad del que murió; o la declaración de muerte presunta por
desaparecimiento que es mediante proceso de jurisdicción voluntaria que se adelanta
ante juez de familia del último domicilio del desaparecido siempre y cuando hayan
transcurrido más de 2 años del momento en que se tuvieron las últimas noticias de esa
persona. Al juez de familia se le tendrá que probar que tiene más de 2 años de
desaparecido, que se han agotado todos los medios necesarios para localizarlo y que ha
sido infructuoso.
10/05/16
11/05/16
16/05/16
Alimentos (411-427 C.C., 390, 391 Y 397 C.G.P, 40 LEY 640/01 Y 111S.S. Código de
infancia y adolescencia)
17/05/16
Los alimentos se deben pagar a prorrata de las capacidades del alimentante (257),
pero si uno muere la obligación será del sobreviviente (258, 260) y si éstos faltaren
la asistencia será extendida a los abuelos por ambas líneas.
1. Al donatario.
2. Al cónyuge o al cónyuge divorciado o separado judicialmente.
3. Descendencia a los de grado más próximo.
4. Ascendientes a los de grado más próximo.
5. Hermanos que serán a falta de los anteriores.
18/05/16
Trámite
Desde la presentación de la demanda se podrán pedir alimentos provisionales; sólo se deben los
alimentos a partir del momento en que se demandan, lo cual se tramita por un proceso verbal
sumario donde el demandante presenta la demanda verbal o escrita, se corre traslado al
demandado para que conteste dentro de los 10 días siguientes al momento en que se le notificó
y podrá contestarla proponiendo excepciones, interponer recursos contra el auto que establece
los alimentos provisionales y sólo se lleva a cabo una sola audiencia. Cuando hay menores en el
proceso, el funcionario competente siempre será el del domicilio del menor sea demandante o
demandado, y el proceso de exoneración, incremento o disminución será ante el mismo juez
que fijo la primera cuota alimentaria, aunque el menor haya cambiado de domicilio (417, 421,
422, 423 C.C, 397 C.G.P)
Si se acude a la conciliación ante el defensor de familia, la ley le permite a éste imponer una
cuota alimentaria o incluso presentar la demanda (111 C.I.A).
1. Son inembargables
2. Son imprescriptibles, no prospera la prescripción frente a las mesadas atrasadas, pero
si los que se deben son de un mayor de edad si prescriben a los 3 años.
3. Los alimentos constituyen un derecho irrenunciable, son normas de derecho privado
con contenido de orden público.
4. Los derechos de alimentos son intransmisibles por causa de muerte, salvo las mesadas
atrasadas.
5. No son susceptibles de transacción o negociación lo cual sólo será válido cuando sean
mesadas atrasadas.
6. Si el que fallece es el alimentante se transmite la obligación a los herederos, pero si
fallece el alimentario no transmite salvo sean mesadas atrasadas.
7. Los alimentos pueden tener origen en la sentencia, simple acuerdo o en acta
conciliatoria
26/07/16
La sociedad patrimonial es el único efecto directo que surge como consecuencia de una unión
marital entre compañeros permanentes, su reglamentación trata de abordar la constitución, la
disolución, el régimen de la liquidación, las causales de disolución, y el término para poder
declarar la existencia de esta. Esa sociedad patrimonial es la equivalente a la conyugal y es una
sociedad de gananciales la cual permite que cada uno de los compañeros permanentes disponga
libremente de los bienes que hay a su nombre durante tiempo en que la sociedad patrimonial
se encuentre vigente, es decir, cada uno de ellos goza de la libre administración de bienes
mientras la sociedad no se haya disuelto y es por eso que la ley 58/94 y las normas relativas al
patrimonio de familia inembargable pretenden limitar esa libre disposición de bienes de la
sociedad toda vez que se pueden perjudicar los intereses de la pareja o incluso del grupo
familiar; esa sociedad de gananciales una vez que se disuelva y se liquide, permite que se
distribuya a cada uno de los compañeros una prorrata de 50%, independiente de que hayan
aportado o que hayan realizado cualquier sacrificio económico para obtener ese matrimonio.
El artículo 2 de la ley 54/90 indica que se presume sociedad patrimonial y hay lugar a declararla
en 2 eventos:
1. Cuando un hombre y una mujer han convivido por 2 años sin impedimento para contraer
matrimonio; la convivencia debe ser en los términos de unión marital de hecho, es decir,
exclusiva, singular y compartiendo lecho, techo y mesa (presunción legal después de los
2 años); esta declaración se puede hacer desde el momento en que inicia la unión
marital de hecho.
2. Se presume y habrá lugar a declararlo cuando la pareja ha convivido por un lapso de 2
años y tiene impedimento para contraer matrimonio, salvo que la sociedad conyugal
anterior de aquel que tenga el impedimento, se haya disuelto.
