Capítulo Primero
GENERALIDADES
476. Definiciones. Se han formulado
diversas definiciones de los recursos pro-
cesales.
Unos dicen que son los medios que
establece la ley para obtener la modifica-
ción, revocación o invalidación de una
resolución j udicial.
Otros expresan que son los medios
que la ley concede a la parte que se cree
perjudicada por una resolución judicial
para obtener que sea modificada o deja-
da sin efecto.
Y hay quienes sostienen que son los
medios que concede la ley al que se cree
perjudicado por una resolución judicial
para obtener del mismo juez que la dictó
o de otro de grado superior, la repara-
ción del error o de la injusticia cometida.
J Todas estas definiciones tienen lavir-
^
tud de expresar, cuál más, cuál menos,
los diversos elementos de que se compo-
nen o que se observan en los recursos.
En efecto, en todo recurso procesal
encontramos: una resolución judicial, que
será el objeto del recurso mismo; un tri
bunal que pronunció la resolución que
se trata de impugnar; un tribunal llama
do a conocer del respectivo recurso, que
podrá ser el mismo anterior u otro dife
rente; una parte litigante que se siente agra
viada con la resolución judicial y que, por
consiguiente, la impugna por-aaedio del
recurso; y, en fin, una nueva resolución ju
dicial, que tiene como misión enmendar
o invalidar la primitiva resolución, según
sea el recurso deducido. «« -
Los recursos procesales son estudia-
dos por la doctrina procesal moderna den-
tro de la teoría general de los medios de
impugnación; y a algunos se les denomina
129
remedios, por la labor profiláctica o de sa-
neamiento que les corresponde dentro
del proceso.
En nuestro derecho positivo esta ins-
titución procesal conserva la denomina-
ción clásica de recursos.
477. Fundamentos de los recursos.
Según unos, a pesar de las medidas
adoptadas por el legislador para que las
resoluciones judiciales sean el fiel refle-
jo de la justicia, siempre existe la posibi-
lidad de que ellas contengan injusticias,
involuntarias o intencionadas, pues el
hombre es por naturaleza falible, y las
resoluciones judiciales son producto de
él mismo.
Agregan que la existencia de disposi-
ciones contenidas en diversos cuerpos de
leyes, que no siempre guardan perfecta
armonía o de disposiciones contenidas en
una misma ley pero contradictorias, difi-
cultan, la mayoría de las veces, la genui-
na y correcta aplicación de las leyes.
Con el objeto, pues, de evitar todos
estos inconvenientes, se dice que las le-
gislaciones han creído necesario estable-
cer los llamados, genéricamente, recursos
procesales.
Para otros, los recursos procesales en-
tran" en juego cada vez que el juez, cono-
ciendo de un determinado proceso,-se
desvía de los medios o caminos señala-
dos por el legislador para el correcto ejer-
cicio de la jurisdicción; o bien, se aparta
de los fines proyectados por aquél, ha-
ciendo una errada_o injusta aplicación
de?las leyes de fondo. En el primer caso
la resolución judicial se ataca desde un
punto de vista formal, y el recurso tiende
tDITOÍUAl. JURÍDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
a obtener como sanción la nulidad; en el
segundo, la resolución judicial es correc-
ta en la forma, pgro se ataca el fondo,
por errónea o injusta, y se persigue, como
sanción, la enmienda.
En resumen, los recursos procesales tien-
den a evitar que las resoluciones judiciales
-adquieran el carácter de firmes o inmuta-
bles, mientras exista la posibilidad .de sub-
sanar cualquier error o injusticia que
puedan contener, por haberse desviado el
juez de los medios y de los fines previstos
por el legislador, al confiar el ejercicio de
la jurisdicción a los órganos judiciales.
478. ¿Cuáles son los recursos proce-
sales? En nuestro derecho positivo los re-
cursos procesales son numerosos, están
reglados en diversos cuerpos legales y su
denominación depende del objetivo que
mediante ellos se persigue.
En efecto, ellos son:
a) El de inaplicabilidad o inconstitu-
cionalidad, que tiene por objeto conse
guir del Tribunal Constitucional* la
declaración de que un determinado pre
cepto legal es inconstitucional y que, por
consiguiente, no debe ser aplicado por
el tribunal que está conociendo de un
asunto judicial y en el cual dicho precep
to fue invocado (art. 93, N° 6 CPR).**
b) El de queja, que tiene por objeto
reprimir las faltas o abusos que cometan
los jueces en el ejercicio de sus funciones;
y, en especial, dejar sin efecto o modificar
las resoluciones judiciales motivadas por
faltas o abusos aun susceptibles de ser co
rregidos por otros medios (art. 536 COT);
* Con la entrada en vigencia de la Ley
N° 20.050, reforma constitucional que introduce
diversas modificaciones a la Constitución Política de
la República, se reformula este recurso pasando su
conocimiento al Tribunal Constitucional. Según la
norma transitoria decimosexta, las reformas intro-
ducidas al Capítulo VIII "Tribunal Constitucional",
entrarán en vigor seis meses después de la publica-
ción de esta reforma, lo que ocurrió con fecha 22
de septiembre de 2005.
** Modificado, como aparece en el texto, por
el artículo 1°. N° 42 de la Ley N° 20.050, de 26 de
agosto de 2005.
130
c) El de reposición o reconsideración,
que tiene por objeto conseguir del mis
mo juez que dictó una resolución judi
cial que la modifique o la deje sin efecto
(art. 181 CPC);
d) El de aclaración, agregación o rectifi
cación, que tiene por objeto aclarar los
puntos oscuros o dudosos, salvar las omi
siones o rectificar los errores de copia,
de referencia o de cálculos numéricos que
aparezcan de manifiesto en la misma sen
tencia (art. 182 CPC);
e) El de apelación, que tiene por obje
to obtener del tribunal superior respecti
vo que enmiende, con arreglo a derecho,
la resolución del inferior (art. 186 CPC);
f) El de hecho, que tiene por objeto
corregir los agravios que un tribunal pue
da inferir a las partes al pronunciarse so
bre la solicitud en que se interpone un
recurso de apelación (arts. 196 y* 203
CPC);
g) El de casación, que es de dos cla
ses, de forma y de fondo; y que tiene por
objeto obtener la invalidación o anula
ción de una sentencia en los casos expre
samente señalados por la ley (art. 765
CPC);
h) El de revisión, que tiene por objeto
obtener la invalidación de una sentencia
firme por parte de la Corte Suprema en
los casos expresamente señalados por la
ley (art. 810 CPC);
i) El de amparo, que tiene por objeto
poner término a las detenciones o prisio-
nes arbitrarias (arts. 21 CPR y 306 C.P.P.);
y
j) El de protección, que tiene por obje-
to obtener la adopción de inmediato de
las providencias que se juzguen necesa-
rias para restablecer el imperio del dere-
cho y asegurar la debida protección del
recurrente, cuando éste, por causa de ac-
tos u omisiones arbitrarias o ilegales, su-
fra privación, perturbación o amenaza en
el legítimo ejercicio de determinados de-
rechos o garantías constitucionales (art. 20
CPR).
Se ha creído también por algunos ver
otro recurso procesal, llamado de recla-
mación, en los artículos 551, inciso 4°, del
 Manual de Derecho Procesal
Código Orgánico de Tribunales, y 665 del
Código de Procedimiento Civil; pero no
hay tal, pues en ninguno de los casos an-
tes señalados se impugna una resolución
judicial. En efecto, en el primer caso se
ataca una medida judicial de carácter eco-
nómico y en el segundo una mera pro-
posición de regulación de honorarios.
479. Características principales de los
recursos. Un somero análisis de la ante
rior enumeración de los recursos proce
sales que nuestra legislación consagra, nos
permite señalar que ellos presentan las
siguientes características generales:
a) Por regla general, se interponen ante
el mismo tribunal que dictó la resolución
recurrida; por excepción, se entablan ante
el tribunal que va a conocer de ellos; caso
de los recursos de inconstitucionalidad,
de queja, de hecho, de amparo y de pro
tección;
b) Por regla general, se interponen para
que conozca de ellos el tribunal inmedia
tamente superior en grado jerárquico de
aquel que dictó la resolución recurrida;
por excepción, el conocimiento y fallo de
los recursos corresponde al mismo tribu
nal que dictó la resolución recurrida; caso
dff los recursos de reposición, y de acla
ración, agregación o rectificación;
c) Por regla general, se interponen en
contra de resoluciones que no tienen el
carácter de firmes o ejecutoriadas, a fin
de invalidarlas o anularlas; por excepción,
el recurso de revisión se entabla para
invalidar una sentencia firme o ejecuto
riada; y
d) Por regla general, se interponen den
tro de un término fatal, cuyo vencimien
to extingue el derecho a deducirlo, por
el solo ministerio de la ley; por excepción,
hay recursos que, por su propia naturale
za, no tienen plazo, como los recursos de
inconstitucionalidad y de amparo.
480. Clasificación de los recursos. La
clasificación más general y comúnmente
admitida es la que divide los recursos en
ordinarios y extraordinarios, atendiendo
a la generalidad o no de su procedencia.
131
En efecto, son recursos ordinarios, o de
derecho común, como también se les lla-
ma, aquellos que la ley admite por regla
general y en contra de toda clase de reso-
luciones judiciales; y son recursos extraordi-
narios aquellos que la ley admite de manera
excepcional y en contra de determinadas
resoluciones judiciales, por causales que
ella misma también establece.
Ejemplos de recursos ordinarios: re-
posición, aclaración, agregación o rectifi-
cación, apelación, etc.
Ejemplos de recursos extraordinarios:
casación, revisión, amparo, etc.
Se diferencian, pues, fundamentalmente,
los recursos ordinarios de los extraordina-
rios -prescindiendo de los elementos inte-
grantes de las respectivas definiciones-, en
la circunstancia que en los primeros el juez
llamado a conocer del respectivo recurso
tiene las mismas amplias atribuciones que
tenía el que conoció de la resolución re-
currida, pudiendo enmendarla, en la me-
jor forma que le parezca, siempre que sea
en conformidad a derecho; en cambio, en
los últimos la competencia del juez llama-
do a conocer del respectivo recurso se ha-
lla limitada al conocimiento de la causal
que la ley señala en forma taxativa y que
ha servido de fundamento al recurso, li-
mitándose, en la mayoría de los casos, a
invalidar o anular la resolución recurrida.
Otra clasificación de los recursos es
por vía de retractación y por vía de reforma,
atendiendo al tribunal llamado a conocer
del respectivo recurso; esto es, según sea
el misino que dictó la resolución recurri-
da u otro diferente de jerarquía superior.
Ejemplo de recursos por vía de re-
tractación: reposición.
Ejemplo de recursos por vía de refor-
ma: apelación.
481. Tramitación de los recursos. To-
dos los recursos, en general, tienden a
enmendar errores o a corregir injusticias
en que pueden incurrir los jueces al dic-
tar resoluciones; pero, al mismo tiempo,
cada uno de ellos tiene un objetivo espe-
cífico diverso que los diferencia de los
demás, . "
 Mario Casarino Viterbo
De ahí que los recursos no se ha-
llen sometidos a idénticas reglas de tra-
mitación en las respectivas legislaciones
procesales; ni que sea posible hacer un
estudio sistemático de conjunto de la
tramitación o del procedimiento a se-
guir dentro de ellos hasta llegar a su
fallo.
Debemos, por tanto, y forzosamente,
estudiar cada uno de los recursos en par-
ticular.
De acuerdo al programa, a conti-
nuación trataremos de los recursos de
apelación, de hecho, de casación en la for-
ma, de casación en el fondo, de revisión y
132
de inaplicabilidad o inconstitucionali-
dad.
El recurso de queja fue objeto de es-
tudio el'año anterior; y en cuanto a los
recursos de reposición y de aclaración, agre-
gación o rectificación fueron examinados
con motivo del principio del desasimiento
del tribunal (N° 552, tomo II, y Nos 197 y
198, tomo III).
Por último, el recurso de amparo será
estudiado junto con los juicios o procedi-
mientos penales al término del curso y el
de protección que seguramente será inclui-
do en los programas de la cátedra de De-
recho Constitucional.
'
 Capítulo Segundo

EL RECURSO DE APELACIÓN
SUMARIO: I. Generalidades; II. Interposición del recurso de apelación;
III. Efectos del recurso de apelación; IV. Tramitación del recurso
de apelación; V. De la adhesión a la apelación; VI. Pruebas, incidentes
y notificaciones en la alzada; VIL Extinción del recurso de apelación.

I. Generalidades malicia en la aplicación de la ley al caso

482. Concepto. Etimológicamente la
palabra apelación deriva de la voz latina
"appellatio", que quiere decir citación o
llamamiento y cuya raíz es "appello", "ap-
pellare", habiendo conservado dicho ori-
gen en la mayoría de los idiomas. Así,
en francés se dice "appel"; en inglés^ "ap-
peal"; en italiano, "appello"; en alemán,
"appellation"; en portugués, "apellacao",
etc.
El artículo 186 del Código de Proce-
dimiento Civil define el recurso de apela-
ción diciendo que tiene por objeto
obtener del tribunal superior respectivo
que enmiende, con arreglo a derecho, la
resolución del inferior. & Una definición
más comprensiva del recurso de
apelación, o sea, no concretada
exclusivamente a su objeto, es la que
dice que es aquel recurso ordinario que
la ley concede al litigante que se siente
agraviado por una resolución judicial,
para recurrir al tribunal -superior inme-
' diato, a fin de que la revoque o modifi-
que, dictando al efecto la que considere
más justa, con pleno conocimiento de la
cuestión controvertida.
El recurso de apelación se ha estable-
cido, por consiguiente, a favor de la parte
litigante que se considera perjudicada por
una resolución judicial dictada por un tri-
bunal inferior, a fin de que el tribunal
superior, conociendo en toda su ampli-
tud de la cuestión debatida, esto es, de
las cuestiones de hecho y de derecho, dicte
una nueva sentencia, enmendando los
perjuicios o agravios causados, sea por
equivocación, ignorancia, negligencia o
en debate.
Según nuestra legislación procesal,
el objetivo preciso y determinado que
persigue este recurso es obtener la "en-
mienda" de la resolución dictada por el
tribunal inferior, por parte del superior,
función que tendrá que cumplirse con
sujeción a derecho. Pero la palabra en-
mienda, tal como quedó establecido en
la historia fidedigna del establecimiento
de la ley, significa que el tribunal supe-
rior puede modificar, en todo o en parte,
la resolución del inferior y, especialmen-
te, dictar una nueva sentencia, sin limi-
tarse nada más que a corregir la sentencia
apelada.
Se ha discutido mucho entre los au-
tores acerca de las ventajas e inconvenien-
tes de la apelación, problema que se
desplaza hacia la conveniencia o incon-
veniencia de establecer la jurisdicción de
doble instancia. Para nosotros, en sínte-
sis, el recurso de apelación tiene funda-
mentos psicológicos y técnicos. Psicológicos,
porque es de la naturaleza humana rebe-
larse, alzarse, en contra de una solución
que se estima injusta, y también el hecho
de poner mayor cuidado en una labor
que, se sabe de antemano, será revisada
por una autoridad jerárquicamente supe-
rior; y técnicos, porque mediante la'do-
ble instancia se consigue reparar los
errores o las injusticias que pueden co-
meter los jueces inferiores, lográndosela
la postre, una mejor y más eficiente ad-
ministración de justicia.
Las fuentes legales de este recurso en
nuestra legislación procesal civil están
constituidas por el Título XVIII del Libro I

133
 Mario Casarino Viterbo
del Código de Procedimiento Civil, o sea,
por los artículos 18,6 al 230 del referido
cuerpo de leyes.
483. Características de la apelación.
Un somero examen del régimen legal por
el cual se rige el recurso de apelación,
permite señalar como sus características
más sobresalientes las que siguen:
a) Es un recurso ordinario, o sea, por
regla general, procede en contra de toda
clase de resoluciones judiciales, salvo las
limitaciones propias de la naturaleza o
de la cuantía del negocio judicial en que
incide;
b) Es un recurso por vía de reforma, o
sea, es conocido por el tribunal inmedia
tamente superior en grado jerárquico de
aquel que pronunció la resolución recu
rrida;
c) Es un recurso que se interpone ante
el mismo tribunal que dictó la resolución
recurrida y para ante el inmediatamente
superior en grado jerárquico;
d) Es una segunda instancia, o sea, per
mite al tribunal superior conocer de to
das las cuestiones de hecho y de derecho
que se hayan ventilado en la primera ins
tancia; salvo que el recurrente, de propia
iniciativa, restrinja las atribuciones del tri
bunal superior, al fundar su recurso;
e) Es un recurso que, por el hecho
de ser ordinario, carece de causales taxati
vamente enumeradas en la ley, teniendo
como fundamento o causal genérica el
agravio o perjuicio del litigante en virtud
de infracciones a la ley; y
f) Es un recurso subsidiario cuando va
unido a otros recursos; como ser, a los de
reposición y de casación en la forma, res
pectivamente.
484. Personas que intervienen en la
apelación. El litigante que interpone -el
recurso de apelación recibe el nombre
de apelante, y aquel frente al cual se apela
se le llama apelado, cualquiera que sea el
papel que ellos desempeñen dentro del
proceso.
No deben, pues, confundirse los tér-
minos demandante y demandado .con ape-
134
lante y apelado. Los primeros dicen rela-
ción con el ejercicio de la acción en pri-
merajnstancia; los segundos, en cambio,
con el ejercicio de la acción en segunda
instancia, puesto que toda apelación, en
el fondo, implica ejercicio de una acción.
Naturalmente que, en el hecho, pueden
coincidir ambos términos en una misma
persona o litigante; ejemplo: el deman-
dante, cuya demanda ha sido rechazada,
apela; en ese litigante se reúnen las calida-
des de demandante y apelante. Pero hay
veces que estas calidades no son coinciden-
tes; ejemplo: el demandado, que ve acogi-
da la demanda interpuesta en su contra,
apela; en este litigante se reúnen las calida-
des de demandado y apelante, etc.
485. Resoluciones judiciales apelables.
Los artículos 187 y 188 del Código de
Procedimiento Civil establecen losjprin-
cipios fundamentales al respecto.
El primero expresa: "Son apelables
todas las sentencias definitivas y las inter-
lócutoñas de primera instancia, salvo en
los casos en que la ley deniegue expresa-
mente este recurso".
El segundo agrega: "Los autos y de-
cretos no son apelables cuando ordenan
trámites necesarios para la sustanciación
regular del juicio; pero son apelables
cuando alteran dicha sustanciación o re-
caen sobre trámites que no están expre-
samente ordenados por la ley. Esta
apelación sólo podrá interponerse con el
carácter de subsidiaria de la solicitud de
reposición y para el caso que ésta no sea
acogida".
En consecuencia, las resoluciones ju-
diciales susceptibles de apelación son las
siguientes:
a) Las sentencias definitivas de primera
instancia. Sabemos que sentencia defini
tiva es la que pone fin a la instancia, re
solviendo la cuestión o asunto que ha sido
objeto del juicio (art. 158, inc. 2°, CPC):
y de primera instancia, aquella que, pre
cisamente, es susceptible de recurso de
apelación (art. 187 CPC).
b) Las sentencias interlocutorias de prime
ra instancia. También sabemos que senten-
 Mario Casarino Viterbo
orden a quien puede apelar. Ante este
silencio sólo cabe recurrir a Los princi-
pios generales del derecho y a la opinión
de los autores.
Según éstos, para apelar se requieren
dos condiciones fundamentales: ser parte y,
además, ser parte agraviada. " Ahora bien,
sabemos que las partes en juicio pueden
ser directas e indirectas o terceros. Son
partes directas el demandante y el
demandado, y las partes indirectas o
terceros pueden ser coadyuvantes,
excluyentes e independientes.
En consecuencia, la calidad de deman-
dante o de demandado nos da derecho a
apelar, como igualmente la de tercero.
Respecto de estos últimos, su derecho a
apelar está consagrado expresamente en
la ley (arts. 16, 22 y 23 CPC).
Todavía más, si son varios los deman-
dantes o varios los demandados, pueden
apelar todos ellos, e incluso pueden ha-
cerlo el o los demandantes y el o los de-
mandados, a la vez; de suerte que es
exacto afirmar que pueden interponerse
tantas apelaciones como partes haya o fi-
guren en el proceso.
El segundo requisito para apelar es
ser parte agraviada. Éste es un concepto
jurídico y significa que la resolución con-
tra la cual pretendemos alzarnos nos ha
perjudicado, en razón de haber negado,
en todo o en parte, lo que habíamos soli-
citado. Ejemplos: la sentencia que da lu-
gar a la demanda agravia al demandado;
la sentencia que niega lugar á la deman-
da agravia al demandante, y la que acoge
la demanda en parte, perjudica a deman-
dante y demandado, a la vez.
488. ¿Ante quién y para ante quién se
apela? La apelación es un recurso esen-
cialmente de inferior a superior en grado
jerárquico. Debe, por consiguiente, inter-
ponerse ante el mismo tribunal que dictó la
resolución contra la cual pretendemos al-
zarnos y para ante el tribunal inmediatamente,
superior en grado jerárquico.
El juez que dictó, la resolución recu-
rrida recibe el nombre de juez a quo y el
que va a conocer del respectivo recurso
136
de apelación el de juez ad quem. Ejem-
plo: se dicta una sentencia definitiva de
primera instancia por un juez de letras y
se apela de ella ante .este juez (juez a
quo) y para ante la Corte de Apelaciones
respectiva (juez ad quem).
Ahora bien, la interposición del re-
curso de'apelación ante el mismo tribu-
nal que dictó la resolución recurrida se
funda en una evidente necesidad de or-
den procesal; porque si se entablara, en
cambio, ante el tribunal que va a cono-
cer del recurso, el tribunal a quo podría
llevar adelante el procedimiento, o sea,
la ejecución del fallo apelado, por no te-
ner noticias de su interposición.
Tampoco este sistema infiere perjui-
cio a la parte recurrente, en el sentido
de poder resistirse el tribunal a quo a
que su resolución sea revisada por el tri-
bunal superior, negando lugar a la et»n-
cesión del recurso de apelación; porque
también el legislador ha puesto otro re-
curso en manos de la parte que se siente
perjudicada por semejante resolución, o
sea, el de hecho, que estudiaremos opor-
tunamente.
Por último, el conocimiento del re-
curso de apelación por parte del tribunal
inmediatamente superior en grado jerár-
quico, es una consecuencia legítima y na-
tural de la organización judicial, a base
de jerarquía o gradación de inferior a
superior, la cual entrega la primera ins-
tancia de determinados negocios judicia-
les al tribunal inferior, y la segunda, al
tribunal inmediato y superior en grado
jerárquico.
489. Plazo para apelar. El artículo 189
del Código de Procedimiento Civil señala
que "La apelación deberá interponerse
en el término fatal de cinco días,
contados desde la notificación de la par-
te que entabla el recurso, pero tratándo-
se de apelación de sentencia definitiva se
aumentará el plazo a 10 días".
En doctrina el término para apelar no
debe ser ni muy largo ni muy corto; ni
muy largo, porque deja inciertos los de-
rechos reconocidos por la sentencia por
 Manual de Derecho Procesal
mucho tiempo; y ni muy corto, porque
un plazo breve impide a las partes anali-
zar la sentencia y estudiar si conviene re-
currir de apelación o no.
El legislador nacional, en nuestra opi-
nión, empleó una fórmula acertada: cinco
días fatales, a contar desde la notificación
ce la parte que entabla el recurso (art.
189, inc. 1°, CPC), para toda resolución
que no sea sentencia definitiva, pues tra-
tándose de ésta, el plazo será de 10 días-
•art. 189, inc. 2°, CPC). Sin perjuicio de
esta regla general, hay plazos especiales
para interponer recurso de apelación.
Ejemplos: los contemplados en los artícu-
los 319, 664 y 666 del Código de Procedi-
miento Civil.
Ahora bien, el término para apelar
en nuestra legislación positiva presenta
las siguientes características:
a) Se trata de un plazo fatal, pues si
dentro de este plazo no se deduce el re
curso de apelación, el derecho a ejerci
tarlo se extingue al vencimiento del
mismo;
b) Es un plazo individual, o sea, se
comienza a contar desde la notificación
de la resolución recurrida a la parte que
interpone el correspondiente recurso de
apelación (arts. 65 y 189 CPC);
c) Es un término de días; luego, se
entiende suspendido durante los feriados,
salvo que el tribunal, por motivos justifi
cados, haya dispuesto expresamente lo
contrario (art. 66 CPC);
d) Es un término legal; en consecuen
cia, no admite prórroga, porque solamen
te los términos señalados por el tribunal
gozan de esta franquicia y siempre que
concurran determinados requisitos lega
les (art. 67 CPC); y
e) Es un plazo que no admite suspen
sión, ni por la solicitud de reposición a
que se refiere el artículo 181, ni por la
solicitud de aclaración, agregación o rec
tificación de la. sentencia definitiva o in-
terlocutoria mencionada en §1 artículo
182 (art. 190 CPC).
490. Formas de apelar. El recurso de
apelación se interpone por escrito, por ser
137
esta la forma general de nuestros proce-
dimientos, y por las exigencias estableci-
das en el art. 189, inc. 1°, CPC.
Sin embargo, la apelación verbal tam-
poco está excluida de nuestro derecho.
Así, el art. 189, inc. 3°, preceptúa que en
los procedimientos o actuaciones para los
cuales la ley establezca la oralidad, se po-
drá apelar en forma verbal siempre que
someramente se señalen los fundamen-
tos de hecho y de derecho del recurso y
se formulen peticiones concretas, de todo
lo cual deberá dejarse constancia en el
acta respectiva. Por ejemplo, en el proce-
dimiento sumario (art. 682 CPC).
El escrito de apelación deberá conte-
ner los fundamentos de hecho y de dere-
cho en que se apoya y las peticiones
concretas que se formulan (art. 189, inc.
1°, CPC); pero en aquellos casos en que
la apelación se interponga con el carác-
ter de subsidiaria de la solicitud de repo-
sición, no será necesario fundamentarla
ni formular peticiones concretas, siempre
que el recurso de reposición cumpla con
ambas exigencias (art. 189, inc. 3°, CPC).
491. Resoluciones que pueden recaer,
una vez interpuesta la apelación. Una vez
interpuesto el recurso de apelación, el tri-
bunal "a quo" tendrá que pronunciarse
sobre él, dictando una resolución conce-
diéndolo o denegándolo, o sea admitién-
dolo o no a tramitación.
Dictará la primera resolución siempre y
cuando la apelación se haya deducido en
tiempo y en forma, esto es, dentro del
plazo señalado por la ley y debiendo ser
fundada, conteniendo peticiones concre-
tas (art. 189 CPC), y en contra de resolu-
ciones judiciales susceptibles de tal
recurso; en caso contrario dictará la se-
gunda resolución, denegando el recurso.
Estas resoluciones deberá dictarlas de
plano, o sea, con el solo mérito del escri-
to de apelación, sin necesidad de oír a la
parte contraria; y, como toda resolución
judicial, para que_produzcan efectos de-
berán ser notificadas en la forma dispuesta
por la ley, en este caso concreto, por el
estado diario (arts. 38 y 50 CPC).
EDITORIAL JURÍDICA DfcCHILE
 Mario Casarino Viterbo
Obsérvese que el tribunal "a quo" al
pronunciarse sobre la apelación que se
ha interpuesto no—analiza para nada el
fondo del recurso, pues se limita a hacer
un simple examen de carácter formal; co-
rrespondiéndole, en cambio, aquella fun-
damental misión al tribunal "ad quem",
conociendo ya del respectivo recurso.
Si el tribunal "a quo", al conceder o
denegar la apelación, comete un error o
injusticia, la parte agraviada tiene en sus
manos el recurso de hecho para obtener que
se subsane aquel error o injusticia, tal como
lo veremos en momento oportuno.
III. Efectos del recurso de apelación
492. Concepto. En general, entende-
mos por efectos de un recurso procesal la
suerte que corre la resolución recurrida,
en cuanto a su ejecución o cumplimien-
to, pendiente el fallo del respectivo re-
curso.
Tratándose de la apelación, su inter-
posición y concesión por el tribunal "a
quo" no produce en todos los casos igua-
les efectos, no obstante ser siempre la mis-
ma, en cuanto a su esencia y objeto. Unas
veces suspende la jurisdicción del tribu-
nal inferior para seguir conociendo de la
causa, y en otras no opera esta suspen-
sión, si bien, en ambos casos, se defiere
al tribunal "ad quem" o superior el cono-
cimiento y fallo de la cuestión apelada.
Esta diversidad de efectos se designa
en el tecnicismo jurídico con los nombres
de efectos suspensivo y devolutivo, cuyo
origen se remonta al Derecho Canónico;
lo cual, posteriormente, fue consagrado
por el uso constante en el foro y acepta-
do por la mayoría de las legislaciones pro-
cesales.
Nuestro Código de Procedimiento Ci-
vil no ha definido lo que entiende por
efectos suspensivo y devolutivo; pero en
sus artículos 191 y 192 se ha encargado
de precisar la suerte de la resolución ape-
lada mientras pende el recurso de apela-
ción, según si éste se ha concedido en
ambos efectos o sólo en el devolutivo.
138
De acuerdo con tales preceptos, en-
tendemos por efecto suspensivo aquel que
tiene la virtud de paralizar la jurisdicción
del tribunal inferior y, en especial, la eje-
cución o cumplimiento de la resolución
recurrida, mientras el recurso de apela-
ción no termine por alguno de los medios
que señala la ley; y por efecto devolutivo aquel
que tiene la virtud de deferir o remitir al
tribunal superior la cuestión fallada en la
resolución recurrida, con la competencia
necesaria para enmendar esta resolución
en conformidad a derecho.
En otros términos, a virtud del efecto
devolutivo, el tribunal de segunda instan-
cia adquiere competencia suficiente para
rever el fallo apelado; y, a virtud del efec-
to suspensivo, este mismo tribunal de pri-
mera instancia queda privado de compe-
tencia para continuar conociendo de la
causa en que incide dicho recurso, f
Por consiguiente, la diferencia entre
ambos efectos del recurso de apelación
cae de su propio peso: mientras el efecto
devolutivo es consecuencia forzada y ló-
gica de toda apelación, puesto que me-
diante ella se somete siempre a un juez
superior el conocimiento y fallo de la cues-
tión que ha sido objeto del recurso, o
sea, es de la esencia del recurso de apela-
ción, el efecto suspensivo no es conse-
cuencial y forzoso en dicho recurso para
que el recurrente alcance el objeto que
persigue, cual es la enmienda de la reso-
lución apelada, siendo, de esta suerte, sólo
de la naturaleza del referido recurso.
De ahí también que la regla general es
que el recurso de apelación se conceda
en ambos efectos, y la excepción, que se
conceda sólo en el efecto devolutivo (arts.
194 y 195 CPC). Aún más, cuando se otor-
ga simplemente apelación, sin limitar sus
efectos, se entenderá que comprende el
devolutivo y el suspensivo (art. 193 CPC).
En resumen, el legislador se encarga
de señalar expresamente los casos en que
por excepción la apelación deba ser con-
cedida sólo en el efecto devolutivo; y al
juez, en cambió, le corresponde indicar
en forma concreta los efectos del recurso
 Manual de Derecho Procesal
de apelación, al momento de pronunciar-
se sobre su concesión o admisibilidad.
493. El efecto devolutivo. Hemos di-
cho que, a virtud del efecto devolutivo,
se otorga al tribunal superior competencia
suficiente para que pueda rever el fallo
apelado y enmendarlo en conformidad a
derecho, siendo este efecto de la esencia
del recurso de apelación.
Cabe ahora preguntarse: ¿esta com-
petencia es amplia, absoluta, o tiene, por
el contrario, sus limitaciones? Esta inte-
rrogante nos plantea el problema de la
extensión del efecto devolutivo en fun-
ción del recurso de apelación, el cual
debe ser analizado desde un triple punto
de vista; a saber: respecto de las cuestio-
nes controvertidas y falladas en la primera
instancia, de los puntos comprendidos en
la apelación y de las partes litigantes a
quienes aprovecha el recurso.
Respecto de las cuestiones controvertidas y
falladas en la primera instancia, a virtud del
efecto devolutivo que va envuelto en el
recurso de apelación, el tribunal supe-
rior sólo tiene competencia para cono-
cer de esas mismas cuestiones, pues, al
igual que el tribunal inferior, la senten-
ciar que dicte deberá ser pronunciada con-
forme el mérito del proceso, sin poder
extenderse a puntos que no hayan sido
expresamente sometidos ajuicio por las
partes (art. 160 CPC).
La razón no es otra que la cuestión
controvertida queda fijada e"n la primera
instancia, no pudiendo las partes en la se-
gunda instancia alterar aquélla, deducien-
do nuevas acciones u oponiendo nuevas
excepciones; salvo tratándose de aquellas
excepciones que, por disposición especia-
lísima del legislador, pueden hacerse va-
ler en la alzada (art. 310 CPQrpara ser
resueltas en única instancia.
Por excepción, el tribunal "ad quem"
puede pronunciar su fallo sobre cuestio-
nes, que si bien fueron controvertidas en
primera instancia, no fueron falladas por
ser incompatibles con las ya acogidas, sin
nuevo pronunciamiento del tribunal in-
ferior; como igualmente respecto de aque-
139
llas declaraciones que por ley son obliga-
torias a los jueces, aun cuando el fallo
apelado no las contenga (arts. 208 y 209
CPC).
Respecto de los puntos comprendidos en la
apelación, también a virtud del efecto de-
volutivo, el tribunal superior queda in-
vestido de amplias atribuciones para
enmendar todo el fallo apelado; pero sien-
do el recurso de apelación un derecho
que mira al solo interés del apelante, no
hay inconveniente legal para que éste pue-
da restringir sus pretensiones.
En otras palabras, la ley presume que
si un litigante apela de una determinada
resolución judicial, sin limitar la exten-
sión del recurso, es porque le agravia toda
ella y que, por consiguiente, su recurso
faculta al tribunal superior para que revise
todos los puntos que ella comprenda.
Ahora bien, la parte no apelada de
una resolución judicial se la llama parte
consentida; y, para saber cuál es la exten-
sión que el recurrente le ha dado a su
apelación, habrá que remitirse al escrito
de apelación mismo o a un escrito de
téngase presente, que puede haberse pre-
sentado posteriormente, o, en último tér-
mino, a lo que manifieste el abogado
defensor en su alegato.
Por último, cuando en el juicio existe un
solo demandante y un solo demandado, la ape-
lación deducida por cualquiera de ellos
no puede beneficiar al otro litigante.
Ejemplo: A demanda a B, cobrándole
$ 100.000; el tribunal manda pagar
$ 20.000 y apela B; el tribunal de alzada
no podría mandar pagar los $ 100.000
reclamados o una cantidad superior a
$ 20.000, por cuanto la apelación de B
no puede beneficiar a A, quien se con-
tento con la sentencia.
Y todavía, si en el juicio hay vanos
demandantes o varios demandados y uno de
ellos apela, ese recurso no puede benefi-
ciar'a los demás demandantes o deman-
dados, según el caso, pues, para ellos, el
recurso es "res intej: allios actae", y se han
conformado con la sentencia, al no im-
pugnarla mediante el correspondiente
recurso de apelación.
 Mario Casarino Viterbo
La jurisprudencia ha declarado que
el recurso de apelación es esencialmente
personal, a menos-que se esté en presen-
cia de un juicio en el cual se discuta acer-
ca de obligaciones solidarias o indivisibles.
494. Casos en que se concede apela-
ción sólo en el efecto devolutivo. El artícu-
lo 194 del Código de Procedimiento Civil
señala estos casos en la forma siguiente:
"Sin perjuicio de las excepciones ex-
presamente establecidas en la ley, se con-
cederá apelación sólo en el efecto devo-
lutivo:
1°. De las resoluciones dictadas con-
tra el demandado en los juicios ejecuti-
vos y sumarios;
2°. De los autos, decretos y sentencias
interlocutorias;
3°. De las resoluciones pronunciadas en
el incidente sobre ejecución de una sen-
tencia firme, definitiva o interlocutoria;
4°. De las resoluciones que ordenen
alzar medidas precautorias; y
5°. De todas las demás resoluciones
que por disposición de la ley sólo admi-
tan apelación en el efecto devolutivo".
Para que tenga aplicación, pues, el
número 1° antes indicado, se necesita la
concurrencia copulativa de dos requisi-
tos: que la resolución sea apelada por el
demandado y que se trate de juicios eje-
cutivos o sumarios. La jurisprudencia ha
entendido por estos últimos no solamente
aquellos que se tramitan de acuerdo al
procedimiento sumario señalado en los
artículos 680 y siguientes, sino" además
aquellos que, por su estructura, presentan
el carácter de tales; por ejemplo, los
juicios posesorios, los juicios especiales del
contrato de arrendamiento, etc.
El número 3° tiende a evitar la prolon-
gación de los juicios y, a diferencia del
número 1°, con el cual presenta gran ana-
logía, no hace distingo en cuanto a la
parte apelante, o sea, si es el ejecutante o
el ejecutado.
El número 4° fue agregado por la Ley
N° 7.760, y mediante él se persigue evitar
situaciones de injusticias con aquellos de-
mandados en contra de los cuales se de-
140
cretan medidas precautorias desde luego
y en seguida son alzadas, a virtud de an-
tecedentes o pruebas oportunamente
acompañadas. La resolución que así lo or-
dena, al ser apelada por el demandante,
tendrá que serlo sólo en el efecto devolu-
tivo, o sea, se cumple y se alza la medida
decretada sin mayor estudio.
Por último, hay varios casos en que,
por expresa disposición de la ley, a los
cuales alude el número 5°, la apelación se
concede sólo en el efecto devolutivo.
Ejemplos: artículos 100, 307, 319, 366,
375, 414, 523, 550, 606, 614, 691, 873 y
921 del Código de Procedimiento Civil.
495. Carácter de la jurisdicción del
tribunal inferior, concedida apelación en
lo devolutivo. Dispone, al efecto, el ar-
tículo 192 del Código de Procedimiento
Civil que "cuando la apelación proceda
sólo en el efecto devolutivo, seguirá el
tribunal inferior conociendo de la causa
hasta su terminación, incluso la ejecución
de la sentencia definitiva".
En otras palabras, concedida apela-
ción sólo en el efecto devolutivo, en for-
ma automática pasan a tener competen-
cia sobre un mismo negocio judicial dos
tribunales: uno, llamado tribunal a quo
que continuará conociendo de la causa
hasta su terminación, incluso de la eje-
cución de la sentencia definitiva; y otro,
llamado tribunal ad quem, que entrará
a conocer del respectivo recurso de ape-
lación.
Desde un punto de vista material esto
sería imposible, ya que los autos son uno
solo, pero el legislador, para obviar este
inconveniente, ha establecido el sistema
de las compulsas o fotocopias, o sea, de
copias autorizadas de determinadas pie-
zas de los autos originales, de suerte que
al tribunal superior se remiten ya los au-
tos originales, ya las compulsas o fotoco-
pias, según el caso, como lo veremos más
adelante.
Ahora bien, esta facultad concedida
por la ley al tribunal inferior para conti-
nuar conociendo de la causa, incluso para
dictar sentencia definitiva v decretar su
 Manual de Derecho Procesal
ejecución, presenta dos características: es
facultativa y es condicional.
Facultativa, en el sentido de que que-
da entregado a la voluntad de la parte
apelada instar o no por la prosecución
del juicio, puesto que sabemos que los
tribunales sólo actúan a requerimiento de
parte interesada; y condicional, en el sen-
tido de que todo lo obrado ante el juez
inferior queda entregado a lo que, en
definitiva, resuelva el superior: si la re-
solución es confirmada, lo obrado con
posterioridad adquirirá el carácter de de-'
finitivo, y, a la inversa, si dicha resolución
es revocada, lo obrado con posterioridad
quedará sin efecto ni valor alguno.
Por consiguiente, y en resumen, la parte
apelada instará para que se continúe el
juicio adelante, sólo y cuando tenga la cer-
teza de que su derecho, en función a la
resolución apelada en lo devolutivo, es
claro y no exista posibilidad de revocato-
ria, pues lo contrario sería incurrir en
esfuerzos y gastos inútiles.
Con la modificación al artículo 192
del Código de Procedimiento Civil por
la Ley N° 18.705, de 24 de mayo de
1988, la que introdujo un inciso, el 3°,
al citado artículo, más la modificación
djl actual inciso 2° por la Ley N° 18.882,
de diciembre de 1989, concedida la ape-
lación en el solo efecto devolutivo el
tribunal de alzada a petición del ape-
lante y mediante resolución fundada,
podrá dictar orden de no innovar, suspen-
der los efectos de la resolución recurrida
o paralizar su cumplimiento, según sea
el caso. El tribunal podrá restringir estos
efectos también por resolución
fundada.
De conformidad al inciso 3° del artículo
192, las peticiones de orden de no in-
novar serán distribuidas por el «Presidente
I de la Corte, mediante sorteo, entre las
salas en que esté dividida y se resolverán
en cuenta. Decretada una orden de no in-
novar, quedará radicado el conocimiento
de la apelación respectiva en la- sala, que
la concedió y el recurso gozará de prefe-
rencia para figurar en tabla y en su vista y
fallo.
141
496. El efecto suspensivo. Hemos ex-
presado que el efecto suspensivo tiene la
virtud de paralizar la jurisdicción del tri-
bunal inferior y que es solamente de la
naturaleza del recurso de apelación.
Una razón de lógica fundamental de-
muestra la necesidad del efecto suspensi-
vo en la apelación: si este recurso se
funda en los errores o injusticias come-
tidos en la resolución impugnada, todo
aconseja suspender su ejecución mien-
tras el tribunal superior no la revea por
vía de alzada.
El inciso 1° del artículo 191 del Códi-
go de Procedimiento Civil reconoce ex-
presamente la virtud del efecto suspensivo
en la apelación, al disponer: "Cuando la
apelación comprenda los efectos suspen-
sivo y devolutivo a la vez, se suspenderá
la jurisdicción del tribunal inferior para
seguir conociendo de la causa".
En consecuencia, todo cuanto se pre-
tenda actuar ante un juez inferior, des-
pués de concedida apelación en ambos
efectos, será nulo por carecer dicho juez
de competencia necesaria, ya que la ley
expresamente, como se ha visto, lo ha
privado de ella.
Sin embargo, esta pérdida de compe-
tencia de parte del juez inferior no es
absoluta. La misma ley se encarga de con-
sagrar una excepción, al disponer que di-
cho juez podrá entender en todos los
asuntos en que, por su expresa disposi-
ción, conserve jurisdicción, especialmente
en las gestiones a que dé origen la
interposición del recurso hasta que se ele-
ven los autos al tribunal superior, y en las
que se hagan para declarar desierta o pres-
crita la apelación antes de la remisión
del expediente (art. 191, inc. 2°, CPC).