27/07/16
Capitulaciones
Las capitulaciones matrimoniales o maritales son las convenciones que celebran los esposos o
futuros compañeros permanentes y las celebran con el fin de señalar el régimen económico que
tendrá su futuro matrimonio o su futura unión marital de hecho. En estas convenciones la ley
permite que ellos designen qué bienes quieren que ingreses al haber de la futura sociedad o qué
donaciones se quieren hacer en virtud de ese futuro vínculo, o cualquier otra concesión que se
quieran hacer el uno al otro con ocasión de la celebración del matrimonio o unión que va a
iniciar; de acuerdo con el régimen del Código Civil, las donaciones que se hacen en las
capitulaciones son donaciones revocables y la ley sólo permite que por causa de matrimonio se
done la cuarta parte de los bienes que se posean en el patrimonio del donante (1771 y 1844).
En las capitulaciones se debe expresar de forma detallada los activos y pasivos que se tienen, y
el notario tiene la obligación de advertir a los interesados que esto debe cumplirse, pero si el
interesado lo hace de forma general sin relacionar los activos y pasivos las capitulaciones son
válidas en principio, pero si podría generar una nulidad cuando se oculta de manera dolosa para
hacer incurrir en error al otro.
01/08/16
A falta de pacto escrito se entiende que nace la sociedad conyugal o patrimonial según el
caso.
3. Cumplimiento de las solemnidades: Las capitulaciones como convenciones son actos
solemnes, cuando los bienes a capitular excede el valor de mil pesos, se requiere
escritura pública otorgada ante el notario y no tiene que ser donde se vayan a casar y
no requiere testigos, pero si no exceden los mil pesos basta con que se otorguen por
documento privado acompañado de 3 testigos. Frente a estas capitulaciones existen 2
tesis, una establece que los mil pesos se deben tomar indexados a la fecha y otra
establece que no se trata de indexar sino que se puede capitular aún no se tengan ni los
mil pesos; lo que si se exige para cualquier capitulación es la inscripción de libros de
varios de la notaria del acto que la contenga (decreto 2158/70).
Las capitulaciones serán ineficaces si la pareja no contrae matrimonio o si la pareja no
inicia la unión marital ya que su eficacia depende de que el acto futuro se realice. Una
vez otorgadas las capitulaciones, celebrado el matrimonio o iniciada la unión marital, las
capitulaciones son irrevocables. Además de esto, una vez otorgadas las capitulaciones
sólo podrán modificarse, cambiarse, aclararse antes de la celebración del matrimonio o
de la unión marital, es decir, son inmutables (1778-1780).
Si la pareja capitulan para la unión marital y luego se casan entre ellos, no servirán las
capitulaciones hechas anteriormente. Las capitulaciones frente a la unión marital se realizan
respecto de los frutos, réditos e intereses que los bienes produzcan
03/08/16
EL artículo 3 se refiere al haber social y por su parte el 7 hace una remisión expresa para que a
la sociedad patrimonial se le aplique todo lo relativo de la sociedad conyugal, lo que implica que
los compañeros permanentes hétero y homosexual estarán bajo el mismo régimen de las
capitulaciones, subrogación, cargas y pasivos sociales, compensaciones a favor de la sociedad
conyugal y de las compensaciones o recompensas a favor de los cónyuges, al igual que las
sanciones cuando alguno de los socios oculta o distrae o sustrae dolosamente bienes de la
sociedad. Por último aquella regla de la ley 28/32 se refiere a que ambos socios tienen la libre
administración de los bienes mientras dicha sociedad se encuentre vigente también se aplica a
los compañeros, pero la única diferencia con la sociedad conyugal se encuentra en el haber de
dicha sociedad, es decir en los bienes que integran el activo social. El artículo 3 de la ley 54 indica
lo siguiente: pertenecen a los compañeros permanentes todos los bienes producto del trabajo,
socorro y la ayuda mutua, corresponden a ellos en una proporción del 50% para cada uno, es
decir todo lo que se adquiera a título oneroso corresponde al 50-50; no hace parte del haber
social los bienes que se adquieran a título de donación, herencia y legado, pero si lo serán los
frutos, réditos, intereses que produzcan estos bienes, tampoco serán sociales los bienes que
hayan sido adquiridos a título de donación, herencia o legado y tampoco aquellos bienes
adquiridos antes de iniciar la unión marital, pero si estos últimos bienes producen frutos,
intereses o rentas si serán sociales éstos. Si estos bienes tienen incrementos en sus valores ese
mayor valor será social, pero según la C.C. en la sentencia C-14/98 será social en la medida de
que dicho incremento provenga de mejoras, porque si el incremento es consecuencia del mero
paso del tiempo o valorización, no será social.