~A este precepto legal, por ser excep-
cional, habrá que darle una interpreta-
ción restringida y, por consiguiente,
cualquiera otra gestión que no esté con-
templada-expresamente en su texto, ha-
brá que considerarla como entre aquellas
que escapan a la_j:ompetencia del juez
inferior. ' !•
Y si los autos están compuestos de di-
versos cuadernos, la apelación, concedida
EDITORIAL JURÍDICA 'DE CHILE'
 Mario Casarino Viterbo
en ambos efectos en uno de ellos, ¿suspende la
jurisdicción del juez inferior en los otros f
A nuestro juicicrno la suspende, por
la sencilla razón de que si se aceptara la
tesis opuesta significaría eliminar de una
plumada la institución de los cuadernos
separados, cuya finalidad específica es pre-
cisamente procurar la sustanciación re-
gular de los procesos, sin que los recursos
deducidos en un cuaderno puedan en-
torpecer la marcha de los otros.
IV. Tramitación del recurso de
apelación
497. Remisión de los autos originales
o de las compulsas, según el caso, al tri-
bunal superior. Concedida la apelación,
deberá elevarse el proceso al tribunal su-
perior, a objeto de que conozca de ella,
remitiéndole los autos originales o las
compulsas o fotocopias, según el caso.
Se entiende por compulsas las copias
autorizadas de las piezas que rolan en
los autos originales y que permiten al tri-
bunal inferior que continúe conociendo
de la causa hasta la ejecución de la sen-
tencia definitiva, o bien, al tribunal su-
perior que conozca y falle el respectivo
recurso de apelación. Hoy tras la modifi-
cación del art. 197 del CPC, por la Ley
N° 18.705 de 24 de mayo de 1988, el le-
gislador exige que se utilice la fotocopia
y solo cuando exista imposibilidad mate-
rial de obtenerlas en el lugar de asiento
del tribunal, se utilizará la compulsa, de-
biendo dejarse constancia en el expedien-
te, por el secretario del tribunal, de ese
hecho.
Las compulsas o fotocopias, en con-
secuencia, se confeccionan cuando se ha
concedido apelación sólo en el efecto de-
volutivo; pues cuando comprende ambos
efectos, el suspensivo y el devolutivo a la
vez, existe solamente un expediente, o
sea, ios autos originales en los cuales el
tribunal superior tramita y falla el corres-
pondiente recurso de apelación.
De ahí que cuando el tribunal infe-
rior concede la apelación sólo en el efec-
142
to devolutivo, hará sacar a costa del recu-
rrente copia del fallo apelado y de las
demás piezas que estime necesarias para
la marcha del juicio, para lo cual aquél
deberá depositar en la-secretaría del tri-
bunal la cantidad de dinero necesario, a
juicio del secretario del tribunal, para cu-
brir el valor de las fotocopias o de las
compulsas respectivas, dentro del plazo
fatal de cinco días, dejándose constancia
de ello en los autos, a fin de confeccio-
nar dichas copias o compulsas (art. 197
CPC).
Ahora bien, para saber cuándo procede
remitir al tribunal superior los autos origina-
les o las compulsas o fotocopias, se precisa
tener en vista si la apelación ha sido con-
cedida en ambos efectos o sólo en lo de-
volutivo.
Si la apelación ha sido concedida en
ambos efectos, como queda en suspenso la
jurisdicción del juez a quo respecto de la
continuación del procedimiento, a virtud
precisamente del efecto suspensivo de la
misma, no existe razón alguna para que
este tribunal retenga los autos, los que
deberá remitir al tribunal superior al día
siguiente de la última notificación (art.
198, inc. 1°, CPC).
Si la apelación, en cambio, ha sido
concedida sólo en el efecto devolutivo, la re-
solución que la conceda deberá determi-
nar las piezas del expediente que, además
de la resolución apelada, deban compul-
sarse o fotocopiarse para continuar co-
nociendo del proceso, si se trata de
sentencia definitiva, o que deban enviar-
se al tribunal superior para la resolución
del recurso, en los demás casos (art. 197,
inc. 1°, CPC).
En este caso la remisión de los autos
originales o de las compulsas o fotoco-
pias al tribunal superior está condiciona-
da al tiempo que demore la secretaría en
confeccionarlas; de suerte que el plazo
de un día, a contar desde la última notifi-
cación, que tiene el tribunal para hacer
esta remisión, podrá ampliarse por todos
los días que, atendida la extensión de las
copias que hayan de sacarse, estime ne-
cesario dicho tribunal (are. 198, CPC).
 Manual de Derecho Procesal
Y si el apelante en lo devolutivo no
consigna fondos suficientes para cubrir
el valor de la fotocopia o compulsa den-
tro del término fatal de cinco días, a con-
tar desde la notificación del recurso, la
ley dispone que se le tendrá por desistido
del recurso sin más trámite (art. 197,
inc. 3°, CPC).
498. Recepción de los autos por el
tribunal superior. Una vez llegados los au
tos originales o las fotocopias o compul
sas, según el caso, al tribunal superior, su
secretario cumple con dos importantes for
malidades.
La primera consiste en anotar el proce-
so recién llegado en el Libro de Ingresos,
individualizándolo por su número, nom-
bre de los litigantes, materia sobre que
versa, tribunal de origen, fecha de ingre-
so, etc. Este libro es llevado por el tribu-
nal superior como medida de carácter
económico, o sea, de buena administra-
ción de justicia, pero no en cumplimiento
de algún mandato legal expreso.
La segunda está destinada a anotar, en
el proceso mismo, la fecha de su llegada.
Esta anotación puede revestir la forma de
certificado o de constancia. Tampoco la
ley la establece en forma expresa; solamen-
te se deduce de lo preceptuado en el ar-
tículo 200, al señalar que el plazo de
comparecencia de las partes se computa
desde que se reciban los autos en la secre-
taría del tribunal de segunda instancia.
499. Declaración previa de admisibi
lidad o inadmisibilidad del recurso. En
seguida, el tribunal superior debe exami-
nar en cuenta, sin esperar la compare-
cencia de las partes, si el recurso es
admisible y si ha sido interpuesto dentro
del término legal (art. 213, in& 1°, CPC).
La concesión o admisibilidad del recurso
de apelación, en consecuencia, está sujeta
a un doble control: primero, al del juez
inferior, al momento de proveer el
correspondiente escrito de apelación; y
segundo, al del tribunal superior en la
oportunidad antes señalada. La razón de
este examen previo de parte del tribunal
143
superior es evitar actuaciones inútiles y
pérdida de tiempo, pues, en caso que el
recurso sea inadmisible, es preferible ha-
cer esta declaración desde luego y no al
momento de la vista de la causa.
Ahora bien, este examen previo por
parte del tribunal superior le permitirá
llegar a diversas conclusiones:
a) Si encuentra mérito para considerar in
admisible o extemporáneo el recurso, puede
adoptar dos actitudes: declararlo así des
de luego o mandar traer los autos en re
lación sobre este punto (art. 213, inc. 2°,
CPC).
El recurso es inadmisible cuando la
resolución recurrida no es susceptible de
apelación, o cuando no es fundada o
cuando no contiene peticiones concretas
(art. 201, inc. 1°), y es extemporáneo
cuando ha sido interpuesto fuera de pla-
zo. La segunda actitud, o sea, la de man-
dar traer los autos en relación sobre la
admisibilidad o inadmisibilidad del recur-
so, la adoptará cuando este punto es de
dudosa solución como, por ejemplo, cuan-
do sea difícil determinar la naturaleza pro-
cesal de la resolución recurrida.
Es evidente que si el tribunal supe-
rior declara no haber lugar al recurso des-
de luego o después de haberlo resuelto
en forma incidental, o sea, previa vista
de la causa, devolverá el proceso al infe-
rior para el cumplimiento del fallo
(art. 214 CPC).
b) Si, por el contrario, encuentra mérito
para considerar admisible el recurso, el tribu
nal superior debe entrar a tramitarlo y,
por consiguiente, a dictar la primera re
solución en este sentido, la cual será "au
tos en relación".
Nótese, en consecuencia, que cuan-
do^ el tribunal superior coincide con el
inferior, en el sentido de que la apela-
ción es admisible, no dicta una resolu-
ción, haciendo declaración expresa sobre
el particular, sino que e!lá-va implícita eft
el pronunciamiento del decreto que or-
dena traer los autos en relación.
500. Primera resolución destinada a
tramitar el recurso. Imaginemos que él
EDITORIAL SURID1CA DECHiLC
 Mario Casarino Viterbo
tribunal superior, después de examinar
la admisibilidad o inadrnisibilidad del re-
curso, llega a la conclusión de que es ad-
misible, o sea, que la resolución recurrida,
por su naturaleza, es susceptible de ape-
lación y que el recurso ha sido interpues-
to dentro del término fatal de cinco o
diez días, según el caso, a contar desde la
notificación de la parte recurrente.
Debe, pues, de inmediato dictar la pri-
mera resolución tendiente a tramitar el
recurso, la cual ordenará traer los autos
en relación.
Esta resolución se dicta sin necesidad
de esperar la comparecencia de las partes.
501. Comparecencia de las partes.
Hasta aquí hemos visto las actitudes que
adopta el tribunal superior tan pronto
ingresa a su secretaría un proceso en gra-
do de apelación; pero no olvidemos que
el recurso ha sido interpuesto por un liti-
gante frente a su contraparte, de manera
que sobre ellos pesará la obligación de
proseguir su tramitación.
Esta obligación se materializa en lo
que, de acuerdo a los usos forenses, se
denomina hacerse parte; y su infracción, al
igual que la de toda obligación, trae con-
sigo su correspondiente sanción.
Desde el mismo momento en que las
partes son notificadas de la resolución que
concede un recurso de apelación, que-
dan legalmente emplazadas y sujetas a la
obligación de comparecer ante el tribunal
superior a proseguir en la tramitación de
dicho recurso.
Ahora bien, este término para comparecer
ante el tribunal superior es de cinco días, a
contar desde que se reciban los autos en la
secretaría del tribunal de segunda instan-
cia (art. 200, inc. 1°, CPC); pero cuando
los autos se remitan de un tribunal de pri-
mera instancia que funcione fuera de la
comuna en que reside el de alzada, se au-
mentará este plazo en la misma forma que
el de emplazamiento para contestar deman-
das, según lo dispuesto en los artículos 258
y 259 (art. 200, inc. 2°, CPC).
En consecuencia, el plazo para compa-
recer ante el tribunal de segunda instan-
- -
cia, a proseguir el recurso de apelación,
es el siguiente:
a) Si el tribunal a quo tiene su asiento en
la misma comuna en que funciona el tribunal
ad quem, dicho plazo es de cinco días
(art. 200, inc. 1°, CPC);
b) Si el tribunal a quo funciona en una
comuna-diversa a aquella en que funciona el
tribunal ad quem, dicho plazo es de cinco
días más tres días y más el aumento de
la tabla de emplazamiento. Ejemplo: se
apela de una resolución dictada por el
juez letrado de la comuna de Los Andes
para ante la Corte de Apelaciones de Val
paraíso y el emplazamiento entre ambas
comunas es de dos días; luego el térmi
no para comparecer será de diez días
(art. 200, inc. 2°, en relación con art. 259
CPC).
Este término para comparecer al tri-
bunal de segunda instancia presenta las
siguientes características:
a) Es un término de días; luego, para
computarlo, se descuentan los feriados
(art. 66 CPC);
b) Es un término fatal para el apelan
te. No obstante para el apelado, aun cuan
do quede rebelde por el solo ministerio
de la ley, siempre puede comparecer
(arts. 64 y 202 CPC); y
c) Es un término que se cuenta desde
el ingreso de los autos a la secretaría del
tribunal de segunda instancia (art. 200,
inc. 1°, CPC).
Las partes comparecerán personal-
mente o por medio de abogado habilitado
o de procurador del número (art. 398,
inc. 1°, COT); pero el apelado rebelde sólo
podrá hacerlo por medio de abogado
habilitado o de procurador del número
(arts. 398, inc. 2°, COT y 202, inc. 2°,
CPC).
La forma de hacerlo será presentando
escrito y manifestando su voluntad en or-
den a hacerse parte; o bien, notificándose
en secretaría de la resolución que ordena
traer los autos en relación.
502. Sanción por la incomparecencia
de las partes. Hemos expresado que la
comparecencia a proseguir el recurso de
144
 Manual de Derecho Procesal
apelación ante el tribunal de segunda ins-
tancia es una verdadera obligación y que,
como tal, su infracción lleva consigo la
correspondiente sanción.
Esta sanción difiere según sea el ape-
lante o el apelado, el que no se ha he-
cho parte en la oportunidad legal debida.
En efecto, si no comparece el apelante
oportunamente, el apelado pedirá que se
declare desierta la apelación (art. 201,
inc. 2°, CPC).
Del fallo que se dicte, podrá pedirse
reposición dentro de tercero día, cuando
se funde en un error de hecho (art. 201,
inc. 3°,CPC).
La resolución que declare la deser-
ción por la no comparecencia del ape-
lante producirá sus efectos respecto de éste
desde que se dicte y sin necesidad de
notificación (art. 201, inc. 2°, CPC). En
consecuencia, la deserción de la apela-
ción por incomparecencia del apelante,
presenta una excepción a las disposicio-
nes comunes aplicables a todo procedi-
miento, cual es que se trata de una reso-
lución que produce todos sus efectos sin
necesidad de ser notificada (art. 38 CPC).
En cambio, si no comparece el apelado,
se seguirá el recurso en su rebeldía por el
solo ministerio de la ley no será necesa-
rio notificarle las resoluciones que se dic-
ten, las cuales producirán sus efectos
respecto del apelado rebelde desde que
se pronuncien; sin perjuicio, naturalmen-
te, de su derecho a comparecer en cual-
quier estado del recurso, representado
por abogado habilitado o por procura-
dor del número (arte. 398, inc. 2°, COT y
202 CPC).
Por consiguiente, la rebeldía del ape-
lado en la segunda instancia es mucho
más amplia que en la primera, pues no
requiere de presentación de escrito algu-
no, y sus efectos son generales a toda la
instancia y no respecto de cada trámite
en particular.
También encontramos aquí una ex-
cepción al principio general de que toda
resolución judicial para que produzca
efectos debe ser legalmente notificada,
145
pues ellos se producen por el solo hecho
de ser pronunciada la correspondiente
resolución.
Debemos agregar, además, que, en
todo caso, la rebeldía del apelado no le
impide que comparezca en cualquier es-
tado del recurso ante el tribunal de alza-
da, o sea, mientras éste no haya terminado
por los medios que la misma ley se encar-
ga de señalar.
503. Curso posterior de la apelación
hasta su fallo. Hemos dicho que, si el
tribunal de alzada considera admisible el
recurso, mandará que se traigan los au-
tos en relación (art. 214 CPC).
El decreto en relación debe notificarse
a las partes, y desde ese momento se con-
sidera que la causa se encuentra en esta-
do de figurar en tabla.
Una vez colocada en tabla, se procede
a la vista de la causa en la forma señalada
en los artículos 163, 164 y 165 del
Código de Procedimiento Civil; trámite
que, fundamentalmente, consta de dos
partes: relación y alegatos.
Terminados los alegatos, la causa que-
da en estado de fallo; y puede éste pro-
nunciarse de inmediato, o bien quedar
en acuerdo, y quedará en este último esta-
do sea porque la causa requiere mejor
estudio, sea porque el tribunal puede ha-
ber ordenado una medida para mejor re-
solver, sea porque el tribunal a petición
de parte puede haber decretado algún
informe en derecho (véanse sobre el par-
ticular los números 184 a 193, tomo I,
4a edición).
El fallo de segunda instancia podrá ser
confirmatorio, revocatorio o modificato-
rio del de primera instancia; y sus requisi-
tos formales se hallan señalados en el
artículo 170 del Código de Procedimiento
Civil, los cuales ya conocemos (véase
sobre el particular el tomo III).
Deberá pronunciarse dentro de los
treinta días, contados desde que termine
la vista de la causa (arts. 19, Ley N° 3.390,
de 15 de julio de 1918, y 82 y 90, N° 10,
COT).
EDITORIAL JURÍDICA Dt CHILE , •—
- J;
 Mario Casarino Viterbo
tunidad para rendir prueba documental
y confesional en segunda instancia. En
consecuencia, las ún-icas pruebas a inicia-
uVa de parte admitidas en' segunda ins-
tancia, son la instrumental y la confesional.
En lo demás reconoce este precepto la
facultad que tiene el tribunal de segunda
instancia de decretar medidas para mejor
resolver, puesto el proceso en estado de
sentencia, con lo cual no introduce nin-
guna novedad ya que el artículo 159, al
establecer esta clase de medidas, no dis-
tingue entre el tribunal de primera y el
de segunda instancia.
En cuanto se refiere a la prueba testi-
monial, también es facultativo para el tri-
bunal de segunda instancia decretarla;
siempre que concurran los siguientes tres
requisitos: 1°) que dicha prueba testimo-
nial no se haya podido rendir en la pri-
mera instancia; 2°) que recaiga sobre
hechos que no figuren en la prueba ren-
dida, o sea, debe tratarse de hechos nue-
vos alegados en el proceso; y 3°) que esta
prueba testimonial sea estrictamente ne-
cesaria en concepto del tribunal para la
acertada resolución del juicio.
509. Incidentes en la segunda instan-
cia. Así como en la primera instancia se
suscitan cuestiones accesorias que requie-
ren especial pronunciamiento del tribu-
nal, las cuales se conocen con el nombre
de incidentes, también pueden promoverse
esas cuestiones estando el proceso en la
segunda instancia.
Cabe, por consiguiente, preguntarse:
¿quién resuelve estos incidentes? y ¿en
qué forma?
Las resoluciones que recaigan en los
incidentes que se promuevan en segun-
da instancia, se dictarán sólo por el tribu-
nal de alzada y no serán apelables (art. 210
CPC).
En cuanto a la forma o manera de re-
solverlos tenemos que, por regla general,
se fallan de plano, esto es, sin oír a la otra
parte, a menos que el tribunal estime con-
veniente tramitarlos como incidentes, o
sea, oyendo a la parte contraria (art. 220,
parte 1a, CPC).
148
En este último caso, con la respuesta
de la parte contraria o sin ella, todavía el
tribunal de alzada tiene dos actitudes que
asumir: puede fallar el incidente en cuen-
ta; o bien, puede ordenar que se traigan
los autos en relación para resolver (art. 220,
parte final, CPC).
Resolverá en cuenta el incidente cuan-
do lo hace con el solo mérito de las infor-
maciones proporcionadas por el secretario
o el relator, según el caso; y lo resolverá,
en cambio, previas las formalidades de la
vista de la causa cuando ordena traer los
autos en relación.
Ejemplos de incidentes en la segun-
da instancia: se pide la nulidad de una
notificación, se impugna la autenticidad
de un documento, se solicita el abando-
no de la instancia, etc.
510. Notificaciones en la segundafSns-
tancia. La notificación de las resolucio-
nes que se dicten por el tribunal de alzada
se practicará en la forma que establece el
artículo 50, con excepción de la primera,
que debe ser personal, y de lo dispuesto
en los artículos 201 y 202. Podrá, sin em-
bargo, el tribunal ordenar que se haga
por otros de los medios establecidos en
la ley, cuando lo estime conveniente
(art. 221 CPC).
En consecuencia, la regla general sobre
la forma o manera de notificar las resolu-
ciones que se pronuncien en la segunda
instancia es por el estado diario; y la excep-
ción, personalmente cuando se trate de la
primera resolución que se pronuncia en
la alzada. Ejemplo: la resolución que or-
dena traer los autos en relación.
También hacen excepción a la regla ge-
neral de notificación por el estado dia-
rio, los casos contemplados en los
artículos 201 y 202, o sea, el de la resolu-
ción que declara la deserción del recurso
de apelación por la no comparecencia
del apelante, que producirá efectos res-
pecto de éste por el solo hecho de dictar-
se, y el de las resoluciones que se dicten
en el curso de la segunda instancia que
producen efectos respecto del apelado
rebelde desde que se pronuncien.
 Manual de Derecho Procesal
Sin embargo, las reglas anteriores pue-
den experimentar una modificación si el
tribunal dispone otra forma de notificación
cuando así lo estime conveniente. Ejem-
plo: se dicta una resolución que debe ser
notificada por el estado diario, pero el
tribunal de alzada ordena que se notifi-
que por cédula.
No nos olvidemos, por último, que
los secretarios deben anotar en el esta-
do diario el hecho de haberse dictado
sentencia definitiva, el día de su dicta-
ción y el envío de aviso a las partes,
pero que estas diligencias no importan
notificación ni se aplican a las resolu-
ciones que recaigan en los negocios ju-
diciales no contenciosos (art. 162, inc.
final, CPC).
Por consiguiente, la sentencia definiti-
va de segunda instancia se notifica por el
estado diario, de acuerdo a la regla gene-
ral ya indicada; pero antes de practicarse
esta notificación se incluye en el estado
diario, con los pormenores ya expresa-
dos, sin que ello importe notificación en
el sentido legal.
VIL Extinción del recurso de
apelación
511. Mediante el fallo de segunda ins-
tancia. La manera normal^ corriente como
puede terminar o extinguirse el recurso
de apelación es mediante la dictación del
Jallo de segunda instancia.
Este fallo podrá ser, ya lo expresarnos
anteriormente, confirmatorio, revocatorio
o modificatorio, y tendrá que dictarse ajus-
tándolo a los requisitos formales también
antes indicados.
Participará de la naturaleza procesal
de la resolución recurrida, y se notificará
por el estado diario.
Si este fallo de segunda instancia no
es impugnado por vía de casación, se de-
vuelven los autos al tribunal inferior, para
la ejecución o cumplimiento de lo resuel-
to, con lo cual habrá terminado el aspec-
to declarativo de la controversia, y pasará
a la etapa ejecutiva o de apremio.
149
A la inversa, si el fallo de segunda
instancia es impugnado por medio de re-
curso de casación, los resultados finales
del juicio sólo se conocerán una vez re-
suelto este recurso.