La diferencia con la sociedad conyugal radica que entre los cónyuges existe la tesis del haber
relativo consiste que cuando hablamos de sociedad conyugal los bienes sociales siempre serán
los adquiridos a título oneroso y frente a los bienes que tenían antes también ingresan los frutos,
réditos e intereses, pero también ingresan los bienes muebles, dineros y bienes fungibles que
se adquieran antes y durante la vigencia de la sociedad conyugal, mientras que en la sociedad
patrimonial siguen siendo del dueño y no entran a la sociedad patrimonial.
En la sociedad patrimonial los bienes muebles antes o se adquieran durante la vigencia de la
unión no ingresan a la sociedad si fueron adquiridos gratuitamente.
08/08/16
Sociedad conyugal
Nace por ministerio de la ley, según el artículo 180 por el hecho del matrimonio se contrae una
sociedad de bienes entre los cónyuges la cual está regulada por los artículos 1771-1849 y por la
ley 28/32. Hablar de los efectos patrimoniales del patrimonio nos lleva a referirnos del
surgimiento de la sociedad de gananciales en la cual hoy día cada uno de los cónyuges tiene la
posibilidad de administrar todos los bienes que tenga a su nombre y de disponer de éstos
mientras dicha sociedad esté vigente; una vez que se disuelve la misma los bienes ya no
pertenecen a cada uno de los titulares sino que pertenecerán a dicha sociedad, por eso se
establece por la doctrina que la sociedad conyugal muere para vivir. Cuando la sociedad entra
en estado de liquidación los bienes no podrán ser utilizados o enajenados por uno de los dos ya
que los bienes no son del titular sino de la sociedad y si se dispone así sea a su nombre, se estaría
disponiendo de bien ajeno.
Los efectos patrimoniales dan la posibilidad a los cónyuges de celebrar contratos entre ello,
hasta el año de 1999 los cónyuges tenían prohibido realizar compraventas entre ellos, el
contrato adolecía de nulidad absoluta, pero la sentencia C 068/99 declaró inexequible el artículo
1852 C.C, y lo relativo en la ley 28/32 artículo 3 dando vía libre a que entre los cónyuges se
puedan celebrar contratos relativos a bienes inmuebles.
1. Nace únicamente entre hombre y mujer: Hoy día es heterosexual ya que la sociedad
conyugal surge como consecuencia de un matrimonio en los términos del 103 C.C.
2. No tiene personería jurídica.
3. Es una sociedad donde se encuentran 2 administradores de los bienes y mientras la
sociedad esté vigente cada uno de los cónyuges tiene la libre adminsitración de los
bienes que estén a su nombre mientras esté vigente, por eso se creó la ley de la doble
firma, es decir la ley 258/96 para restringir la libre disponibilidad que se tenía sobre la
casa de habitación que es el mínimo que se le debe asegurar a la pareja o al grupo
familiar.
4. La sociedad nace simplemente por ministerio de la ley, no se requiere ninguna
estipulación de parte de los cónyuges para que ésta surja, por el contrario, se requiere
la voluntad de ellos para que no nazca, voluntad que se tendría que plasmar en
capitulaciones matrimoniales previa a la celebración del matrimonio.
5. La sociedad conyugal depende del matrimonio, por lo cual si se disuelve el matrimonio,
es decir si termina el matrimonio, inmediatamente termina la sociedad conyugal por
ministerio de la ley. Sin embargo es posible que se disuelva la sociedad y que continúe
el matrimonio.
6. SU régimen económico es el previsto en el Código Civil y no podrá ser modificado o
cambiado por la mera voluntad de los cónyuges, como ocurriría con una sociedad
comercial o civil. Este régimen económico permite que una vez se disuelva la sociedad
se determine el activo bruto social, se paguen las cargas y pasivos sociales y se obtenga
el activo líquido social el cual corresponde en un 50% a cada uno de los cónyuges, pero
la ley faculta para que cada uno de ellos si lo quiere renuncie a los gananciales que
puedan surgir de la sociedad. Esa renuncia de gananciales sólo puede aprovechar al otro
cónyuge, salvo en el caso de la sucesión donde el cónyuge sobreviviente renuncie a lo
que le pueda corresponder para que con su renuncia se incremente el patrimonio
sucesoral y se le adjudique la totalidad a los herederos del causante, pero esa renuncia
implica que la voluntad sea exenta de vicios y plena haya capacidad, a tal punto que la
ley indica que si se trata de un cónyuge incapaz, requiere autorización del juez para
renunciar; la C.S.J se ha pronunciado en los actos de simulación en la disolución y
liquidación del patrimonio para defraudar herederos por lo que de demostrarse se
resuelve el contrato.
7. La sociedad conyugal se disuelve únicamente por las causales consagradas en la ley, en
el artículo 1820 C.C y son:
I. Disolución del matrimonio, sea por muerte, divorcio o cesación de efectos
civiles de matrimonio religioso.
II. Por la separación judicial de cuerpos salvo que esta hubiere sido temporal e
inferior a un año y que de mutuo acuerdo los cónyuges hubieran solicitado que
la sociedad no se disolviera.
III. Por sentencia de separación de bienes el cual es un proceso verbal que sólo se
adelanta ante juez de familia lo cual es diferente a la disolución y liquidación de
la sociedad conyugal, ya que se pide que se acabe la sociedad conyugal y no
liquida ni reparte los bienes. Podrá pedirse por las causales consagradas por el
artículo 200 que son:
a. La separación judicial de cuerpos (154).
b. Cuando el otro cónyuge haya incurrido en cesación de pagos, quiebra,
oferta de cesión de bienes, insolvencia económica o concurso de
acreedores, dilapidación por ser ludópata, por administración fraudulenta
o descuidada de su patrimonio de tal manera que se haya deteriorado el
patrimonio de la sociedad conyugal.
IV. Por la sentencia de nulidad del matrimonio salvo cuando la nulidad fue
consecuencia de una bigamia y en el primer matrimonio había sociedad
conyugal vigente, pues en ese caso en el segundo no nace sociedad.
V. Por mutuo acuerdo de los cónyuges elevado a escritura pública donde se
realizará no sólo la disolución, sino que tiene que hacerse con la liquidación de
la sociedad conyugal.
10/08/16
El artículo 487 C.G.P. en su parágrafo habla de la partición y adjudicación de los bienes en vida
se condiciona a que el cónyuge o compañero debe coadyuvar la solicitud para determinar cuáles
son los gananciales, por lo cual los bienes que adquiera con posterioridad no entran a la sociedad
conyugal ya que parecería que se disolvió la sociedad.
8. Siempre nace entre los cónyuges aunque no tengan bienes, así no haya nada en el haber
social.
9. La sociedad se prueba con la sola demostración de la existencia del matrimonio, es decir
la si es sociedad patrimonial requiere sentencia, acta o escritura donde se declare, pero
en la conyugal no es así ya que simplemente se demuestra el matrimonio (118 ley
1305/10).
La sociedad conyugal es una presunción legal su nacimiento por lo cual se debe expresar
que no nace en 3 eventos:
Existe la tesis del haber relativo y la tesis del haber absoluto (ley 28/32); el Código Civil hace
alusión al haber relativo. El haber absoluto indica que sólo serán sociales los bienes que se
adquieran a título oneroso por cualquiera de los dos cónyuges sin que el otro cónyuge pueda
reclamar gananciales sobre los bienes propios de su pareja y es el mismo que se aplica al haber
de la sociedad patrimonial. El Código Civil establece el haber relativo que indica que la sociedad
es dueña de todos los bienes que se adquieran a título oneroso por cualquiera de los 2 cónyuges,
muebles e inmuebles y que adicionalmente es dueña de todos los bienes muebles que
cualquiera de los 2 cónyuges aporte al matrimonio y de igual manera de todos aquellos bienes
muebles que adquieran durante la vigencia de la sociedad a título gratuito por cualquiera de los
2, generando una recompensa a favor de aquel que lo aportó por el valor que tenía cuando se
aportó indexado a la fecha.
EN el año 2014 la C.C. declaró exequible el artículo 1781 #3 y 4 pero condicionó a que haya
indexación
16/08/16
Según el artículo 1781 se derivan de todo lo que pertenece a la sociedad como lo son los salarios
y emolumentos de todos los salarios u oficios que se devenguen durante el matrimonio; el
legislador no fue preciso al expresar que no son los que se devenguen durante el matrimonio
sino durante la vigencia de la sociedad conyugal, incluyendo
17/08/16
El artículo 1793 establece que hay otros bienes que se reputan sociales y que se adquieren
después de disuelta la sociedad conyugal, por lo tanto cuando estamos en presencia de esta
situación se tendrá que realizar una liquidación de sociedad conyugal adicional. Esos bienes
se adquieren después de disuelta porque probablemente se embarazó la adquisición del
mismo por cualquier causa jurídica, ejemplo: bienes poseídos por los cónyuges durante la
vigencia de la sociedad conyugal y sólo se inicia el proceso de pertenencia una vez que se
disuelve la sociedad conyugal, o se inició vigente la sociedad conyugal y la sentencia es
posterior; ejemplo 2: se firma promesa de compraventa de un bien estando la sociedad
conyugal vigente por parte del promitente comprador y sólo se perfecciona la escritura
después que se disolvió la sociedad conyugal, por lo cual el bien es social; ejemplo 3: hay
sociedad conyugal vigente y uno de los cónyuges enajena un bien social y después de
disuelta la sociedad se resuelve el contrato y el bien vuelve a su patrimonio; ejemplo 4: las
indemnizaciones que se paguen a uno de los cónyuges con posterioridad a la disolución y
liquidación cuando la causa de dicha indemnización tuvo origen en la vigencia de la misma;
ejemplo 5: también será social los pagos de créditos a favor de uno de los cónyuges cuyo
origen fue durante la vigencia de la sociedad pero el pago es después de la disolución y
liquidación. El otro cónyuge tiene la posibilidad de solicitar a través de demanda o
conciliación la adición de la liquidación y en caso que sea en notaria no está obligado a ser
la misma notaria si la primera fue así, además se tendrá que adjudicar en la adición de la
liquidación lo que se recibió en la liquidación inicial.