Pero también hay medios anormales o
indirectos de extinción o terminación del
recurso de apelación, y que son: el desisti-
miento, la deserción y la prescripción, los cua-
les, en atención a su importancia, pasamos
a estudiar a continuación.
512. El desistimiento. Desistirse del re-
curso de apelación es manifestar expresa-
mente voluntad en orden a que no se
desea continuar en la tramitación de un
recurso de apelación ya interpuesto.
Nuestra legislación procesal no con-
tiene una reglamentación adecuada de esta
institución: sólo se refiere a ella en for-
ma incidental a propósito de la adhesión
a la apelación y de las causales de casa-
ción de forma (véanse arts. 217, incs. 2° y
3°, y 768, N°8°, CPC).
No cabe confundir el desistimiento de
la apelación con la renuncia de la mis-
ma. Mientras en la primera, el litigante
manifiesta su voluntad en orden a no con-
tinuar con el recurso que ya interpuso y
que le fue concedido; en la segunda, el
recurso aún no se ha interpuesto y, sin
embargo, el litigante expresa voluntad en
el sentido que no lo interpondrá.
Interesa distinguir claramente una y
otra institución, por cuanto el procurador,
para desistirse del recurso de apelación
basta que esté premunido de las faculta-
des ordinarias del mandato judicial y, en
cambio, para renunciar a dicho recurso,
necesita la facultad especial (art. 6° CPC).
El desistimiento podrá formularse tanto
en la primera como en la segunda ins-
tancia: dependerá de la situación material
en que se encuentren los autos. No re-
quiere de formalidades especiales; y el tri-
bunal, al pronunciarse sobre él, lo
aceptará de plano, esto es,, sin ciarle tra-
mitación incidental-por cuanto mira ex-
clusivamente al solo interés del apelante.
La oportunidad para desistirse será
siempre que exista un recurso de apela-
 Mario Casarino Viterbo
ción legalmente vigente. Así, si el recur-
so terminó por la dictación del fallo, o
bien, por la declaración de deserción o
prescripción del mismo, no cabe hablar
de desistimiento.
Sus efectos son de importancia, puesto
que la sentencia impugnada adquiere de
inmediato el carácter de firme o ejecuto-
riada, si el proceso se halla en la primera
instancia, o una vez notificado el respec-
tivo cúmplase si se encontraba en la se-
gunda instancia y fueron devueltos los
autos al tribunal inferior.
Naturalmente que si hay varios ape-
lantes y uno solo se desiste, o si el apela-
do se ha adherido a la apelación, los autos
deben continuar en su tramitación res-
pecto de los recursos no afectados por el
desistimiento.
513. La deserción. Es la segunda for-
ma anormal de poner término al recurso
de apelación. Se la define, como aquel
modo de terminar un recurso de apela-
ción, a virtud del incumplimiento por par-
te del apelante de determinadas gestiones,
lo que produce, según la ley, tal efecto.
En el fondo, pues, la deserción del
recurso de apelación es una verdadera
sanción impuesta por el legislador al ape-
lante negligente en el cumplimiento de
determinadas obligaciones o cargas pro-
cesales, y cuya actitud revela falta de inte-
rés en continuar en la tramitación del
respectivo recurso.
Las causales de deserción del recurso
de apelación son las siguientes:
a) Por no depositar el apelante en
secretaría dineros para sacar fotocopias o
compulsas, dentro del plazo de cinco días,
a contar desde la concesión del recurso
de apelación sólo en el efecto devolutivo
(art. 197, inc. 2°, CPC);
b) Por no comparecer el apelante al
tribunal superior a proseguir el recurso
en el término legal (art. 201, inc. 1°,
CPC).
La primera causal opera cuando el
proceso se encuentra en poder del juez a
quo, y la deserción es declarada sin más
trámite, a petición naturalmente del ape-
150
lado. La ley emplea la expresión "desisti-
do"; pero, en verdad, se trata de un real
caso de deserción, pues, si así no fuere,
tendríamos que estimar que estamos fren-
te a un desistimiento tácito.
La causal restante es propia de la se-
gunda instancia, o sea, se producen ante
el tribunal ad quem, y también se decretan
a petición del apelado y de acuerdo al
procedimiento que oportunamente estu-
diamos (véase número 502 del presente
tomo).
Sus efectos son semejantes al del desis-
timiento, puesto que, declarada la deser-
ción, si el proceso se halla en la primera
instancia, la resolución apelada adquiere
de inmediato el carácter de firme o eje-
cutoriada; y si se encuentra en segunda,
se devolverá al tribunal inferior y, una
vez notificado el decreto que ordena cum-
plirla, adquirirá ese mismo carácter f
514. La prescripción. También es un
medio de terminar anormal o indirecta-
mente una apelación. Se la define como
aquel modo de poner término a un re-
curso de apelación por haber dejado las
partes transcurrir cierto tiempo sin hacer
gestión alguna para llevarlo a efecto y de-
jarlo en estado de fallo.
Para que opere la prescripción de la
apelación, de conformidad a lo precep-
tuado en el artículo 211 del Código de
Procedimiento Civil, es preciso la concu-
rrencia de tres requisitos:
a) que las partes no hayan hecho ges
tión alguna para que el recurso se lleve a
efecto y quede en estado de fallarse por
el superior;
b) que esa inactividad de las partes
haya durado determinado espacio de
tiempo; y
c) que la prescripción de la apelación
sea alegada por cualquiera de las partes.
La pasividad de las partes, en conse-
cuencia, debe decir relación con gestiones
útiles, esto es, tendientes a tramitar el
recurso y a dejarlo en estado de fallo por el
superior; las cuales, a su vez, de-; ban ser
cumplidas por las partes y no por el propio
tribunal. Ejemplos: se dicta el
 Manual de Derecho Procesal
decreto de autos en relación y dicha re-
solución no es notificada, etc. En estos
casos, concurriendo los demás requisitos
legales, procede la prescripción de la ape-
lación. A la inversa, ella no procederá, si,
dictado el decreto de autos, legalmente
notificado a las partes, nada hace el tri-
bunal por colocar la causa en tabla, pues
semejante gestión es privativa de éste.
El espacio de tiempo de pasividad de las
partes, como requisito constitutivo de la
prescripción de la apelación, es diferente
según sea la naturaleza de la resolución
apelada. Así, será de seis meses si se trata
de sentencias definitivas, y solamente de
tres meses cuando la apelación verse so-
bre sentencias interlocutorias, autos o de-
cretos.
La prescripción de la apelación ha
sido instituida en el interés de las partes;
de suerte que solamente podrá ser decla-
rada a petición de parte -de cualquiera de
ellas- y jamás de oficio, con lo cual el
legislador mantiene también el principio
fundamental de la pasividad de los tribu-
nales.
Ahora bien, puede suceder que con-
curriendo los tres requisitos legales antes
señalados, no se alegue la prescripción de
la apelación y, en cambio, se efectúe cual-
quiera otra gestión en los autos, ¿qué efec-
tos produce ella? De conformidad al inciso
segundo del artículo 211 del Código de
Procedimiento Civil, interrúmpese esta pres-
cripción por cualquiera gestión que se
haga en el juicio antes de alegarla.
Estamos en presencia de un caso de
extinción del derecho a pedir la prescrip-
ción de la apelación, antes que de inte-
rrupción propiamente dicha de ella; pues,
si antes de vencido el plazo de seis o tres
meses, según el caso, cualquiera de las par-
ces hace gestiones tendientes-a que el re-
curso se lleve a efecto y quede en estado
de fallo, dicha actitud impide que opere la
prescripción, y es necesario comenzar a con-
tar de nuevo los'correspondientes plazos.
151
Eso sí que las gestiones que tienen la
virtud de extinguir el derecho a solicitar
la prescripción de la apelación, deben ha-
berse efectuado dentro del juicio, por
cualquiera de las partes, sea el apelante
o el apelado; y todavía, cualquiera que
sea su naturaleza, dados los términos am-
plios empleados por el legislador.
La prescripción de la apelación debe-
rá pedirse al tribunal en cuyo poder se
halle el expediente (art. 211, inc. 1°,
CPC), tan pronto concurran los tres re-
quisitos legales antes analizados. Esta pe-
tición, a falta de reglas especiales, deberá
tramitarse y resolverse, si ha sido promo-
vida en la primera instancia, como un inci-
dente ordinario; y en la segunda instancia,
de conformidad a lo preceptuado en el
artículo 220, o sea, de plano o como inci-
dente, y, todavía, en este último caso, ya
en cuenta o previa vista de la causa, a
elección del tribunal, pues es evidente que
se trata de una cuestión accesoria que se
ha suscitado en el curso de la apelación.
Del fallo que declare admitida la pres-
cripción podrá pedirse reposición dentro
de tercero día, si aparece fundado en un
error de hecho (art. 212 CPC). Lo ante-
rior se entiende sin perjuicio de los de-
más recursos ordinarios o extraordinarios
que procedan. Ejemplos: si la prescrip-
ción es declarada por el tribunal inferior
podrá deducirse en contra de esta reso-
lución, apelación y casación en la forma;
y si ha sido declarada por el tribunal de
segunda instancia, podrá recurrirse de ca-
sación de forma y de fondo, etc.
Ejecutoriada la resolución que decla-
ra la prescripción de la apelación, tiene
la virtud de producir, a su vez, la firmeza o
ejecutoriedad del fallo en contra del cual
se "había deducido el correspondiente re-
curso de apelación. Tanto es así qué la
petición de declaración de prescripción
de la apelación lleva anexa la de declara-
ción a firme de la resolución apelada
(art. 211,, inc. 1°, CPC).
 Capítulo Tercero
EL RECURSO DE HECHO
SUMARIO: I. Generalidades; II. El recurso de hecho propiamente dicho;
III. El falso recurso de hecho.
I. Generalidades
515. Concepto. Las fuentes legales del
recurso de hecho son los artículos 196,
203, 204, 205 y 206 del Código de Proce-
dimiento Civil.
Nuestro legislador no ha definido este
recurso, a diferencia de lo que acontece
con la apelación y la casación; sin embar-
go, el contexto de los preceptos antes ci-
tados nos permite definir el recurso de
hecho diciendo que tiene por objeto ob-
tener del tribunal superior que enmien-
de en conformidad a derecho los agravios
que causa el inferior al pronunciarse so-
bre un recurso de apelación.
En consecuencia, el recurso de he-
cho se halla estrechamente unido al de
$.'
apelación, siendo este último un presupues-
to del primero, puesto que no se concibe
la interposición de un recurso de hecho
si no se ha deducido previamente uno de
apelación.
Sus características más esenciales son
las siguientes:
a) Es un recurso que se interpone ante
el tribunal superior y para ser conocido y
resuelto por este mismo tribunal;
b) Es un recurso extraordinario, por
que su procedencia está condicionada a
causales taxativamente enumeradas en la
ley; y
c) Es un recurso que se interpone li
bremente, esto es, sin necesidad de de
positar o consignar suma alguna en la
cuenta corriente del tribunal. «^
La razón de ser del recurso de hecho
no es otra que si se dejara al solo arbitrio
del juez inferior juzgar acerca de la pro-
cedencia de la apelación que se deduzca
153
en contra de sus resoluciones, se correría
el riesgo de que este último recurso lo
declarara inadmisible, a fin de impedir
que ellas sean revisadas por un tribunal
superior, o, por lo menos, que lo restrin-
giera en cuanto a sus efectos.
516. Causales de procedencia del re
curso de hecho. El recurso de hecho tie
ne lugar en los siguientes casos:
a) Cuando el tribunal inferior denie
ga un recurso de apelación que ha debi
do concederse (art. 203 CPC);
b) Cuando el tribunal inferior con
cede un recurso de apelación que es im
procedente (art. 196, inc. 2°, CPC);
c) Cuando el tribunal inferior con
cede un recurso de apelación sólo en el
efecto devolutivo, debiendo haberlo con
cedido en ambos efectos (art. 196, inc. 1°,
CPC); y
d) Cuando el tribunal inferior con
cede un recurso de apelación en ambos
efectos, debiendo haberlo concedido sólo
en el efecto devolutivo (art. 196, inc. 2°,
CPC).
Como se ve, los casos anteriores con-
templan todos los posibles errores en que
puede incurrir el juez inferior, al pronun-
ciarse sobre la solicitud en que se inter-
pone un recurso de apelación.
517. Clases de recurso de hecho. En
atención a la diversa tramitación que ex-
perimenta el recurso de hecho, según sea
la causal en que se funda, la doctrina lo
ha clasificado en: verdadero y falso recur-
so de hecho.
El verdadero recurso de hecho, o recurso
de hecho propiamente dicho, como tam-
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
bien se le llama, se encuentra reglamen-
tado en los artículos 203 al 206 del Códi- •
go de ProcedimientcTCivil; y es aquel que
tiene lugar cuando el tribunal inferior
deniega un recurso de apelación que ha-
debido concederse.
Se trata, por consiguiente, del caso
más grave de procedencia del recurso de
hecho; y de ahí también que el legislador
se haya preocupado de señalarle plazo
para su interposición y de reglamentar
adecuadamente su tramitación.
El falso recurso de hecho, en cambio, se
encuentra reglamentado nada más que
en el artículo 196 del Código de Procedi-
miento Civil; y es aquel que tiene lugar
cuando el tribunal inferior concedió un
recurso de apelación improcedente, o lo
concedió sólo en el efecto devolutivo, de-
biendo haberlo concedido en ambos efec-
tos, o lo concedió en ambos efectos, en
circunstancias de que sólo procedía en
lo devolutivo.
Esta segunda clase de recurso de he-
cho no tiene un plazo para su interposi-
ción, y carece de la adecuada reglamenta-
ción legal. A continuación estudiaremos
cada una de estas dos clases de recurso de
hecho, por separado.
II. El recurso de hecho propiamente dicho
518. Concepto. Hemos expresado que
este recurso de hecho tiene lugar cuando
el tribunal inferior deniega un. recurso
de apelación que ha debido concederse
(art. 203 CPC).
En este caso, la parte agraviada con
la actitud del juez inferior es el apelante;
y tiene dos caminos a seguir para obtener
que se repare el perjuicio que se le ha
causado: primero, pedirle reposición al
mismo juez inferior de la resolución que
denegó la apelación; y segundo, recurrir
de hecho ante el tribunal superior.
519. Plazo para interponerlo. Si opta
por interponer recurso de hecho, debe
hacerlo dentro del plazo que concede el
artículo 200, contado desde la notifica-
154
ción de la negativa, ante el tribunal supe-
rior y a fin de que declare admisible el
recurso de apelación que le fue denega-
do (art? 203 CPC).
Se trata de un plazo de días, luego
para computarlo se descuentan los fe-
riados (art. 66 CPC); de un plazo fatal,
y, por consiguiente, su vencimiento ex-
tingue el derecho a recurrir de hecho
(art. 64 CPC); de una extensión igual al
que tendría el apelante para compare-
cer a proseguir su recurso de apelación,
o sea, de cinco días si el tribunal infe-
rior funciona en la misma comuna en
que lo hace el tribunal superior, de ocho
días más el emplazamiento si el tribunal
inferior funciona en una comuna diversa
a aquel en que lo hace el tribunal su-
perior (arts. 200 y 203 CPC); y que se
cuenta desde la notificación de la negati-
va, o sea, desde la notificación al apejfin-
te de la resolución que declara improce-
dente la apelación que ha interpuesto
(art. 203 CPC).
Es conveniente insistir en la diferencia
que se advierte entre los términos para
recurrir de hecho y para comparecer a la
segunda instancia a proseguir un recurso
de apelación, a objeto de no confundir-
los.
Dicha diferencia es:* El término para
recurrir de hecho se cuenta desde la no-
tificación de la negativa del tribunal infe-
rior a conceder el recurso de apelación;
en cambio, el término para comparecer
a la segunda instancia a proseguir el re-
curso de apelación se cuenta desde la fe-
cha del ingreso de los autos a la secretaría
del tribunal superior.
520. Tramitación. Ahora bien, una vez
interpuesto el recurso de hecho ante el
tribunal superior, pedirá éste al inferior
que lo informe sobre el asunto en que hu-
biere recaído la negativa (art. 204, inc. 1°,
parte 1a, CPC). En consecuencia, la pri-
mera resolución que se pronuncia dentro
* Modificado por la Ley N° 19.374. Actualiza-
do Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Manual de Derecho Procesal
del recurso de hecho es precisamente
ésta: "informe el juez recurrido".
La manera de poner en conocimien-
to del juez inferior la resolución anterior,
a objeto de que se sirva darle cumplimien-
to, es énviándole el correspondiente ofi-
cio. La ley no ha señalado plazo al juez
inferior para evacuar este informe. Gene-
ralmente lo hace en el menor tiempo po-
sible; pero si es reacio, no hay más camino
que el recurrente de hecho pida al tribu-
nal superior que le señale un plazo al
inferior para cumplir con su obligación.
Si tampoco cumple el juez inferior, al ape-
lante y recurrente de hecho no le queda
más camino que interponer un recurso
de queja en su contra.
Una vez llegado el informe del juez
inferior al tribunal superior, con lo que
allí se exprese y lo afirmado por el recu-
rrente, este último resolverá si es o no
admisible el recurso de hecho (art. 204,
inc. 1°, parte final CPC). Sin embargo no
olvidemos que en los tribunales colegia-
dos los asuntos contenciosos se resuelven
previa vista de la causa (art. 68 COT); de
suerte que el informe del juez inferior
será proveído "autos en relación", se co-
locará en seguida la causa en tabla y se
iverá el día señalado.
La tramitación anterior es la que se
observa corrientemente dentro de un re-
curso de hecho; pero puede sufrir dos va-
nantes motivadas, ya por expresa petición
del recurrente de hecho, ya por ordenar-
lo de oficio el mismo tribunal. Ellas son:
a) Puede el tribunal superior orde
nar al inferior la remisión del proceso, siem
pre que, a su juicio, sea necesario
examinarlo para dictar una resolución
acertada (art. 204, inc. 2°, CPC); y
b) Puede, asimismo, el tribunal supe
rior ordenar al inferior que-no se innove
cuando haya antecedentes que justifiquen
esta medida (art. 204, inc. 3°, CPC).
Esta última medida se conoce en la
práctica con la denominación«,de "orden
de no innovar"; y tiene por objeto impe-
dir que se cumpla o ejecute una resolu-
ción cuya firmeza o ejecutoriedad está en
tela de juicio, puesto que mediante el re-
155
curso de hecho se pretende, nada me-
nos, que se conceda el recurso de apela-
ción que se ha interpuesto en su contra.
En su oportunidad expresamos que esta
orden de no innovar, por analogía, se uti-
liza también en la tramitación de los re-
cursos de queja.
521. Fallo. Por último, si el tribunal
superior declara inadmisible el recurso de
hecho, lo comunicará al inferior, devol-
viéndole el proceso si se ha elevado (art.
205, inc. 1°, CPC); y si el recurso, en cam-
bio, es declarado admisible, el tribunal su-
perior ordenará al inferior la remisión
del proceso, o lo retendrá si se halla en
su poder, y le dará la tramitación que
corresponda (art. 205, inc. 2°, CPC).
Y si el juez inferior ha continuado en
la tramitación de la causa, no obstante la
interposición del recurso de hecho, por
no haberse decretado orden de no inno-
var, y dicho recurso es acogido, ¿qué suer-
te corren esas gestiones posteriores?
Resuelve expresamente el caso el ar-
tículo 206 del Código de Procedimiento
Civil, al disponer: "En el caso del segun-
do inciso del artículo precedente, queda-
rán sin efecto las gestiones posteriores a
la negativa del recurso y que sean una
consecuencia inmediata y directa del fa-
llo apelado".
Estimamos que esta petición de de-
clarar sin efecto dichas gestiones, deberá
formularse al juez inferior, si los autos
permanecen en su poder, para lo cual
tiene jurisdicción de acuerdo a lo pre-
ceptuado en el artículo 191, inc. 2°; o
bien, en caso contrario, al tribunal supe-
rior, quien hará semejante declaración
como algo consecuencial al recurso de
hecho recién acogido.
III. El falso recurso de hecho
522. Concepto. Hemos expresado
anteriormente que el falso recurso de
hecho tiene lugar en tres casos: cuando
el tribunal inferior concede una apela-
ción improcedente; cuando concede
 Mario Casarino Viterbo
una apelación sólo eái'el efecto devolu-
tivo, debiendo haberla concedido en
ambos efectos; y cuando concede una
apelación en ambos efectos, debiendo
haberla concedido sólo en el efecto de-
volutivo.
En consecuencia, para determinar
quién es la parte agraviada, será necesa-
rio precisar previamente cuál es la causal
que sirve de fundamento al respectivo re-
curso de hecho. Así, en el primer caso, lo
será apelado; en el segundo, lo será el
apelante; y, en el tercero, volverá a ser
agraviado el apelado.
La parte agraviada con semejantes ac-
titudes del tribunal inferior tiene en sus
manos dos caminos a seguir, para obtener
la reparación del perjuicio causado: pri-
mero, pedir reposición al tribunal infe-
rior para que deniegue la apelación
concedida, o bien, amplíe o limite sus
efectos, según el caso; y segundo, recu-
rrir de hecho ante el tribunal superior
con idénticos objetivos (art. 196, incs. 1°
y 2°, CPC).
Para recurrir de hecho, la ley no le
ha señalado plazo; de manera que estima-
mos que será oportuno siempre que el
respectivo recurso de apelación no se
haya extinguido por el fallo de segunda
instancia o por los medios anormales,
como son el desistimiento, la deserción
la prescripción del mismo; en otros tér-
minos, siempre que haya posibilidad y
utilidad de reparar los agravios causa-
dos por el tribunal inferior al pronun-
ciarse sobre la admisibilidad de un
recurso de apelación.