El artículo 1793 también se aplica a los compañeros permanentes ya que aunque tiene un
año para declarar la sociedad patrimonial desde el momento en que se disolvió, al igual que
la conyugal no tiene término de caducidad para la adición a la liquidación.
Los artículos 1782, 1783 y 1792 relacionan los bienes que se adquieren durante la vigencia
de la sociedad pero que no son sociales:
1. Los bienes adquiridos a título de donación, herencia o legado por cualquiera de los 2
cónyuges durante la vigencia de la sociedad; si ambos recibieron donación, herencia o
legado tendrán la calidad de comuneros sobre el bien pero ese bien no ingresa al haber
social, no obstante lo anterior y aunque no lo dice el 1782 se tiene que recordar que si
el bien objeto de la donación, herencia o legado es un bien mueble, fungible, dinero
ingresa a la sociedad por el haber relativo generando compensación por el valor que
tenía cuando se aportó indexado a la fecha.
2. Los bienes que hayan sido debidamente subrogados por uno de los cónyuges durante la
vigencia de su sociedad, siempre y cuando la subrogación haya cumplido con los
requisitos del artículo 1789 y 1790.
3. Los bienes que se adquieran por alguno de los cónyuges durante la vigencia de la
sociedad con dineros o valores propios siempre que hayan sido destinados para ese fin
en las capitulaciones o en una donación por causa de matrimonio (1783 #2).
4. Los aumentos materiales que acrecen a cualquier bien de uno de los cónyuges formando
un mismo cuerpo por aluvión, edificación, plantación o cualquier otra causa por lo que
seguirá perteneciendo a su dueño (1783 #3).
La subrogación
La subrogación real es una figura por medio de la cual cualquiera de los 2 cónyuges puede
adquirir un bien inmueble durante la vigencia de su sociedad sin que dicho bien se convierta
en social, no obstante haberlo adquirido a título oneroso, más para que valga la subrogación
se requiere lo siguiente:
1. Se tiene que subrogar un bien inmueble por otro bien inmueble donde le primer bien
inmueble era propio de uno de los cónyuges porque lo adquirió antes de casarse o
durante la vigencia a título de donación, herencia o legado; ese bien inmueble se
enajena con el fin de reemplazarlo con otro inmueble que se va a adquirir buscando que
el segundo inmueble siga siendo propio. La excepción a la subrogación real se da en el
caso del 1783 # 2, es decir cuando subrogo para adquirir un bien inmueble propio pero
lo subrogo a cambio de los dineros o valores que tenía capitulados para ese fin.
2. En la escritura de venta o enajenación del primer bien tiene que aparecer que ese bien
se está enajenando con la intensión de subrogarlo por otro que seguirá siendo propio,
y en la escritura de adquisición del segundo predio tiene que expresarse que ese nuevo
bien está subrogando otro bien de propiedad exclusiva del comprador. En la escritura
de venta y la de compra del primer y segundo bien se debe especificar la subrogación.
23/08/16
EL artículo 1792 indica que tampoco son sociales los siguientes bienes aunque hayan
sido adquiridos durante la vigencia de la sociedad conyugal:
1. Los bienes que venían siendo poseídos por cualquiera de los cónyuges desde antes
de casarse y la sentencia de prescripción o transacción se lleva a cabo durante la
sociedad conyugal.
2. Los bienes que vienen con vicios jurídicos que se sanean durante la vigencia de la
sociedad conyugal.
3. Los bienes que regresan al patrimonio de un cónyuge como consecuencia de una
resolución o resciliación de contrato, pero cuando se habían enajenado ese cónyuge
estaba soltero.
4. Bienes o derechos litigiosos que se contrajeron antes del matrimonio y se contraen
durante su vigencia.
5. Derechos de usufructo que se consoliden en el cónyuge que tenga la calidad de nudo
propietario si dicha propiedad la adquirió estando soltero, aunque los frutos si sean
sociales.
6. Será propios el pago de capitales que se haga a alguno de los cónyuges por concepto
de obligaciones originales desde que estaba soltero.
24/08/16
Son las deudas sociales que por consiguientes se oponen a las deudas personales de los
cónyuges, la sociedad está obligada al pago de todas las cargas y pasivos adquiridos por
cualquiera de los cónyuges para el sostenimiento propio del grupo familiar, por eso cabe
distinguir el momento en que se constituyó el pasivo para poder establecer si es un
pasivo personal o un pasivo social, ya que si se constituyó antes o durante, y además se
debe examinar el objeto (para qué se constituyó) del pasivo.
El artículo 2 de la ley 28/32 indica que cada uno de los cónyuges será responsable de
todas las cargas que adquiera durante la vigencia de la sociedad conyugal, salvo las
concernientes a satisfacer las ordinarias necesidades domésticas o de crianza, educación
y establecimiento de los hijos comunes. Respecto de estos pasivos los cónyuges
responderá solidariamente ante los terceros y proporcionalmente entre sí como ordena
le Código Civil.
El 1796 hace una relación taxativa de los pasivos y establece que la sociedad está
obligada al pago de los siguientes gastos:
1. Todas las pensiones o intereses que corran sea en contra de la sociedad conyugal o
en contra de alguno de los cónyuges y que se hayan adquirido durante la vigencia
de esta sociedad.
2. Pago de las deudas y obligaciones que hayan sido adquiridas durante su existencia
por cualquiera de los dos cónyuges y que no sean deudas personales de aquel como
lo serían las deudas adquiridas para el establecimiento de un descendiente no
común.
3. Pago de toda fianza, hipoteca o prenda que se haya constituido por cualquiera de
los cónyuges.
4. La sociedad tiene que pagar todas las deudas personales de cada uno de los
cónyuges, quedando el deudor obligado a compensar a la sociedad el valor que ésta
invirtió en el pago de esa obligación.
5. Asumir todas las cargas y reparaciones de los bienes sociales aunque estén a nombre
de cada uno de los cónyuges.
6. Asumir el mantenimiento de los cónyuges, mantenimiento, educación y
establecimiento de los descendientes comunes y está obligada a asumir toda carga
de familia, y se entiende como carga de familia todos los alimentos que uno de los
cónyuges esté obligado a suministrar a sus ascendientes o descendientes que no
sean comunes.
29/08/16
Se tomará como pasivo personal los siguientes gastos realizados por alguno de los
cónyuges o compañeros permanentes durante la vigencia de la sociedad, quedando
obligado a su pago y el cónyuge o compañero quedando obligado a compensar el valor
que haya asumido la sociedad indexado a la fecha de la liquidación y éstos son:
1. Los gastos realizados por cualquiera de los cónyuges o los compañeros para la
adquisición de bienes propios como por ejemplos cuando se subroga
2. Las reparaciones extraordinarias que se realicen sobre bienes propios de cada
uno de los cónyuges o compañeros.
3. Las cargas familiares en virtud de un matrimonio anterior o cargas familiares por
un descendiente no común, como sería el establecimiento de ese descendiente
no común.
4. Todas las multas y reparaciones de carácter extraordinario que se tuvieran que
asumir por delitos o sanciones impuestas a uno de los cónyuges o compañeros
(1804).
5. Pago de capitales que se cancelan durante la vigencia de la sociedad pero cuyos
créditos se habían constituido antes de contraer matrimonio o iniciar la unión
marital.
Lo primero que se debe hacer es una relación de cuáles son los activos y de cuáles son
los pasivos que gravan la masa social, en ambos casos excluyendo activos y pasivos
personales. Del activo bruto social se deduce el activo social y determinado el activo
líquido se divide en 2 y luego vienen las agregaciones que se hagan en virtud de las
compensaciones a favor de la sociedad y posteriormente, las deducciones que tenga
que hacer la sociedad a cualquiera de los cónyuges.
Las compensaciones son aquella figura que trae la ley para evitar un enriquecimiento
sin justa causa, ya sea de la sociedad o de cualquiera de los cónyuges o compañeros.
Para que las compensaciones sean pagadas, la ley exige unos requisitos:
A favor de la sociedad
1. El cónyuge que se haya beneficiado con unas mejoras que haya realizado en un
predio propio, tiene la obligación de compensar a la sociedad el valor que la
sociedad invirtió en esas mejoras (1802).
Las mejoras son del dueño del predio, pero la sociedad tiene derecho a que se
paguen las mejoras
Las mejoras necesarias no generan compensación, las tiene que asumir la sociedad
por cuanto no incrementan el valor del bien.