523. Tramitación. Interpuesto el falso
recurso de hecho, el tribunal superior le
dará la tramitación señalada en el artículo
220 del Código de Procedimiento Civil,
puesto que se habrá suscitado una
cuestión accesoria en el curso de una ape-
lación, o sea, lo resolverá de plano, o como
incidente, y, en este último caso, lo podrá
fallar en cuenta o previa vista de la causa,
según lo estime por conveniente.
Es preciso señalar que, en el falso re-
curso de hecho, el tribunal superior no
156
pedirá informe al tribunal inferior, ni me-
nos exigirá la remisión de los autos, pues-
to que siempre obrarán en su poder el
expediente original o.-las fotocopias o
compulsas, según el caso.
524. Fallo. Una vez resuelto el falso re
curso de hecho, las declaraciones que se con
tengan en dicho fallo pronunciado por
el tribunal superior, se comunicarán al in
ferior para que se abstenga, o siga cono
ciendo del negocio, según los casos (art.
196, inc. 3°, CPC).
Ejemplo para que se abstenga: la ape-
lación fue concedida sólo en el efecto
devolutivo y el tribunal superior declara
que debe concederse en ambos efectos.
Ejemplo para que siga conociendo:
la apelación fue concedida en ambos efec-
tos y el tribunal superior declara que debe
concederse sólo en el efecto devolutivo;
la apelación fue concedida en ambos efec-
tos y el tribunal superior declara que es
improcedente.
Y ¿qué suerte corren las gestiones efec-
tuadas ante el tribunal inferior cuando
concedió la apelación sólo en el efecto
devolutivo y el tribunal superior, acogien-
do el correspondiente recurso de hecho,
declara que ha debido concederse dicha
apelación en ambos efectos?
La jurisprudencia ha estimado que, a
falta de una disposición semejante a la
contemplada en el artículo 206 para el
verdadero recurso de hecho, en el caso
antes planteado, la abstención del tribu-
nal inferior sólo nace con la comunica-
ción del fallo que acoge el recurso de
hecho y que, en consecuencia, todo lo
actuado con anterioridad es válido.
525. Control de las apelaciones im
procedentes. Por último, hay que hacer
notar que cuando la apelación es impro
cedente y el tribunal inferior la ha con
cedido, puede el superior de oficio
declarar sin lugar el recurso, sin perjui
cio de que la parte agraviada pueda tam
bién deducir el correspondiente recurso
de hecho (art. 196, inc. 2°, parte final,
CPC).
 Manual de Derecho Procesal
En consecuencia, la procedencia de
un recurso de apelación está sujeta a un
cuádruple control:
a) Al del juez inferior cuando tiene
que pronunciarse en la primera instan
cia sobre la concesión o no concesión de
la apelación interpuesta;
b) Al del tribunal superior, cuando,
una vez ingresados los autos a su secreta
ría, antes de dictar la primera resolución,
debe estudiar la admisibilidad o inadmi-.
157
sibilidad del recurso de apelación inter-
puesto y concedido;
c) AI del tribunal superior, cuando el
inferior concede el recurso de apelación
y la parte agraviada recurre de hecho ante
el primero de los nombrados, sostenien
do la improcedencia de aquélla; y
d) Al del tribunal superior, cuando
entra a conocer de la vista misma de la
causa, o sea, sobre el fondo del recurso
de apelación.
 Capítulo Cuarto
EL RECURSO DE CASACIÓN EN LA FORMA
SUMARIO: I. Generalidades; II. Resoluciones judiciales susceptibles del recurso de
casación en la forma; III. Causales que justifican el recurso de casación
eii la forma; IV. Limitaciones del recurso de casación en la forma;
V. Interposición del recurso de casación en la forma; VI. Efectos del recurso
de casación en la forma; VII. Tramitación del recurso de casación en la forma;
VIII. Extinción del recurso de casación en la forma; IX. La casación
en la forma y los juicios o reclamaciones regidos por leyes especiales;
X. La casación en la forma y la apelación; XI. La casación en la forma de oficio.

I. Generalidades obtener la invalidación del fallo recurri-

526. Concepto. La noción etimológica
de la palabra "casación" la encontramos
en el verbo latino "cassare", que significa
"quebrar", "anular", "destruir", etc.; y en
sentido figurado, equivale a "derogar",
"abrogar", "deshacer", etc. En un sentido
restringido, y de acuerdo a los usos forenses,
"casar" significa "anular", "invalidar", "de-
jar sin efecto", etc.
Nuestro Código de Procedimiento Ci-
vil establece que el recurso de casación se
concede para invalidar una sentencia en
los casos expresamente señalados en la ley,
y que es de dos especies: de casación en el
fondo y de casación en la forma, siendo
en el fondo en el caso del artículo 767 y en
la firma en los casos del artículo 768 (véanse
también arts. 764 y 765 CPC).
Nos interesa, por el momento, el re-
curso de casación en la forma, el cual
difiere del de casación en el fondo, funda-
mentalmente en cuanto a su proceden-
cia, causales y tramitación. .
Ahora bien, la ley no ha definido el
recurso de casación en la forma: se ha
limitado a señalar su objeto; pero del con-
texto y aplicación práctica de sus disposi-
ciones por parte de los tribunales podemos
formular la siguiente definición:
"La casación en la forma es un recurso
extraordinario que la ley concede a la parte
agraviada en contra de determinadas re-
soluciones judiciales, para obtener su
anulación, cuando han sido dictadas con
omisión de sus requisitos legales formales
o dentro de procedimientos viciosos".
El objeto o finalidad del recurso de ca-
sación en la forma, en consecuencia, es
do, motivado por la infracción de las le-
yes que determinan: a) la sustanciación o
ritualidad esencial del proceso, o b) los
requisitos formales a que debe ajustarse
el juzgador al pronunciar sus sentencias.
527. Fundamentos del recurso de ca-
sación en la forma. El legislador se ha
preocupado de señalar la manera como
los litigantes deben recurrir a los tribu-
nales de justicia en defensa de sus dere-
chos y, al mismo üempo, la forma como
éstos deben tramitar y resolver los asun-
tos judiciales sometidos a su decisión, para
evitar así el caos dentro de la administra-
ción de justicia.
Pero nada habría sacado el legislador
con establecer esas normas si no hubiera
creado también un régimen especial de
sanciones para el caso de infracción o
violación de ellas, las cuales, en síntesis,
se traducen en la nulidad o invalidación
del acto realizado en tan anormales con-
diciones.
El recurso de casación en la forma,
pues, es uno de los aspectos de esta san-
ción, llamada nulidad procesal, e integra,
naturalmente, la teoría general de la mis-
ma, persiguiendo una doble finalidad:
a) Vela por que los juicios se tramiten
previa observancia de tqdos los trámites
o diligencias prescritos como esenciales
por la ley, en atención a que en ellos va
envuelta la igualdad en la defensa de los
derechos de las partes y la seguridad de
que sean legalmente declarados o reco
nocidos; y
b) Vela por que los jueces, en la dicta-
ción de las sentencias, observen las leyes

159 EDITORIAL IURIDICA DE CHILE

 Mario Casarino Viterbo
que regulan su forma, único camino o
fórmula de darles a las partes litigantes
garantías de acieffo y de justicia en di-
chos fallos.
De ahí que en la definición del re-
curso de casación de forma se contem-
ple su procedencia por un doble motivo:
por vicios cometidos en la sustanciación
del juicio mismo y por vicios cometidos
en la dictación de la sentencia que lo
resuelve.
528. Características del recurso de ca-
sación en la forma. Sus características más
esenciales son las siguientes:
a) Es un recurso extraordinario, o sea,
sólo procede en contra de determinadas
resoluciones judiciales y por causales tam
bién taxativamente señaladas en la ley
(arts. 766, 768y769CPC);
b) Es un recurso que se interpone ante
el tribunal que dictó la resolución que se
trata de invalidar o casar y para ante el
tribunal inmediatamente superior en gra
do jerárquico (art. 771 CPC);
c) Es un recurso de derecho estricto; esto
es, en su interposición deben observarse
determinadas formalidades legales, so
pena de ser declarado inadmisible, ha
llándose limitada la competencia del tri
bunal ad quem por la causal o causales
invocadas como fundamento del respec
tivo recurso (arts. 772 y 774 CPC) ;*
d) Es un recurso establecido en beneficio
de las partes litigantes agraviadas, puesto que
ellas exclusivamente son las llamadas a
deducirlo; pero que persigue, al mismo
tiempo, velar por el interés público, ya
que a pesar de la inactividad de las par
tes los tribunales pueden de oficio anu
lar en la forma determinadas sentencias,
por las mismas causales que habrían au
torizado la interposición del correspon
diente recurso de casación (arts. 771 y
775 CPC); y
* Modificado, como aparece en el texto, por
el artículo 2° de la Ley N° 19.374, publicada en el
Diario Oficial el 18 de febrero de 1995. Actualiza-
do Depto. D. Procesal U. de Chile.
160
'
e) Es un recurso que no constituye una
instancia judicial, a diferencia de la ape-
lación, porque el tribunal llamado a co-
nocer de él no revisa, todas las cuestiones
de hecho y de derecho suscitadas en el
pleito, sino que se limita a analizar si
existe o no la causal o causales que han
servido de fundamento al respectivo re-
curso, para determinar, consecuencial-
meiite, si la sentencia recurrida es o no
válida.
529. Antecedentes históricos del re-
curso de casación en la forma. Dos gru-
pos de preceptos legales, a nuestro juicio,
constituyen los antecedentes históricos del
recurso de casación en la forma, tal como
está hoy instituido en nuestro país: pri-
mero, las leyes españolas antiguas que ri-
gieron en Chile hasta el momenjjo de
producirse la independencia nacional, y,
en seguida, las leyes nacionales dictadas
con posterioridad.
Entre las leyes españolas antiguas so-
bresalen, a este respecto, en primer tér-
mino, las Siete Partidas, obra redactada
bajo la influencia de Alfonso X el Sabio,
a mediados del siglo XIII, en cuya parti-
da Tercera encontramos disposiciones
que consagran casos de invalidación o
anulación de sentencias por causales se-
mejantes a las de la actual legislación,
naturalmente sin llegar a constituir un
verdadero sistema o institución.
Posteriormente, es del caso citar el
Ordenamiento de Alcalá, dictado en el si-
glo XIV, el cual, en cuanto a este recur-
so se refiere, mantiene las causales de
nulidad de las sentencias; pero agrega
un plazo para interponerlo y dispone, al
mismo tiempo, que la sentencia que fa-
lla la nulidad de otra no es susceptible,
a su vez, de ser anulada, antecedente del
conocido principio que establece que "no
hay casación de casación".
Más adelante, la Novísima Recopilación,
en el año 1805, agrega algunos princi-
pios, como ser: la improcedencia de la
casación de forma frente a otros recursos
extraordinarios y la no suspensión del fa-
 Manual de Derecho Procesal
lio dictado en grado de apelación cuan-
do ha sido impugnado mediante recurso
extraordinario.
En cuanto a las leyes nacionales, de-
bemos citar, en primer término, el Re-
glamento de Administración de Justicia de
1824, el cual, a pretexto de organizar
los tribunales y fijar sus atribuciones,
aprovecha para regular el recurso de
nulidad, tomando como base los precep-
tos antes indicados de la legislación es-
pañola antigua; y, en seguida, el Decreto-
ley de 1° de marzo de 1837, que reglamenta
de manera completa el mencionado re-
curso, casi a semejanza del que existe
actualmente.
Estas últimas disposiciones legales na-
cionales inspiraron en gran parte la re-
dacción del Título XIX del Libro III del
Código de Procedimiento Civil, en lo que al
recurso de casación en la forma se refie-
re, el que fue promulgado el 30 de agosto
de 1902, para entrar a regir el 1° de
marzo de 1903.
El Código de Procedimiento Civil, por
su parte, ha sufrido siete trascendentales
reformas en relación con el recurso de ca-
sación en la forma, a virtud de las siguien-
tes; leyes: N° 2.269, de 15 de febrero de
1910; N° 3.390, de 15 de julio de 1918,
N° 7.760, de 5 de febrero de 1944;
N°11.183, de 10 de junio de 1953, y el
artículo 2° del Decreto Ley N° 1.682, de 4
de enero de 1977, publicado en el Diario
Oficial de 25 del mismo mes; N° 18.705,
de 24 de mayo de 1988, y N° 19.374, de 18
de febrero de 1995.
En síntesis, estas reformas modifica-
ron la manera de interponer este recur-
so, ampliando el plazo respectivo; los
efectos de su interposición frente a la sen-
tencia recurrida; las limitaciones propias
del recurso de casación en la forma cuan-
do la causal, aunque existente, no justifi-
ca por sí sola Ja invalidación del fallo
recurrido; la vista conjunta de este últi-
mo recurso con el de casación en el fon-
do, la supresión de la consignación; y
estableciendo, además, el recurso de ca-
sación en el fondo de oficio.
161
II. Resoluciones judiciales
susceptibles del recurso de casación
en la forma
530. ¿Cuáles son? La disposición le
gal que permite contestar esta interrogan
te, o sea, establecer la naturaleza procesal
de las resoluciones judiciales susceptibles
de recurso de casación en la forma, es el
artículo 766, inciso 1°, del Código de Pro
cedimiento Civil.
Dice dicho precepto: "El recurso de
casación en la forma se concede contra
las sentencias definitivas, contra las inter-
locutorias cuando ponen término al jui-
cio o hacen imposible su continuación y,
excepcionalmente, contra las sentencias
interlocutorias dictadas en segunda ins-
tancia sin previo emplazamiento de la parte
agraviada o sin señalar día para la vista de
la causa".
En consecuencia, tres son los casos de
procedencia del recurso de casación en la for-
ma, en relación con la naturaleza de la
resolución recurrida:
a) En contra de las sentencias defini
tivas;
b) En contra de las sentencias inter
locutorias cuando ponen término al jui
cio o hacen imposible su continuación; y
c) En contra de las sentencias inter
locutorias de segunda instancia cuando
se dictan sin previo emplazamiento de la
parte agraviada o sin señalar día para la
vista de la causa.
A continuación analizaremos cada
uno de estos tres casos en particular.
531. Primer caso: las sentencias defi
nitivas. El inciso 1° del artículo 766 del
Código de Procedimiento Civil dispone:
"EL recurso de casación en la forma se
concede contra las sentencias definitivas".
Y ¿ qué entendemos por sentencia definiti-
va"? No hay tampoco una definición legal
especial para esta clase de resoluciones
judiciales, en relación o concordancia con
el recurso de casación en la forma; de
suerte que no existe más camino que con-
siderar como tales aquellas que define el
artículo 158, inciso 2°, del Código de Pro-
JURÍDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
cedimiento Civil, de la siguiente manera:
"Es sentencia definitiva la que pone fin a
la instancia, resolviendo la cuestión o
asunto que ha sido objeto del juicio".
Esta regla de interpretación nos la
proporciona el conocido artículo 20 del
Código Civil, que dispone: "Las palabras
de la ley se entenderán en su sentido na-
tural y obvio, según el uso general de las
mismas palabras; pero cuando el legisla-
dor las haya definido expresamente para
ciertas materias, se les dará en éstas su
significado legal".
Luego, para que estemos en presen-
cia de una sentencia definitiva se requiere:
a) que ponga fin a la instancia; y b) que
resuelva la cuestión o asunto que ha sido
objeto del juicio; pero la sentencia defi-
nitiva puede también haber sido dictada
en única, primera o segunda instancia, y,
todavía más, en juicios ordinarios de ma-
yor, menor y mínima cuantía, en juicios
ejecutivos y en juicios especiales.
Ahora bien, en atención a que el le-
gislador tampoco ha distinguido en cuanto
a la instancia en que puede haber sido
pronunciada la sentencia definitiva, ni
menos la naturaleza o clase del juicio en
que ha sido dictada, hay que convenir
también en que el recurso de casación
en la forma procede en contra de toda
clase de sentencias definitivas, sean de
única, primera o segunda instancia, sean pro-
nunciadas en juicio ordinario, ejecutivo o
especial.
La interpretación legal anterior se ha-
lla abonada por los preceptos contenidos
en el Código Orgánico de Tribunales, que
señalan competencia a todos los tribuna-
les para conocer del recurso de casación
en la forma; y en el Código de Procedi-
miento Civil, al indicar los trámites o dili-
gencias esenciales en los diversos juicios,
según su naturaleza, y cuya omisión hace
procedente el recurso de casación en la
forma.
Además, la sentencia que falla un re-
curso de casación en la forma, sea aco-
giéndolo o desechándolo, no obstante su
parecido formal con las sentencias defi-
nitivas* no es- susceptible de casación; y de
ahí el conocido aforismo "no hay casa-
ción de casación".
"&532. Segundo caso: las sentencias in-
terlócutorias cuando ponen término al jui-
cio o hacen imposible su continuación.
El mismo inciso 1° del artículo 766 del
Código de Procedimiento Civil agrega: "El
recurso de casación en la forma se con-
cede (...) contra las interlocutorias cuan-
do ponen término al juicio o hacen
imposible su continuación".
Los requisitos, en consecuencia, que
deben concurrir para que en este segun-
do caso la resolución judicial respectiva
sea susceptible de ser impugnada mediante
recurso de casación en la forma son:
1°) que se trate de una sentencia in-
terlocutoria;
2°) que dicha sentencia interlocutoria
ponga término al juicio; o J^
3°) que dicha sentencia interlocutoria
haga imposible su continuación.
En atención a que el legislador ha
definido expresamente esta clase de re-
soluciones judiciales, entendemos, en este
caso, que sentencia interlocutoria es la que
falla un incidente del juicio, estableciendo
derechos permanentes a favor de las
partes, o resuelve sobre algún trámite que
debe servir de base al pronunciamiento
de una sentencia definitiva o interlocuto-
ria (art. 158, inc. 3°, CPC).
Y como las sentencias interlocutorias,
a su vez, pueden ser de única, primera o
segunda instancia, sin que el legislador haya
hecho distingo alguno al respecto, tene-
mos también que concluir que se ha refe-
rido indistintamente a cualquiera de esas
tres clases de sentencias interlocutorias.
Pero no basta que se trate de una
sentencia interlocutoria de única, primera
o segunda instancia para impugnarla por
vía de casación en la forma; es preciso,
además, que ponga término al juicio o haga
imposible su continuación. Estos últimos
requisitos constituyen un problema de he-
cho, que será necesario analizar y esta-
blecer previamente, a fin de determinar
sobre la procedencia del referido recurso
en cada caso en particular.
 Manual de Derecho Procesal
Ejemplos: la resolución que declara
abandonado el procedimiento;* la que
acepta el desistimiento de la demanda; la
que declara la incompetencia del tribu-
nal; la que pronuncia el tribunal de alza-
da, confirmando las anteriores, etc.
En la práctica se ha discutido la pro-
cedencia del recurso de casación en la
forma, respecto de aquellas sentencias in-
terlocutorias que fallan un incidente de sus-
titución de procedimiento. La jurisprudencia
se ha uniformado en el sentido de que si
la resolución mantiene el procedimiento
primitivo iniciado, no es susceptible de
casación en la forma; y, a la inversa, si lo
sustituye, procede dicho recurso. Se agre-
ga que, en el primer caso, la sentencia
abre o mantiene el procedimiento y, en
el segundo, en cambio, lo cierra, al im-
pedir continuar en él.
Ejemplo del primer caso: inicio un
juicio de acuerdo al procedimiento espe-
cial y el demandado pide que se sustituya
dicho procedimiento por el ordinario. El
juez niega lugar a dicho incidente y la Cor-
te confirma esa resolución. No puede de-
ducirse en su contra recurso de casación
en la forma, porque abre o mantiene el
procedimiento.
Ejemplo del segundo caso: inicio un
juicio de acuerdo al procedimiento espe-
cial y el demandado pide que se sustituya
dicho procedimiento por el ordinario. El
juez accede a dicho incidente y la Corte
confirma. Puedo recurrir de casación en
la forma en contra de esa resolución, por-
que cierra o impide continuar en el pro-
cedimiento especial primitivamente
utilizado.
533. Tercer caso: las sentencias inter-
locutorias a que se refiere el artículo 766,
inciso 2°, parte final. Dispone ese pre-
cepto: "Y excepcionalmente, contra las
sentencias interíocutorias dictadas en se-
* Modificado, como aparece en el texto, por
el artículo 1°, N° 16 de la Ley N° 18.705, publicada
en el Diario Oficial el 24 de mayo de 1988.
163
gunda instancia, sin previo emplazamien-
to de la parte agraviada, o sin señalar día
para la vista de la causa".*
Tres, por tanto, son los requisitos que,
excepcionalmente, justifican la proceden-
cia del recurso de casación en la forma
en contra de una sentencia interlocuto-
ria pronunciada en la segunda instancia:
1°. Que se trate de una sentencia in-
terlocutoria;
2°. Que se trate de una sentencia in-
terlocutoria pronunciada en la segunda
instancia; y
3°. Que en el pronunciamiento de di-
cha sentencia se hayan omitido los trámi-
tes o diligencias esenciales, los cuales son:
el emplazamiento de la parte agraviada o
la señalización de día para la vista de la
causa.
Entendemos por sentencia interlocuto-
ria la que falla un incidente del juicio,
estableciendo derechos permanentes a
favor de las partes, o resuelve sobre al-
gún trámite que deba servir de base al
pronunciamiento de una sentencia defi-
nitiva o interlocutoria (art. 158, inc. 3°,
CPC); pero sin discriminar, como en el
caso anterior, si pone término al juicio o
hace imposible su continuación o no.
Debe tratarse, además, de una senten-
cia interlocutoria pronunciada en la segun-
da instancia, lo que acontecerá cuando la
referida sentencia confirma, modifica, re-
voca una de igual naturaleza pronuncia-
da en primera instancia, o bien cuando
se limita a fallar un incidente suscitado
en la segunda instancia.
Ejemplo del primer caso: se opone
una excepción dilatoria en la primera ins-
tancia, el juez la rechaza y apelamos de
esa resolución, y la Corte la confirma. Esta
última resolución es una sentencia inter-
locutoria pronunciada en la segunda ins-
tancia.
Ejemplo del segundo caso: se promue-
ve en la Corte, estando los autos en gra-
* Modificado por la Ley N° 19.374, publicada
en el Diario Oficial el 18 de febrero de 1995. Ac-
tualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Mario Casarino Viterbo
do de apelación de cualquiera otra reso-
lución, un incidente de nulidad de noti-
ficación, y la Corte Icrresuelve, ordenando
traer previamente los autos en relación.
Esta resolución es también una sentencia
interlocutoria pronunciada en la segun-
da instancia.
Sin embargo, no basta que estemos
en presencia de una sentencia interlocu-
toria pronunciada en la segunda instan-
cia para que sea susceptible de casación
en la forma; se requiere, además, que se
haya omitido alguno de los siguientes trá-
mites o diligencias esenciales: el emplaza-
miento de la parte agraviada o la fijación
de día para la vista de la causa.
El emplazamiento de la parte agraviada
es un trámite que consta de dos elemen-
tos: la notificación de la resolución que
concedió en la primera instancia el co-
rrespondiente recurso de apelación y el
transcurso del plazo en la segunda ins-
tancia para comparecer a proseguir di-
cho recurso; y la fijación de día para la
vista de la causa, como su nombre lo indi-
ca, es la colocación de la causa en tabla y
su vista en el mismo día señalado.
III. Causales que justifican el recurso de
casación en la forma
534. Su clasificación. La causal legal
del recurso de casación en la forma es el
hecho, evento o circunstancia producido
en el proceso que, en concepto del legis-
lador, justifica la procedencia de dicho
recurso.
Ahora bien, estas causales legales que
justifican la procedencia del recurso de
casación en la forma deben estar expresa-
mente establecidas por el legislador; de
suerte que si el recurso se funda en una
causal no contemplada en la ley, por mu-
cha analogía que presente con aquéllas
señaladas, deberá ser forzosamente decla-
rado improcedente.
De ahí también que se exprese que el
recurso de casación en la forma es un
recurso extraordinario, pues una de sus
características fundamentales que indica-
164
mos fue la de que sólo procede por cau-
sales taxativamente enumeradas en la ley;
y que el artículo 768 del Código de Pro-
cedimiento Civil comience diciendo: "El
recurso de casación en la forma ha de
fundarse precisamente en alguna de las
causales siguientes...".
Los -preceptos legales que se encargan
de determinar las causales de proceden-
cia del recurso de casación en la forma
son, fuera del anteriormente señalado, los
artículos 170, 766, 788, 789, 795, 796 y
800 del Código de Procedimiento Civil.
Su lectura nos permite apreciar que
las causales o motivos que justifican la
procedencia del recurso de casación en
la forma se pueden clasificar de la siguien
te manera: a) vicios cometidos en la dic
tación de la sentencia misma, y b) vicios
cometidos, o que inciden, en la tramita
ción del juicio. f^
Aluden al primer grupo de vicios los
ocho primeros números del artículo 768,
en relación con el artículo 170, a su vez
en sus diversos números; y se refiere, en
cambio, al segundo grupo de vicios el nú-
mero noveno del artículo 768, en rela-
ción con los artículos 766, 788, 789, 795,
796 y 800.
Es preciso hacer notar que la causal
5a del artículo 768, por su propia redac-
ción, no es posible aplicarla a las senten-
cias interlocutorias que ponen término
al juicio o hacen imposible su continua-
ción; y que la causal 9a de ese mismo
artículo, frente a las sentencias interlocu-
torias pronunciadas en la segunda instan-
cia, queda circunscrita a los trámites o
diligencias considerados como esenciales,
exclusivamente, en el artículo 766.
A continuación analizaremos cada una
de estas causales legales que autorizan el
recurso de casación en la forma.
535. Primera causal. En haber sido la
sentencia pronunciada por un tribunal incom-
petente o integrado en contravención a lo dis-
puesto por la ley (art. 768, N° 1°, CPC).
Estamos en presencia del primer vi-
cio cometido en la dictación misma de la
sentencia que se trata de casar; y la mera
 Manual de Derecho Procesal
redacción del texto legal que la consagra
permite apreciar que, en realidad, con-
templa dos situaciones diversas:
1a. Que la sentencia haya sido pronun-
ciada por un tribunal incompetente; y
2a. Que la sentencia haya sido pro-
nunciada por un tribunal integrado en
contravención a lo dispuesto por la ley.
El primer caso alude a la incompeten-
cia del tribunal que intervino en la dicta-
ción de la sentencia respectiva. Sabemos
que, de conformidad a los preceptos del
Código Orgánico de Tribunales, la com-
petencia de que puede hallarse investido
un tribunal es de dos clases: absoluta y
relativa, y que las normas que las consa-
gran toman en consideración diversos fac-
tores o puntos de referencia, a saber: el
fuero, la materia, la cuantía y el territorio.
También estamos en conocimiento de
que, en conformidad a las normas del
Código de Procedimiento Civil, la manera
de reclamar de la violación de las normas
de competencia absoluta es oponiendo la
excepción dilatoria de incompetencia del
tribunal ante el cual se hubiere
presentado la demanda, o bien formu-
lando, en cualquier estado del juicio, el
correspondiente incidente de nulidad de
todo lo obrado; y la forma de reclamar
de la violación de las normas de compe-
tencia relativa no es otra que oponiendo
la correspondiente excepción dilatoria de
incompetencia del tribunal ante el cual
se hubiere presentado la demanda, so
pena de producir la prórroga de compe-
tencia.
En consecuencia, como la ley no dis-
tingue, la incompetencia del tribunal que
pronunció la sentencia puede ser absoluta
o relativa; y la manera de reclamar de
ella, fuera de las anteriores, es interpo-
niendo el correspondiente recurso de ca-
sación en la forma, fundado en la causal
legal que analizamos.
El segundo cayo alude a sentencias pro-
nunciadas por tribunales integrados en
contravención a la ley. Como la integra-
ción es una institución propia de los tri-
bunales colegiados, quiere decir que la
causal en estudio sólo tendrá aplicación
165
tratándose de sentencias dictadas por esta
clase de jueces.
El Código Orgánico de Tribunales es
el llamado, como sabemos, a señalar las
normas de integración de los tribunales
colegiados. Las partes controlarán el cum-
plimiento de estas normas, imponiéndo-
se de las correspondientes actas de
instalación, á cargo de los presidentes de
los respectivos tribunales (arts. 90, N° 2°,
y 105, N° 1°, COT); y, además, por el co-
nocimiento que proporcionan verbalmen-
te a las partes o a sus abogados el relator
o el secretario cuando la integración se
hace con miembros que no pertenezcan
a su personal ordinario (art. 166, inc. 1°,
CPC).
Y la oportunidad para reclamar de la
integración ilegal del tribunal colegiado
es, precisamente, antes de verse la causa;
pues, en caso contrario, se considera que
el recurso de casación en la forma, que
posteriormente podría deducirse en con-
tra de la sentencia pronunciada en tan
anormales condiciones, no ha sido legal-
mente preparado y que debe, por consi-
guiente, ser declarado improcedente
(art. 769,* inc. final, CPC).
536. Segunda causal. En haber sido pro-
nunciada por un juez, o con la concurrencia
de un juez legalmente implicado, o cuya recu-
sación esté pendiente o haya sido declarada
por tribunal competente (art. 768, N° 2°,
CPC).
También estamos en presencia de un
segundo vicio cometido durante la dicta-
ción de la sentencia misma que se trata de
casar; y la simple lectura de la causal en
estudio permite apreciar que ella contem-
pla o involucra tres situaciones diversas:
1a. Que la sentencia haya sido pro-
nunciada por un juez o con la concu-
rrencia de un juez legalmente implicado;
2a. Que la sentencia haya sido pro
nunciada por un juez, o con la concu
rrencia de un juez cuya recusación esté
pendiente, y —
* Modificado por la Ley N° 19.374. Actualiza-
do Depto. D. Procesal U. de Chile.
' EDITORIAL 1UR1DJCÁD.E CHILE
 Manual de Derecho Procesal
Recordemos, igualmente, en cuanto
a la segunda situación, que los tribunales
colegiados deberán funcionar, para cono-
cer v decidir los asuntos que les estén
encomendados, con un número de miem-
bros que no sea inferior al mínimo deter-
minado en cada caso por la ley, y que
este número es de tres, tratándose de au-
los. sentencias interlocutorias y senten-
cias definitivas, y de uno solo, si se refiere
a los decretos (arts. 72, parte 1a, y 105
COTylGSCPC).
En cuanto a la tercera situación tam-
bién es del caso recordar que no pueden
tomar parte en ningún acuerdo los que
no hubieren concurrido como jueces a
la \ista del negocio (art. 75 COT); y en
cuanto a la cuarta, expresada en la fór-
mula "y viceversa", que ningún acuerdo
podrá efectuarse sin que tomen parte to-
dos los que como jueces hubieren concu-
rrido a la vista, salvo las excepciones
legales (arts. 76, 77, 78 y 105 COT).
Para comprobar, pues, la existencia de
esta causal de casación en la forma, espe-
cialmente las situaciones tercera y cuarta
antes indicadas, habrá que recurrir a las
actas de instalación del respectivo tribu-
nal^, muy particularmente, a la constan-
cia que estampa el relator en los autos
cuando el proceso ha quedado en acuer-
do (art. 372, N° 5°, COT).
538. Cuarta causal. En haber sido dada
ultra petita, esto es, otorgando más de lo pedido
por las partes, o extendiéndola a puntos no
sometidos a la decisión del tribunal, sin per-
juicio de la facultad que éste tenga para fallar
de oficio en los casos determinados por la ley
(art. 768, N° 4°, CPC).
Es otro vicio de forma en que puede
incurrirse al momento de pronunciar la
sentencia misma y de excepcional impor-
tancia, y pueden cometerlo tanto un tri-
bunal unipersonal cuanto uno colegiado.
Ello se demuestra con sólo considerar
que el legislador creyó prudente definirlo
y lo excluyó de preparación o reclamo pre-
vio, materia a la cual nos referiremos más
adelante en momento oportuno.
167
La definición de la ultra petita que
da el referido artículo 768, N° 4°, del Có-
digo de Procedimiento Civil, compren-
de, pues, dos aspectos y una excepción.
En efecto, hay ultra petita cuando la sen-
tencia otorga más de lo pedido por las
partes. Ejemplo: se demanda cien pesos
a título de mutuo y el tribunal condena
al demandado a pagar dicha suma y, ade-
más, los intereses respectivos; se deman-
da cien pesos a título de saldo insoluto
del precio de una compraventa y el tribu-
nal condena al demandado a pagar la
suma de ciento cincuenta pesos por igual
título, etc.
Pero hay, además, ultra petita cuando
la sentencia se extiende a puntos no so-
metidos a la decisión del tribunal. Ejem-
plo: se demanda el cumplimiento de un
contrato y el tribunal cree del caso re-
chazar esta acción y acoger, en cambio,
la de resolución del mismo, que no se ha
deducido; se demanda la nulidad de un
contrato de compraventa, y el tribunal,
junto con declarar dicha nulidad, tam-
bién declara la de un contrato de arren-
damiento que recae sobre la misma cosa
materia de la compraventa, etc.
Y la excepción, de los dos casos ante-
riores, dice relación con las facultades de
oficio de que se hallan premunidos los
tribunales por expresa disposición de la
ley. Ejemplo: se discute sobre el cumpli-
miento de un determinado contrato y el
tribunal advierte que es nulo, cuya nuli-
dad aparece de manifiesto, y lo declara
así sin que litigante alguno se lo haya pe-
dido (art. 1683CC).
La causal o vicio de forma que esta-
mos analizando es también una infracción,
por parte del juzgador, de lo preceptua-
do en el artículo 160 del Código de Pro-
cedimiento Civil, que dice: "Las sentencias
se pronunciarán conforme al mérito del
proceso y no podrán extenderse a pun-
tos que no hayan sido expresamente so-
metidos a juicio por las partes, salvo en
cuanto las leyes manden o permitan a los
tribunales proceder de oficio".
Ahora bien, la manera de constatar si
existe o no ultra petita en el fallo que se
EDITORIAL JURÍDICA DECHlLf
 Mario Casarino Viterbo
trata de casar es analizando la cuestión
controvertida en el pleito con la parte
resolutiva de la sentencia misma. A su vez,
la cuestión controvertida la hallamos, por
regla general, consignada a la conclusión,
en forma de peticiones concretas, en los
escritos fundamentales de demanda y de
contestación, y, excepcionalmente, en los
de réplica y duplica, si se trata de la úni-
ca o primera instancia, y en el escrito de
apelación cuando el pleito se halla en
alzada.
Hay veces que esta conformidad es
aparente, pues existen fallos que, a pesar
de pronunciarse sobre la cuestión con-
trovertida, esto es. sobre las acciones y
excepciones hechas valer por las partes,
alteran el objeto o la causa de pedir de las
mismas. En tales casos la jurisprudencia
reiterada y uniforme de nuestros tribu-
nales ha declarado que dichos fallos son
nulos porque han sido pronunciados con
el vicio o defecto de forma de la ultra
petita.
Ejemplos: demando la resolución de
un contrato y la restitución consecuen-
cial de la cosa materia del mismo, y el
tribunal accede a la demanda, pero orde-
na restituir una cosa diferente; demando
la suma de cien pesos, a título de mutuo,
y el tribunal accede a la demanda, pero a
título de renta de arrendamiento, etc.
A la inversa, no habrá ultra petita si las
razones de orden legal contenidas en la
parte considerativa de la sentencia difie-
ren de aquéllas hechas valer por las par-
tes como fundamento de su acción o
excepción, pues, repetimos, este vicio o
defecto de forma sólo debe constatarse
en la parte resolutiva; a menos que tales
considerandos, como se comprende, tu-
vieren, a su vez, el carácter de resolutivos
o previos de la cuestión controvertida.
539. Quinta causal. En haber sido pro-
nunciada con omisión de cualquiera de los
requisitos enumerados en el artículo 170 (véase
también art. 768, N° 5°, CPC).
En su oportunidad estudiamos que las
sentencias definitivas de única o primera
instancia y las de segunda que modifi-
JURÍDICA DE CHILE
quen o revoquen en su parte dispositiva
las de otro tribunal, debían ajustarse en
su dictación a lo preceptuado en el artículo
170, so pena de incurrir en un vicio o
defecto de forma que autoriza interpo-
ner en su contra el correspondiente re-
curso de casación a objeto de anularlas.
Estos requisitos formales, en síntesis, son
los siguientes: la designación precisa de
las partes litigantes, su domicilio y profe-
sión u oficio; la enunciación breve de las
peticiones o acciones deducidas por el
demandante y de sus fundamentos; igual
enunciación de las excepciones o defen-
sas alegadas por el procesado;* las consi-
deraciones de hecho o de defecho que
sirven de fundamento a la sentencia; la
enunciación de las leyes y, en su defecto,
de los principios de equidad con arreglo
a los cuales se pronuncia el fallo; y la
decisión del asunto controvertido, f
Es interesante señalar que el legisla-
dor sanciona con la nulidad del fallo la
falta de consideraciones de hecho o de de-
recho que deban señarle de fundamento,
mas no las consideraciones erradas o
deficientes; y que habrá, además, falta de
consideraciones cuando sean entre sí con-
tradictorias o se destruyan unas a las otras,
aunque el fallo las contenga.
La causal en estudio ha dado origen
a diversas cuestiones en su aplicación prác-
tica, a saber:
1a. Si los requisitos omitidos están con-
templados en el Auto Acordado de 30 de
septiembre de 1920, sobre la forma de
las sentencias, ¿hay casación"? Se ha esti-
mado que no cabe invalidar la sentencia,
a menos que el requisito omitido esté con-
templado tanto en el artículo 170 cuanto
en el Auto Acordado antes citado.
2a. Si los requisitos omitidos están con-
templados en el artículo 171, o sea, se
trata de una sentencia interlocutoria de
aquellas que ponen término al juicio o
hacen imposible su continuación, ¿hay ca-
* Artículo único de la Ley N° 19.114, publica-
da en el Diario Oficial de 4 de enero de 1992. Ac-
tualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
168
 Manual de Derecho Procesal
sacian ? Se ha estimado, en principio, que
no hay casación; a menos que el requisi-
to omitido fuera la decisión del asunto
controvertido.
3a. Si los requisitos omitidos están con-
templados en los artículos 640 y 826, o
sea, se trata de sentencias definitivas pro-
nunciadas por jueces arbitros arbitradores
o en negocios de jurisdicción voluntaria,
¿ hay casación ? No obstante referirse el ar-
tículo 768, N° 5°, al artículo 170, la juris-
prudencia estima que los artículos 640 y
826, para los efectos de este recurso, de-
ben considerarse como equivalentes del
170 y que, por consiguiente, hay casación
en el supuesto de que se omitieran algu-
nos de los requisitos de forma que dichos
preceptos contemplan.
540. Sexta causal. En haber sido dada
contra otra pasada en autoridad de cosa juz-
gada, siempre que ésta se haya alegado opor-
tunamente en el juicio (art. 768, N° 6°,
CPC).
En su tiempo estudiamos también el
concepto de la cosa juzgada, las resolu-
ciones judiciales que la producen, sus re-
quisitos de procedencia y las diversas
maneras de hacerla valer, en otros térmi-
nqs( su oportunidad para alegarla.
Por el momento nos interesa hacer
notar que para que exista la causal de for-
ma en referencia es necesaria la concu-
rrencia copulativa de dos requisitos: 1°) que
la sentencia recurrida se haya pronuncia-
do contra otra pasada en autoridad de
cosa juzgada, y 2°) que la cosa juzgada se
haya alegado oportunamente en el juicio
de que se trata.
Es otra sentencia pasada en autori-
dad de cosa juzgada podrá ser una senten-
cia definitiva o una sentencia interlocutoria,
pero en ambos casos deberán-estar fir-
mes o ejecutoriadas a su vez, y la alega-
ción oportuna de la cosa juzgada dentro
del pleito cuya sentencia se trata de anu-
lar, será en la demanda, si se la^-invoca
como acción, y en la contestación de la
demanda, si se hace valer como excep-
ción; y, además, como excepción dilato-
ria en el plazo para contestar la demanda,
169
y como excepción perentoria en cualquier
estado del juicio (arts. 175, 304 y 310
CPC).
Ejemplo: A demanda a B, cobrándole
la suma de cien pesos, a título de mutuo.
Se niega lugar a la demanda, y la senten-
cia queda ejecutoriada. Transcurre cierto
tiempo y nuevamente A demanda a B,
cobrándole igual suma de dinero y por
idéntico título; B, al contestar la deman-
da, se excepciona de la demanda, invo-
cando la primitiva sentencia. El juez acoge
la nueva demanda y rechaza la excepción
de cosa juzgada, y la Corte confirma. B
puede recurrir de casación en la forma
para ante la Corte Suprema, fundado en
la causal 5a del artículo 768, a objeto de
que se anule dicha sentencia, pues ha sido
dada contra otra pasada en autoridad de
cosa juzgada, la que fue oportunamente
alegada dentro del juicio.
541. Séptima causal. En contener deci-
siones contradictorias (art. 768, N° 7°,
CPC).
Mientras en la causal anterior esta-
mos en presencia de dos sentencias con-
tradictorias, en la presente causal la
contradicción debe hallarse en un solo y
mismo fallo.
De los términos empleados en el pre-
cepto legal antes transcrito se desprende
que es necesario que concurran dos requi-
sitos o condiciones para que tenga lugar
esta causal de casación en la forma:
1°. Que la sentencia contenga varias
decisiones; y
2°. Que esas decisiones sean contra-
dictorias.
Ahora bien, para que una sentencia
contenga varias decisiones es indispensa-
ble que las partes, a su vez, hayan hecho
valer dos o más acciones o dos p más
excepciones. Por consiguiente, si la cues-
tión controvertida es una sola, mal puede
hablarse de pluralidad de decisiones y de
contradicción entre ellas.
Y ¿qué entendemos por decisiones
contradictorias? La ley no se ha encarga-
do de definirlas; pero estimamos que pue-
de decirse que las decisiones de una
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
sentencia son contradictorias cuando hay
oposición entre ellas, de suerte que no
pueden cumplirse simultáneamente.
Ejemplo: la sentencia declara resuel-
to el contrato y, al mismo tiempo, que
debe cumplirse.
En resumen, la contradicción debe
existir y estudiarse su presencia solamente
en la parte dispositiva o resolutiva de la
sentencia que se trata de casar. Toda
contradicción en los considerandos, o en-
tre éstos y la parte resolutiva, escapa a la
causal de forma en estudio.
542. Octava causal. En haber sido dada
en apelación legalmente declarada desierta, pres
crita o desistida (art. 768, N° 8°, CPC).
Nos encontramos en presencia de las
tres formas anormales en que puede termi-
nar un recurso de apelación: deserción,
prescripción y desistimiento, las cuales
hemos oportunamente estudiado.
Imaginemos ahora que a pesar de ha-
berse declarado desierta, prescrita o de-
sistida una apelación, el tribunal de alzada
insiste en conocer del correspondiente
recurso, y lo resuelve confirmando, mo-
dificando o revocando el fallo de primera
instancia.
Es evidente que el fallo de segunda
instancia pronunciado en estas condicio-
nes anormales es nulo, puesto que el tri-
bunal que lo pronunció carecía de
competencia para conocer de un recurso
de apelación que ya estaba legalmente
terminado; y la manera de obtener esta
nulidad es invocando la causal *en estu-
dio como fundamento del correspondiente
recurso de casación en la forma.