Las mejoras útiles y suntuarias generan compensación, más para que se tengan que
pagar hay que cumplir 2 requisitos:
I. Cuando se vaya a liquidar la sociedad existan las mejoras.
II. Tiene que haber incrementado el valor.
2. Por el cónyuge o compañero que haya realizado donaciones cuantiosas, de bienes o
dineros sociales a favor de personas que no sean descendientes comunes (1798 y
1803).
30/08/16
De conformidad con el artículo 1824 del Código Civil, aquel de los 2 cónyuges o
compañeros, o de los herederos de éstos, que de manera dolosa haya ocultado o distraído
algún bien de la sociedad será sancionado con la pérdida del derecho que le correspondía
y será obligado a restituirla de manera doblada.
21/09/16
1. Parentesco.
2. Filiación: procedencia de los hijos frente a los padres- derechos y obligaciones entre
padres e hijos
Autoridad paterna
Patria potestad
Clases de filiación
- Matrimonial (legítima o legitimada -ipso iure o por instrumento público)
- Extramatrimonial: reconocimiento voluntario o declaración judicial.
El parentesco
Vínculo existente entre personas que integran un mismo grupo familiar, es decir el lazo que tiene
origen en la ley y que une y vincula a diferentes miembros de una familia, de ahí que el
parentesco pueda ser de 3 clases:
1. Parentesco de consanguinidad: origen en lazos biológicos, de sangre, aquellas personas
que forman una misma familia en las cuales unas descienden de las otras, y tienen en
común un mismo tronco o raíz. Se caracteriza por líneas y grados, las primeras son las
series en cómo están vinculadas los unos con los otros que pueden ser rectas o
transversales u oblicuas, hay línea recta cuando el vínculo es directo entre ascendiente
y descendiente, y línea transversal u oblicua cuando para determinar el parentesco
entre esos 2 parientes, se hace necesario acudir previamente al tronco o raíz común. La
línea recta puede ser ascendiente o descendiente, dependiendo del origen donde se va
a determinar, ese parentesco de consanguinidad puede ser matrimonial,
extramatrimonial y los efectos del parentesco de consanguinidad son: hereditarios, para
alimentos, régimen de inhabilidades, ejercicio de patria potestad, autoridad paterna,
protección constitucional para declarar en contra de ciertos parientes.
2. Parentesco de afinidad: Es el vínculo que tiene una persona con la familia biológica de
quien sea su pareja, es decir de aquella persona con quien se ha conocido carnalmente.
La C.C ha expresado que el parentesco de afinidad sólo se tiene y conserva con la familia
biológica de quien haya sido el cónyuge o de aquella persona con quien se haya tenido
una unión marital de hecho, porque aquella expresión de conocimiento carnal es más
amplia. Los grados y las líneas de parentesco se cuentan de la misma manera que en el
parentesco e consanguinidad, es decir que si la pareja tiene un nieto, ese nieto estará
en segundo grado de consanguinidad línea recta descendiente, lo que implica que va a
estar en segundo grado línea recta de afinidad con la otra pareja. Los efectos se refieren
a inhabilidades que pueden surgir para cargos, testar, servir de testigo, etc.
3. Parentesco civil: Aquel que proviene de sentencia judicial a través de la cual el Estado
confiere derechos y obligaciones a personas que no tienen vínculos naturales, pero que
en virtud de dicha sentencia van a gozar de los mismos beneficios. El parentesco civil
que surge por la adopción, según el artículo 50 C.C., únicamente existe entre padres e
hijos, pero el artículo 64 del Código de Infancia y Adolescencia establece que los efectos
de la adopción se extienden en cuanto al parentesco no sólo a los padres adoptantes y
a los hijos, sino que además se extenderá a todos los parientes consanguíneos, afines y
civiles de éstos.
27/09/16
Todos los hijos gozan de igualdad de derechos e igualdad de obligaciones, pero
dependiendo la clase de filiación varían los elemento que se deben probar para
probar o impugnar la paternidad y cambian los términos y titulares de la
impugnación. (ley 29/82)
Se presenta cuando un hijo es concebido por una pareja de cónyuges y nace durante
el matrimonio o con posterioridad al matrimonio. Se deben cumplir 3 elementos:
1. Maternidad: Se compone por el parto que es el hecho de dar a luz a un hijo, y la
identidad respecto a que el hijo que nació sea el mismo hijo del que se predica
la filiación.
2. Matrimonio: Es necesario que se haya presentado entre el padre y la madre del
hijo previa a la concepción.
3. Presunción: Permite deducir que si el hijo nació después de 180 días de haber
celebrado el matrimonio, ese hijo se presume del marido (presunción legal que
admite prueba en contrario en proceso de impugnación de paternidad). La
presunción también se aplica al hijo que nace después de 180 días de declararse
la existencia de la unión marital de hecho, pero no significa que dejen de ser
hijos matrimoniales (no legítimos) (213, 214 mod C.G.P).