543. Novena causal. En haberse faltado
a algún trámite o diligencia declarados esen
ciales por la ley o a cualquier otro requisito por
cuyo defecto las leyes prevengan expresamente
que hay nulidad (art. 768, N° 9°, CPC).
Mientras las ocho causales o vicios de
forma antes analizados dicen relación con
los que pueden cometerse en la dicta-
ción de la sentencia que se trata de anu-
lar, la presente causal contempla la
situación de vicios o. defectos de forma
cometidos o que inciden en el procedi-
miento mismo.
El artículo 768, N° 9°, como ya tuvi-
mos oportunidad de expresarlo, contem-
pla una regla de carácter general, que recibe
adecuada reglamentación en los artícu-
los 766, 788, 789, 795, 796 y 800, encar-
gados de señalar los trámites o diligencias
esenciales en los diversos juicios, según
su clase e instancia por la cual pueden
atravesar.
El tenor literal de este precepto per-
mite afirmar que en él se contemplan dos
situaciones enteramente diversas:
1a. En haberse faltado a algún trámite
o diligencia declarados esenciales por la
ley; y
2a. En haberse faltado a cualquier otro
requisito por cuyo defecto las leyes pre-
vengan expresamente que hay nulidad.
Por consiguiente, la fórmula que*tie-
ne el legislador para velar por la correc-
ción del procedimiento es indicar de
manera concreta qué trámite o diligen-
cia considera esenciales o qué requisito
estima que, de omitirse, debe ser sancio-
nado con la nulidad.
En el primer caso la sanción de nuli-
dad es indirecta, en el segundo directa,
pero en ambos se desemboca en la insti-
tución de la nulidad procesal, cuya for-
ma de hacerla valer es por medio del
correspondiente recurso de casación.
El carácter, pues, de trámite o dili-
gencia esencial es asignado expresamente
por la ley, no importando qué clase de
ella sea la que cumple esta misión. Por
regla general, es la ley procesal la llama-
da a indicar los trámites o diligencias esen-
ciales de los diversos juicios, pero esta
labor también puede ser cumplida por
una ley especial.
En consecuencia, por muy importante
que sea el trámite o diligencia omitido, si
la ley no lo ha elevado a la categoría de
esencial, su falta no autoriza interponer re-
curso de casación en la forma. Ejemplos: el
trámite de audiencia del ministerio públi-
co o del ministerio de los defensores pú-
blicos en determinados juicios; el trámite
de tasación en el juicio ejecutivo, etc.
 Manual de Derecho Procesal
Otras veces el legislador dispone que
la falta a tal o cual requisito deberá san-
cionarse con la nulidad del acto o del
procedimiento mismo. En el fondo, este
requisito omitido para el legislador tam-
bién es esencial; pero en vez de em-
plear un rodeo prefiere indicar, concre-
tamente y de inmediato, que esa falta u
omisión está sancionada con la nulidad.
A continuación examinaremos los di-
versos trámites o diligencias declarados,
esenciales por el legislador, según la na-
turaleza de los juicios y sus instancias.
544. Trámites o diligencias esenciales
en la única o en la primera instancia en
los juicios de menor o de mayor cuantía
y en los juicios especiales. El artículo 795
es el encargado de señalar estos trámites
o diligencias esenciales, y lo hace en la
forma siguiente:
"En general, son trámites o diligen-
cias esenciales en la primera o en la única
instancia en los juicios de mayor o de
menor cuantía y en los juicios especiales:
1°. El emplazamiento de las partes en
la forma prescrita por la ley;
2°. El llamado a las partes a concilia-
ción en los casos en que corresponda con-
fojrme a la ley;*
3°. El recibimiento de la causa a prue-
ba cuando proceda con arreglo a la ley;
4°. La práctica de diligencias proba-
torias cuya omisión podría producir in-
defensión;
5°. La agregación de los instrumen-
tos presentados oportunamente por las
partes, con citación o bajo el apercibi-
miento legal que corresponda respecto
de aquella contra la cual se presentan;**
6°. La citación para alguna diligencia
de prueba; y
7°. La citación para oír sentencia de-
finitiva, salvo que la ley no establezca este
trámite"^
* Agregado por la Ley N° 1S.334, artículo úni-
co, N° 7, de 7 de octubre de 1994. Actualizado
Depto. D. Procesal U. de Chile.
** Número sustituido por el que aparece en
el texto, por el art. 1°, N° 27 de la Ley N° 18.882,
de 20 de diciembre de 1989.
171
Ahora bien, el juicio será de única ins-
tancia cuando-sti sentencia es inapelable,
y de primera instancia, a la inversa, cuando
su sentencia queda sujeta alrecurso de
apelación (art. 188 COT), y será el juicio
de menor cuantía cuando el monto de la
cosa disputada es superior a diez
Unidades Tributarias Mensuales (10
UTM), pero no excede a quinientas Uni-
dades Tributarias Mensuales (500 UTM);
de mayor cuantía cuando el monto de la
cosa disputada excede de quinientas Uni-
dades Tributarias Mensuales (500 UTM),
o sea de cuantía indeterminada; especial
cuando esté sometido a una regla extraor-
dinaria y diversa (arts. 130 y 131 COT y
3°y698CPC).
A continuación examinaremos en par-
ticular cada uno de los trámites o dili-
gencias esenciales en la única o primera
instancia en los juicios antes señalados:
A. El emplazamiento de las partes en la
forma prescrita por la ley (art. 795, N° 1°,
CPC).
En general, emplazamiento es el lla-
mado que se hace al demandado para
que comparezca a contestar la demanda;
pero, desde un punto de -vista más con-
creto y formal, se entiende por emplaza-
miento la notificación de la demanda
hecha en forma legal al demandado y el
transcurso de plazo que éste tiene para
contestarla.
Por consiguiente, el emplazamiento
consta de dos partes fundamentales: a) la
notificación de la demanda en forma le-
gal, y b) el transcurso del plazo señalado
por la ley para contestarla.
Toda demanda debe ser notificada per-
sonalmente al demandado; y podrá prac-
ticársele esta notificación en forma perso-
nal propiamente dicha, de conformidad a
lo preceptuado en el artículo 44, o por
medio de avisos; y todavía puede notificar-
se tácitamente de la demanda, al hacer
cualquiera gestión en el pleito que supon?
ga su conocimiento y que no entraña, re-
clamo por falta de-notificación o por ha-
berse practicado ésta en forma ilegal.
El plazo que tiene el demandad® para.,
contestar la demanda sabemos también
EDITORIAL ÍURJDICA DE CHULÉ
 Mario Casarino Viterbo
que en el juicio ordinario de mayor cuan-
tía es. por regla general, de quince días
y. excepcionalmente, de dieciocho días,
o bien, de dieciocho días más el aumen-
to contemplado en la respectiva tabla de
emplazamiento.
En consecuencia, la causal de casa-
ción de forma en estudio tendrá lugar:
1°) cuando la demanda no ha sido notifi-
cada al demandado; 2°) cuando le ha sido
notificada en forma ilegal; y 3°) cuando
no ha transcurrido el término para con-
testarla y dicho trámite se da por evacua-
do en su rebeldía.
En todos los casos el juicio puede ha-
ber seguido adelante y terminar mediante
sentencia, la cual podrá ser anulada por
falta de emplazamiento del demandado.
Pero esta causal es aún más amplia,
pues la ley dispone que el trámite o dili-
gencia esencial omitido, que autoriza la
casación, es el emplazamiento "de las par-
tes"; de suerte que podrá haber faltado
tanto el emplazamiento del demandado
cuanto de cualquiera otra persona que
desempeñe el papel de parte en el juicio,
como podría serlo un tercero.
La importancia de este trámite o dili-
gencia esencial es obvia: tiene como fun-
damento el principio que dice que "nadie
puede ser condenado sin ser oído". No
es posible que se dicte una sentencia ju-
dicial en contra de una persona a la cual
no se ha puesto en su conocimiento el
juicio en que ella incide o no se le ha
dado la oportunidad de defenderse.
Y este trámite o diligencia esencial
omitido podrá haberlo sido en la única o
primera instancia de un juicio de menor
o de mayor cuantía o en un juicio espe-
cial, sin que tenga importancia la instan-
cia ni la clase o naturaleza del juicio de
que se trate.
B. El llamado a las partes a conciliación
en los casos en que corresponda conforme a la
fey(art. 795, N° 2°, CPC).
La Ley N° 19.334, de 7 de octubre de
1994, sustituyó el artículo 262 del CPC
en lo relativo a la conciliación, disponien-
do que en todo juicio civil en que legal-
mente sea admisible la transacción, con
172
excepción de los juicios o procedimientos
especiales de que tratan los Títulos I, II,
III, V y XVI del Libro III, una vez agota-
dos los trámites de discusión y siempre
que no se trate de los casos mencionados
en el artículo 313, el juez llamará a las
partes a conciliación y les propondrá per-
sonalmente bases de arreglo.
Señala el mismo artículo en su inciso
segundo que para tal efecto citará a las
partes a una audiencia para un día no an-
terior al quinto ni posterior al decimoquin-
to contado desde la fecha de notificación
de la resolución. En los procedimientos
que contemplan una audiencia para reci-
bir la contestación de la demanda, se efec-
tuará precisamente en ella la diligencia
de conciliación, evacuado que sea dicho
trámite.
Así, el llamado a conciliación es obli-
gatorio en los casos, y forma que esjííble-
ce el artículo 262 ya citado, elevándose
dicho llamamiento a la calidad de trámite
esencial en la primera o única instancia
en los juicios de mayor o de menor
cuantía y en los juicios especiales, todo
ello según dispone el artículo 795 del
CPC.*
C. El recibimiento de la causa a prueba
cuando proceda con arreglo a la ley (art. 795,
N°3°, CPC).
Recordemos que, terminado el perio-
do de discusión, en el juicio ordinario de
mayor cuantía, el tribunal debe resolverse
si procede o no recibir la causa a prueba.
No se recibirá la causa a prueba: 1°) si el
demandado acepta llanamente las peti-
ciones del demandante; 2°) si el deman-
dado en sus escritos no contradice en
materia sustancial y pertinente los hechos
sobre que versa el juicio; y 3°) si las par-
tes piden que se falle el pleito sin más
trámite (art. 313 CPC).
En cambio, se recibirá la causa aprueba
cuando el tribunal estime que hay o pue-
da haber controversias sobre algún he-
* N" 2 del artículo N° 795 del CPC, agregado
por la Ley N° 19.334, de 7 de octubre de 1994; ar-
tículo N° 262, sustituido por la misma ley. Actuali-
zado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Manual de Derecho Procesal
cho sustancial y pertinente en el juicio
íart. 318, inc. I6, CPC).
Privar, pues, a las partes del derecho a
rendir prueba sobre los hechos sustancia-
les y pertinentes del juicio sobre los cuales
se ha controvertido, implica colocarlas en
la indefensión; y, por tal razón, el legisla-
dor ha elevado el trámite de la recepción
de la causa a prueba, cuando proceda en
conformidad a la ley, a la categoría de esen-
cial, y su falta, como constitutiva de causal
o vicio de casación en la forma.
D. La práctica de diligencias probatorias
cuya omisión podría producir indefensión
(art. 795, N° 4°, CPC).
En general, las partes litigantes son
las llamadas a suministrar dentro del plei-
to las pruebas necesarias para acreditar
los hechos que sirven de fundamento a
su derecho; y el tribunal, el encargado
de resolver si tales medios probatorios son
o no admisibles.
Por consiguiente, esta causal exige la
concurrencia de dos requisitos o condicio-
nes: 1°) que se haya omitido la práctica
de una determinada diligencia probato-
ria; y 2°) que esa omisión pueda haber
producido la indefensión de la parte que
propuso tal medio probatorio. M El
primer requisito se demuestra con el solo
examen de los autos, en el cual constará el
ofrecimiento de la prueba y su rechazo
de parte del tribunal; en cambio, el
segundo es de carácter intelectual, y queda
entregado al criterio del tribunal,
llamado a conocer del correspondiente re-
curso de casación en la forma, determi-
nar si la práctica de la diligencia proba-
toria omitida ha tenido o no la virtud de
producir la indefensión de la parte que
lo ha deducido.
En resumen, la omisión en la prácti-
ca de un determinado medio^probatorio
no constituye por sí sola causal de casa-
ción en la forma; es preciso, además, que
esa omisión haya podido producir la in-
defensión de la parte. Así, si h§,sofrecido
prueba testimonial y el tribunal la recha-
za, pero a pesar de tal prueba siempre la
demanda debía ser denegada, no concu-
rre la causal o vicio de forma analizado^
173
E. La agregación de los instrumentos pre
sentados oportunamente por las partes, con
citación o bajo apercibimiento legal que corres
ponda respecto de aquella contra la cual se
presentan (art. 795, N° 5°, CPC).
Sabemos que si se invoca un instru-
mento como medio probatorio dentro del
pleito es necesario cumplir con dos forma-
lidades legales: 1a) agregarlo materialmente
a los autos, salvo que por su naturaleza o
por motivo fundado el tribunal mande
mantenerlo fuera de ellos (art. 34 CPC);
2a) conceder citación del instrumento a
la parte en contra de la cual se hace valer
(N°s383y389).
Este plazo de citación, por regla ge-
neral, es de tres días, salvo tratándose de
instrumentos privados emanados de la
parte en contra de la cual se hacen valer,
en que se amplía a seis días y bajo aperci-
bimiento legal (art. 346, N° 3°, CPC).
En consecuencia, si en la sentencia
se pondera este instrumento en circuns-
tancias que no se acompañó a los autos;
o bien, en que, no obstante haberse acom-
pañado, no se confirió citación de él a la
parte en contra de la cual se invoca y bajo
apercibimiento legal si fuere instrumento priva-
do, dicha sentencia será nula por haber
incurrido en el vicio o defecto de forma
antes señalado.
F. La citación para alguna diligencia de
prueba (art. 795, N° 6°, CPC).
Sabemos también que toda diligencia
probatoria debe practicarse previo decre-
to del tribunal que conoce de la causa,
notificado a las partes (art. 324 CPC).
Sin embargo, el precepto antes indi-
cado agrega una formalidad legal más: la
citación de las partes.
Por consiguiente, la causal o vicio de
forma que analizamos tendrá lugar:
1°) cuando se practique una diligencia
probatoria sin orden previa del tribunal;
2°) cuando se haya dictado tal orden, pero
no se hubiere notificado legalmente a las
partes; y 3°) cuando se haya decretado la
diligencia sin citación o, decretándola de
esta manera, se hubiere llevado a efecto
•¿.(•W&
antes-ílel vencimiento de los tres días.
EDITORIAL JURÍDICA Di. CHILE
 Mario Casarino Viterbo
No olvidemos que las medidas para
mejor resolver, que pueden decretar los
tribunales de oficio, puesto el proceso en
estado de sentencia, sólo exigen conocimien-
to de las partes para que puedan llevarse
válidamente a efecto (art. 159 CPC).
G. La citación para oír sentencia definiti-
va, salvo que la ley no establezca este trámite
(art. 795, N° 7°, CPC).
Recordemos que, vencido el plazo des-
tinado a formular observaciones a la prue-
ba, se hayan o no presentado estos escritos,
el tribunal, a petición verbal o escrita de
cualquiera de las partes o de oficio, citará
para oír sentencia; en contra de esta últi-
ma resolución procede el recurso de re-
posición, el que deberá fundarse en error
de hecho y decidirse dentro de 3° día. La
resolución que resuelve la reposición será
inapelable (art. 432, inc. 2°, CPC).
La citación para oír sentencia está des-
tinada a poner en conocimiento de las
partes que el periodo de discusión y el de
prueba se encuentran superados, y que el
juicio pasa a la etapa de sentencia, no ad-
mitiéndose ya escritos ni pruebas de nin-
gún género, salvas las excepciones legales
que también conocemos (art. 433 CPC).
Este trámite, que la ley eleva a la cate-
goría de esencial, procede en el juicio ordi-
nario de mayor cuantía, y ha sido suprimido
en la mayoría de los juicios especiales; y,
seguramente, por tal razón, el Auto Acor-
dado de 30 de septiembre de 1920 les exige
a los jueces que expresen en sus sentencias
si cumplieron o no con dicho trámite.
545. Trámites o diligencias esenciales
en la segunda instancia de los juicios de
menor o de mayor cuantía y en los jui-
cios especiales. El artículo 800 del Códi-
go de Procedimiento Civil es el llamado
a señalar estos trámites o diligencias esen-
ciales. Al efecto prescribe:
"En general, son trámites o diligen-
cias esenciales en la segunda instancia de
los juicios de mayor o de menor cuantía
y en los juicios especiales:
1°. El emplazamiento de las partes, he-
cho antes de que el superior conozca del
recurso; -
174
2°. La agregación de los instrumentos
presentados oportunamente por las par-
tes, con citación o bajo el apercibimiento
legal ^ue corresponda respecto de aqué-
lla contra la cual se presentan;
3°. La citación para oír sentencia de-
finitiva;
4°. La fijación de la causa en tabla para
su vista en los tribunales colegiados, en la
forma establecida en el artículo 163, y
5°. Los indicados en los números 3°, 4°
y 6° del artículo 795, en caso de haberse
aplicado lo dispuesto en el art. 207".*'**
Siempre la ley se está refiriendo a los
juicios de menor cuantía, de mayor cuan-
tía y especiales; pero, ahora, lo hace en
función de encontrarse ellos en la segun-
da instancia, o sea, premunido el tribu-
nal superior de competencia para conocer
del correspondiente recurso de apelación.
A continuación analizaremos Cada
uno de estos trámites o diligencias esen-
ciales en particular:
A. El emplazamiento de las partes, hecho
antes de que el superior conozca del recurso
(art. 800,N°1°, CPC).
Se trata del emplazamiento en la se-
gunda instancia y, por consiguiente, de
aquella notificación de la resolución que
ha concedido un recurso de apelación, y
del plazo que la ley señala a las partes
para comparecer ante el tribunal de alza-
da a proseguir dicho recurso.
Este trámite o diligencia esencial,
como se comprende, consta de dos partes:
1a) notificación en forma legal de la re-
solución que concede el respectivo recur-
so de apelación; y 2a) transcurso del plazo
fijado por la ley para comparecer ante el
tribunal superior; y desde el momento
en que el legislador emplea la expresión
"de las partes" es indudable que se referi-
rá tanto a las partes directas como a las
* Número modificado, como aparece en el tex-
to, por el artículo 1°, N° 2 de la Ley N° 19.426, de
16 de diciembre de 1995.
** Los números 1° a 7° fueron sustituidos por
los actuales números 1° a 5°, de acuerdo a lo dis-
puesto por el artículo primero, N° 84 de la Ley
N° 18.705, de 24 de mayo de 1988.
 Manual de Derecho Procesal
indirectas, tanto a la parte apelante como
a la apelada.
Y su fundamento, al igual que el de
primera instancia, tiende a impedir que
se pueda fallar un recurso de apelación, o
sea, dictarse una sentencia de segunda ins-
tancia, sin haberles dado a las partes la
oportunidad de hacer valer sus derechos
reconocidos o denegados en la sentencia
pronunciada por el tribunal inferior.
B. La agregación de los instrumentos pre^
sentados oportunamente por las partes y la
citación o bajo el apercibimiento legal que co
rresponda de la parte contra la cual se presen
tan (art. 800, N° 2°, CPC).
Ya expusimos, al analizar este trámite
o diligencia esencial en la única o primera
instancia, que si una parte rinde prueba
instrumental, debe agregarse material-
mente el documento a los autos y, además,
conferírsele citación a la parte en contra
de la cual se hace valer o bajo el apercibi-
miento legal que corresponda.
La citación tiende a darle la oportu-
nidad para que se haga cargo del mérito
probatorio de tal instrumento; de suerte
que si se omite la agregación o la cita-
ción o el apercibimiento legal que co-
rresponda del documento en la segunda
instancia y el tribunal lo pondera, hay
agravio o perjuicio para la parte en con-
tra de la cual se pretendía hacerlo valer,
y puede, en consecuencia, recurrir de ca-
sación en la forma en contra de la sen-
tencia de segunda instancia por esta
causal. Si, por el có"ntrario, el tribunal,
en tales casos, desea pronunciar una sen-
tencia formalmente válida, deberá abste-
nerse de ponderar el documento.
La causal en estudio agrega la frase
"oportunamente". Se refiere a la oportu-
nidad legal para presentar documentos
en la segunda instancia, la cual sabemos
que, por regla general, es antes de la vista
de la causa (art. 348 CPC).
C. La citación para oír sentencia definiti
va (art. 800, N° 3°, CPC).
Sabemos que en ambas instancias la
citación para oír sentencia es trámite o
diligencia esencial,.pero que difieren fun-
damentalmente en uno y otro\aso: en la
175
primera instancia la citación para oír sen-
tencia es un simple decreto y, en cambio,
en la segunda instancia es un trámite bas-
tante complejo.
En efecto, consta de los siguientes ele-
mentos o partes: 1°) notificación legal del
decreto que ordena traer los autos en re-
lación; 2°) fijación de la causa en tabla;
3°) anuncio de la vista de la causa; y 4°)
la vista de la causa misma.
Cualquiera de estos elementos que se
suprima equivale a la omisión de la cita-
ción para oír sentencia definitiva en la
segunda instancia y, por consiguiente, au-
toriza para anular la sentencia que se dicte
en tan anormales condiciones.
D. La fijación de la causa en tabla para
su vista en los tribunales colegiados, en la
forma establecida en el artículo 163 (art. 800,
N°4°, CPC).
Este trámite o diligencia esencial, en
cierto sentido, estaba considerado en la
causal anterior, pero en atención a su im-
portancia el legislador creyó prudente dar-
le tratamiento especial.
Desde el momento en que se alude al
artículo 163, quiere decir que la causa
estará legalmente fijada en tabla, cuando
figure con expresión del nombre de las
partes, en la forma en que aparezca en la
carátula del respectivo expediente, del día
en que deba verse y del número de or-
den que le corresponda; y que, llegado
el día de la vista de la causa, antes de que
se comience a tratar de dicho negocio, lo
anunciará el tribunal, haciendo colocar
al efecto en lugar conveniente el respec-
tivo número de orden, el cual se manten-
drá fijo hasta que se pase a otro asunto.
La infracción a cualquiera de las for-
malidades antes indicadas implica la omi-
sión del trámite o diligencia esencial de
la fijación de la causa en tabla para su
vista y, en consecuencia, haber incurrido
en un vicio o defecto de forma que auto-
riza anular la sentencia que llegue a dic-
tarse.
E. Los indicados en los números 3°, 4° y
6° del artículo 795, cuando en la segunda
instancia proceda aplicar el artículo 207
(art. 800, N° 5°, CPC).
EDI VORIAl I UEJ DIGA Di: CH¡ LE
 Mario Casarino Viterbo
Este número se refiere al caso en que
el tribunal de alzada disponga como me-
dida para mejor resolver la recepción de
prueba testimonial sobre hechos que no
figuren en la prueba rendida en autos,
siempre que la testimonial no se haya po-
dido rendir en la primera instancia y que
¿ales hechos sean considerados por el tri-
bunal como estrictamente necesarios para
la acertada resolución del juicio.
IV. Limitaciones del recurso de casación
en la forma
546. Concepto. El legislador ha sido
acucioso al establecer el objeto del recur-
so de casación en la forma, las resolucio-
nes judiciales susceptibles de dicho
recurso y las causales legales que deben
servirle de necesario fundamento; de suerte
que, constatada la existencia de la causal
o vicio de forma y siendo la resolución
recurrida susceptible de dicho recurso,
no habría más camino que acogerlo y anu-
lar la sentencia impugnada.
Sin embargo, el rigorismo de los prin-
cipios anteriores sufre sus limitaciones, tam-
bién por expresa disposición del legislador,
en atención a la concurrencia de ciertas
circunstancias que tienen la virtud, ya de
impedir la tramitación del recurso, ya que
se le desestime en definitiva, ya que se
ordene subsanar el vicio en que se ha in-
currido, omitiendo pronunciamiento so-
bre el recurso mismo.
Estas limitaciones del recurso de ca-
sación en la forma, y que producen los
efectos antes señalados, tienen su origen
en las siguientes circunstancias:
a) Cuando la persona que lo entabla
no lo ha preparado previamente, o sea,
no ha reclamado de la falta;
b) Cuando de los antecedentes apa
rece de manifiesto que el recurrente no
ha sufrido un perjuicio reparable sólo con
la invalidación del fallo, o el vicio no ha
influido en lo dispositivo del mismo; y
c) Cuando el vicio en que se funda el
recurso sea la falta de pronunciamiento so
bre alguna acción o excepción que se haya
hecho valer oportunamente en el juicio.
176
Veamos, pues, a continuación cada
una de estas circunstancias en particular.
547. Preparación del recurso de casa-
ción en la forma. No se crea que se trata
de una limitación de carácter doctrina-
rio; al contrarióles una clara exigencia
de orden-legal para que el recurso de casa-
ción en la forma pueda ser admitido a
tramitación.
En efecto, el artículo 769,* inciso 1°,
del Código de Procedimiento Civil, dice:
"Para que pueda ser admitido el recurso
de casación en la forma es indispensable
que el que lo entabla haya reclamado de
la falta, ejerciendo oportunamente y en
todos sus grados los recursos establecidos
por la ley".
Por consiguiente, preparar el recurso de
casación en la forma implica reclamar de
la falta o vicio que le sirve de fundaifien-
to mediante el ejercicio, oportuno'y en
todos sus grados, de los recursos estable-
cidos por la ley.
La preparación del recurso de casa-
ción en la forma es, pues, previa a la in-
terposición del recurso mismo, y la
manera de dar cumplimiento a una exi-
gencia legal, para que, posteriormente,
pueda ser admitido a tramitación.
Los requisitos necesarios a fin de que
se entienda legalmente preparado el re-
curso de casación en la forma son, en
consecuencia, los siguientes:
1°. Que se haya reclamado previamen-
te de la falta o vicio que constituye la
causal que le sirve de fundamento;
2°. Que el reclamo se haya formula-
do por la parte que deduce el referido
recurso; y
3°. Que el reclamo se haya formula-
do ejerciendo, oportunamente y en to-
dos sus grados, los recursos establecidos
por la ley.
Ahora bien, ¿cuáles son estos recursos
que sirven para preparar la casación en
* Modificado, como aparece en el texto, por
la Ley N° 19.374. Actualizado Depto. D. Procesal-U.
de Chile.
43£fe
 Manual de Derecho Procesal
la forma? La disposición en referencia pres-
cribe que son aquellos "establecidos por
la lev"; y sabemos que nuestra ley procesal
contempla dos clases de recursos: ordina-
rios y extraordinarios. Son ordinarios los
de reposición y apelación, y extraordinarios,
en cambio, el propio recurso de casación
en la forma en contra de la sentencia de
primera instancia, y el recurso de hecho,
en el caso de que la apelación no fuere
legalmente concedida.
Hay un caso especial de preparación
del recurso de casación en la forma cuan-
do se funda en el número 1° del artículo
768, o sea, cuando la sentencia ha sido
pronunciada por un tribunal integrado
en contravención a lo dispuesto por la
ley: el reclamo deberá hacerse por la parte
o su abogado antes de verse la causa (art.
769,* inc. final, CPC).
Ejemplo de preparación del recurso
de casación en la forma: evacuado el trá-
mite de duplica, el tribunal cita a las par-
tes para oír sentencia, en vez de recibir
la causa a prueba. La parte agraviada con
esta resolución deberá pedir reposición y
apelar en subsidio. Si se niega lugar a la
reposición y la Corte confirma la negati-
va de recibir la causa a prueba, quiere
decir que habrá preparado el recurso y
que podrá posteriormente recurrir de ca-
sación en la forma en contra de la sen-
tencia definitiva, fundado en la omisión
del trámite o diligencia esencial de la re-
cepción de la causa a prueba.
En consecuencia, en la práctica hay
dos clases de tribunales que velan por la
corrección del procedimiento: unos, los
llamados a conocer de los recursos ordi-
narios o extraordinarios como medio de
dejar preparado el recurso de casación
en la forma; y otros, los llamados a cono-
cer de este último recurso. —•*•
Y ¿por qué el legislador ha limitado
el campo de actuación del recurso de ca-
sación en la forma mediante la exigencia
* Modificado, como aparece en el texto, por
la Ley N° 19.374. Actualizado Depto. D. Procesal U.
de Chile.
177
de su preparación previa? Por simple ra-
zones de conveniencia y moralidad. En efec-
to, es preferible que sea el mismo tribunal
que incurrió en la falta o vicio formal el
llamado a subsanarlo o corregirlo y no
otro diferente; a lo que cabe agregar que
si no se exigiera la preparación o recla-
mo previo, las partes inescrupulosas, que
advierten una falta o vicio, muchas veces
provocado por ellas mismas, no tratarán
de subsanarlo, dejando una posible puerta
de escape mediante la nulidad posterior
del procedimiento, utilizando para ello
el recurso de casación en la forma.
548. Casos en que no se exige prepa-
ración previa del recurso de casación en
la forma. Hay veces en que los funda-
mentos de la institución de la prepara-
ción del recurso de casación en la forma
se hallan en pugna con el principio de
que "al impedido no le corre plazo". En
otros términos, hay situaciones de orden
práctico que no permiten que una parte
pueda preparar previamente el recurso
de casación en la forma, pues si se le
exigiera esta preparación previa ello equi-
valdría más bien a negarle la oportuni-
dad de deducir dicho recurso.
Es por eso que el legislador se vio en
la necesidad de establecer casos de ex-
cepción, en que no es necesario prepa-
rar previamente el recurso de casación
en la forma para que pueda ser admitido
a tramitación. Estos casos son:
1°. Cuando la ley no admite recurso al-
guno contra la resolución en que se haya co-
metido la falta (art. 769, inc. 2°, parte 1a,
CPC). En este caso, cuya excepción es
obvia, a la parte agraviada no le queda
más camino que deducir únicamente el
recurso de casación en la forma que co-
rresponda.
2°. Cuando la falta haya tenido lugar en
el pronunciamiento mismo de la sentencia que
se trata de casar (art. 769, inc. 2°, parte 2a,
CPC). También este caso es perfectamente
explicable. Imaginemos que la sentencia
no fue extendida en la forma dispuesta por
la ley. No habrá más camino que-fe-
clamar de esta falta, deduciendo el co-
 Mario Casarino Viterbo
rrespondiente recurso de casación en la
forma.
3°. Cuando la falta haya llegado a cono-
cimiento de la parte después de pronunciada la
sentencia (art. 769, inc. 2°, parte final,
CPC). Otro caso justificadísimo en que
el agraviado ha estado impedido de pre-
parar el recurso. Ejemplo: el tribunal omite
citar a las partes para oír sentencia y
dicta sentencia definitiva derechamente.
No hay otro camino para reclamar de la
falta de recurrir de casación en la forma
en contra de la sentencia definitiva, sin
necesidad de preparación previa.
4°. Cuando se recurre de casación en la
forma en contra de una sentencia de segunda
instancia por las causales 4a, 6a y 7" , del
artículo 768, o sea, por haber sido dada ultra
petita, por haber sido pronunciada contra otra
pasada en autoridad de cosa juzgada, siempre
que ésta se haya alegado oportunamente en el
juicio, o por contener decisiones contradictorias,
aun cuando hayan también afectado a la sen-
tencia de primera instancia los vicios que moti-
van dicho recurso (art. 769, inc. 3°, CPC).
Este último caso de excepción se justifica
por la gravedad de los vicios contenidos
en la sentencia de segunda instancia, que
hacen de todo punto inaceptable mante-
ner un fallo en semejantes condiciones,
aun cuando no se hubiere reclamado en
contra de la sentencia de primera, que
contenía iguales vicios, mediante los re-
cursos de apelación y de casación en la
forma.
A contrario sensu, si la .sentencia de
primera instancia ha sido pronunciada
con vicios de forma, que no sean los con-
templados en las causales 4a, 6a y 7a del
artículo 768, y la sentencia de segunda •
instancia hace suyos aquellos vicios, no
podrá recurrirse de casación en la forma
en contra de esta última si no se recurrió
por igual vía en contra de la de primera
instancia, pues no se habría preparado
legal y suficientemente aquel recurso.
Y si la sentencia de primera instancia
no ha sido extendida de conformidad a
lo preceptuado en el artículo 170 y la
sentencia de segunda se limita a confir-
marla sin reparar el vicio, ¿puede recu-
178
rrirse de casación en la forma en contra
de esta última sentencia sin haber recu-
rrido por igual vía, y en primer término,
en Contra de la sentencia de primera ins-
tancia?
Algunos opinan que no, en atención
a que no se habría preparado el recurso.
Por nuestra parte, pensamos que el re-
curso es procedente, pues el vicio en que
se funda el recurso no es aquel requisito
de forma omitido por la sentencia de pri-
mera instancia, sino la circunstancia de
no haber subsanado la de segunda los
requisitos omitidos por la de primera, en
cumplimiento de lo preceptuado en el
inciso 2° del artículo 170. La causal que
sirve de fundamento al recurso está con-
templada, pues, en el artículo 768, N° 5°,
en relación con alguno o algunos de los
números del inciso 1° del artículo 170,
en relación, a su vez, con el incisof2° de
igual precepto.
549. Falta de perjuicio reparable sólo
con la invalidación del fallo o de influen-
cia del vicio en lo dispositivo del mismo.
Ésta es otra limitación al recurso de casa-
ción en la forma y establecida también
expresamente por el legislador.
En efecto, el artículo 768, inciso 3°,
del Código de Procedimiento Civil, pres-
cribe: "No obstante lo dispuesto en este
artículo, el tribunal podrá desestimar el
recurso de casación en la forma si de los
antecedentes aparece de manifiesto que
el recurrente no ha sufrido un perjuicio
reparable sólo con la invalidación del fa-
llo, o cuando el vicio no ha influido en
lo dispositivo del mismo".
La frase "no obstante lo dispuesto en
este artículo" quiere significar que, a pe-
sar de que la causal legal en que se funda
el recurso de casación en la forma esté
acreditada en autos, o sea, que dicho re-
curso deba ser acogido, el tribunal "po-
drá" desestimarlo siempre que concurra
cualquier de estas dos circunstancias:
1a. Si de los antecedentes aparece de
manifiesto que el recurrente no ha sufri-
do un perjuicio reparable sólo con la in-
validación del fallo; o
 Manual de Derecho Procesal
2a. Cuando el vicio no ha influido en
lo dispositivo del mismo.
Ejemplo de la primera circunstancia: se dic-
ta sentencia de primera instancia con el
vicio de ultra petita. La parte agraviada
recurre de casación en la forma y apela.
El tribunal, no obstante haber compro-
bado la efectividad de la causal alegada
como fundamento de la casación, puede
desestimar este recurso y subsanar el vi-
cio de forma por la vía de apelación.
Ejemplo de la segunda circunstancia: se
dicta sentencia de primera instancia sin
ajustarse a lo prescrito en el artículo 170;
como ser, sin contener la enunciación de
las leyes con arreglo a las cuales se pro-
nunció. Después se recurre de casación
en la forma en contra de esta sentencia y
la Corte desestima el recurso, porque no
obstante ser efectiva la falta de enuncia-
ción de las leyes con arreglo a las cuales
debió pronunciarse la sentencia recurri-
da, estima que esta falta no influye, en
absoluto, en la parte resolutiva.
Como se comprende, esta limitación
del recurso de casación en la forma es
una facultad esencialmente privativa del
tribunal llamado a conocer de él, y lo trans-
forma, en realidad, en un recurso de equi-
dad, no obstante sus características de ser
extraordinario y de derecho estricto; y di-
fiere de la falta de preparación, pues mien-
tras ésta impide que el recurso sea
admitido a tramitación, aquélla conduce
a que sea desestimado en definitiva.
550. Falta de pronunciamiento sobre
alguna acción o excepción hecha valer
oportunamente en el juicio. Alude a esta
tercera limitación del recurso de casación
en la forma el inciso final del artículo
768 del Código de Procedimiento Civil,
de la siguiente manera: "El tribunal po-
drá limitarse, asimismo, a ordenar al de
la causa que complete la sentencia cuan-
do el vicio en que se funda el recurso sea
la falta de pronunciamiento sobre algu-
na acción o excepción que se haya he-
cho valer oportunamente en el juicio".
La disposición antes transcrita, en con-"
secuencia, contempla el caso de un re-
179
curso de casación en la forma deducido
en contra de una sentencia por haber
sido pronunciada con omisión de la de-
cisión del asunto controvertido, y en que,
no obstante ser efectivo el vicio que se le
achaca, el tribunal ad quem puede optar
por dos caminos, a su entera y completa
voluntad:
a) acoger el recurso y anular, por con
siguiente, la sentencia recurrida; o
b) limitarse a ordenar al tribunal a
quo que complete su sentencia, pronun
ciándose, además, sobre la acción o ex
cepción hecha valer oportunamente en
el pleito y que fue omitida.
Si opta por este último camino, natu-
ralmente que no habrá un pronuncia-
miento de fondo sobre el recurso de
casación en la forma interpuesto, o sea,
no podrá sostenerse que ha sido acogido
o rechazado; pero, en cambio, el recu-
rrente habrá obtenido, por una vía indi-
recta, que se subsane el grave defecto de
forma que contenía la sentencia recurri-
da, cual es la falta de decisión del asunto
controvertido.
En todo caso debemos advertir que
el tribunal ad quem podrá hacer uso de
esta limitación, fundada en razones evi-
dentes de economía procesal, sólo y cuan-
do la sentencia recurrida haya omitido el
fallo de alguna acción o excepción he-
cha valer oportunamente en el juicio; mas
no cuando lo omitido sean también las
consideraciones de hecho o de derecho
que han debido servir de fundamento a
dichas acciones o excepciones, pues, en
tal caso, nos encontraríamos en presen-
cia de otro vicio o defecto de forma de la
sentencia recurrida, que no admite la li-
mitación indicada.
Tin resumen, y como se ha visto, la pri-
mera limitación del recurso de casación
en la forma, o sea, la falta de preparación
previa del mismo, conduce a no ser admi-
tido a tramitación; la segunda, o sea, la
falta de perjuicio reparable sólo con la in-
validación del fallos de influencia del vi-
cio en lo dispositivo del mismo, conduce a
su rechazo; y, por último, la tercera, o sea,
la falta de pronunciamiento sobre alguna
 Mario Casarino Viterbo
acción o excepción hecha valer oportuna-
mente en el juicio, se traduce en la orden
al juez inferior de completar su fallo, omi-
tiéndose pronunciamiento sobre el recurso
de casación en la forma, que había sido
legal y oportunamente interpuesto.
V. Interposición del recurso de casación
en la forma
551. ¿Ante quién y para ante quién se
interpone? Contesta esta interrogante, y
en sus dos aspectos, el artículo 771 del
Código de Procedimiento Civil, cuando
dice: "El recurso debe interponerse por la
parte agraviada ante el tribunal que haya
pronunciado la sentencia que se trata de
invalidar y para ante aquel a quien corres-
ponde conocer de él conforme a la ley".
La ley procesal civil, como se compren-
de, no es la encargada de señalar los tribu-
nales a los cuales se entrega el conocimien-
to de los recursos de casación en la forma;
misión que cumple, en cambio, el Código
Orgánico de Tribunales, de acuerdo al mis-
mo principio que informa la apelación, esto
es, entregando el conocimiento del referi-
do recurso al tribunal inmediatamente su-
perior en grado jerárquico del que pro-
nunció la sentencia recurrida.
En efecto, las Cortes de Apelaciones
conocen de los recursos de casación en
la forma deducidos en contra de los fa-
llos pronunciados por los jueces de letras
y un ministro de Corte de Apelaciones
como tribunal de excepción (art. 63, N° 1,
a) COT);* y la Corte Suprema, de los
recursos de casación en la forma en con-
tra de los fallos pronunciados por las Cor-
tes de Apelaciones (art. 98, N° 2°, COT).
Por consiguiente, y en resumen, la
casación en la forma, en cuanto a su in-
terposición, sigue la regla general de los
recursos; esto es, se interpone ante el
tribunal que ha pronunciado la senten-
cia impugnada y para ante el tribunal
aparece en el texto, por
el artículo 1°, N° /Wa'Ley N° 19.708, cíe 5 de ene-
ro de 2001.
180
inmediatamente superior en grado jerár-
quico.
552. ¿Quién puede interponer el re-
curso? El mismo artículo 771 del Código
de Procedimiento Civil se encarga tam-
bién de contestar esta interrogante: el re-
curso debe interponerse "por la parte
agraviada".
La ley no ha definido lo que entiende
por parte agraviada; pero su tenor literal
permite sostener que este concepto
consta de dos elementos o requisitos: ser
parte en el juicio en que se ha pronun-
ciado la sentencia recurrida y ser, ade-
más, parte agraviada.
Son partes en el juicio tanto las partes
directas, como son demandante y deman-
dado, cuanto las partes indirectas, o sea,
los terceros. Todos ellos podrán, por con-
siguiente, deducir el recurso de casación
en la forma, como ha podido legalrñente
también hacerlo respecto de los demás
recursos, puesto que su interposición es
uno de los derechos fundamentales que
confiere en pleito la calidad de parte.
Pero no basta ser parte; es preciso, ade-
más, ser parte agraviada. Y ¿qué entende-
mos por tal? En principio, es aquella cuyas
pretensiones no han sido acogidas en to-
dos sus aspectos por la sentencia. Sin em-
bargo, en materia de casación en la forma
el agravio debe ser doble: a) causado por
la sentencia recurrida; y b) causado por
el vicio que sirve de fundamento al res-
pectivo recurso.
Veamos unos ejemplos para esclarecer
el concepto:
La sentencia acoge la demanda, y el
demandado recurre de casación en la for-
ma fundado en la omisión del trámite o
diligencia esencial de la recepción de la
causa a prueba. Aquí el demandado es
parte agraviada en un doble aspecto: en
cuanto a la sentencia, puesto que acoge
la demanda rechazando sus excepciones
o defensas; y, además, en cuanto al vicio,
puesto que la falta de recepción de la
causa a prueba le impidió probar los fun-
damentos de hecho de sus excepciones o
defensas.
 Manual de Derecho Procesal
La sentencia niega lugar a la deman-
da, v el demandante recurre de casación
en la forma fundado en la omisión del
:rimite o diligencia esencial del emplaza-
miento de la parte demandada. Aquí el
demandante no es parte agraviada en el
doble concepto que hemos señalado: es
efectivo que la sentencia recurrida lo agra-
via, desde el momento en que se ha re-
chazado su demanda, pero no es agraviado
oor el vicio en que funda su recurso, pues-
to que la falta de emplazamiento del de-
mandado sólo ha podido perjudicar a este
último y no al demandante.
Además, la circunstancia de que el vi-
cio en que se funda el recurso cauce agra-
vios a ambas partes, no será obstáculo,
como se comprende, para que cualquiera
de ellas pueda deducir recurso de ca-
sación en la forma, siempre y cuando sea
también agraviada por la sentencia.
Ejemplo: el fallo niega lugar a la de-
manda y el demandante recurre de casa-
ción en la forma, fundado en la omisión
del trámite o diligencia esencial de la ci-
tación a las partes para oír sentencia. Aquí
el demandante es parte agraviada