La presunción podrá ser impugnada por el presunto hijo, presunto padre,
presunta madre, verdadero padre biológico, los herederos del presunto padre,
los ascendientes del presunto padre y terceros que tengan algún interés; el
presunto padre (el cónyuge o compañero y la madre( tienen 140 días contados
a partir del momento en que tuvieron conocimiento que no es el padre legítimo
para impugnar (217); el hijo también está legitimado para impugnar pero no
tiene ningún término para hacerlo y si es el padre biológico quien va a instaurar
acción de reclamación de la paternidad, el artículo 406 C.C establece que no se
le podrá proponer excepciones ni prescripción ni caducidad porque él tiene un
derecho para reclamar la filiación verdadera de su hijo en cualquier momento
(216, 217, 218, 219 C.C, 406, 386, C.G.P, ART 14 LEY 75/68)
28/09/16
Filiación legitimada
Es aquella filiación que surge como consecuencia del concepción de un hijo por
una pareja de manera extramatrimonial que con posterioridad a la concepción
o el nacimiento legitiman al hijo en virtud de un matrimonio celebrado entre los
padres, por eso la ley establece que también se toman como hijos legítimos
aquellos hijos concebidos por fuera del matrimonio y a los cuales los padres
legitiman en virtud de un matrimonio posterior. La filiación legitimada tiene
unos elementos para que pueda estructurarse:
1. Maternidad: Al igual que la afiliación legítima se descompone en el parto y
la identidad, entendiendo el parto como el hecho de dar a luz a un hijo y la
identidad como el elemento que caracteriza que ese hijo que nació sea de
quien se predica la filiación
2. Cuando el hijo fue concebido al madre era una mujer soltera.
3. Con posterioridad a la concepción o nacimiento la madre contrae
matrimonio.
4. El varón con el que la madre contrae matrimonio es el padre biológico del
hijo.
03/10/16
El reconocimiento voluntario lo puede hacer el padre desde los 12 años de edad, una
persona declarada interdicta por incapacidad mental más para que valga será necesario
la práctica de la prueba de ADN regulada por la ley 721/01 donde se determine que
definitivamente si es hijo en un 99.9999% (50 ley 1306/09). También lo pueden realizar
los padres desde antes del nacimiento del hijo y se realizará de manera abstracta porque
aún no se sabe la fecha de nacimiento o el folio de inscripción (2 ley 75/68); el
reconocimiento de forma abstracta puede ser por escritura pública, testamento o
declaración ante juez, y de igual manera la ley permite (1260/70) que se haga
reconocimiento de hijo muerto pero la condición para que valga es que haya nacido vivo
(10 75/68).
Existe la posibilidad del reconocimiento ficto (ley 45/36) que consiste en que cuando el
padre ha sido renuente a realizar el reconocimiento voluntario ante la citación hecha
por el juez, el juez deberá notificarle por segunda vez expresándole al requerido el
objeto de la notificación, y si por segunda vez no comparece, el juez procederá a declarar
que hubo un reconocimiento ficto de la paternidad, de todas maneras el padre tendrá
las acciones consagradas en el artículo 5 y 6 de la ley 75/68, que establece que el
reconocimiento podrá ser impugnado por las personas en los términos y causas
indicadas en los artículo 213, 214, 248 y 336.
En la ley 45/36 se establece una regla especial y es al impugnación que puede realizarse
del reconocimiento por parte de la mujer que ha cuidado de la crianza del menor y que
públicamente a proveído a su subsistencia y lo ha presentado como hijo suyo (mamá de
crianza), por lo cual ella podrá impugnar el reconocimiento de la paternidad en un
término de 60 día, contados desde el momento en que tuvo conocimiento del
reconocimiento. Si lo hacen los herederos del padre que reconoció, podrán impugnar la
paternidad demandando al presunto hijo dentro de los 140 días contados desde el
momento en que falleció el padre o sino los 140 días contados a partir del momento en
que tuvieron conocimiento del nacimiento del menor, y serán llamados a probar que el
hijo no ha podido tener por padre al que pasa por tal
La filiación extramatrimonial también puede establecerse por declaración judicial y el
competente es el juez de familia del domicilio del menor, y si se trata de un adulto será
el juez de familia del domicilio del demandante. Una vez que el juez decreta el auto
admisorio de la demanda, tiene la obligación inmediata de decretar aun de oficio la
prueba de la práctica de ADN haciendo comparecer en lo posible al presunto padre
biológico. La ley permite al presunto padre o hijo la aclaración, repetición de la prueba
de ADN podrá a costa suya (386 C.G.P).
05/10/16
Cuando no sea posible determinar o llevar a cabo la prueba de ADN, hay unas
presunciones que continúan vigentes (6 ley 75, 397-399 C.C.) que son: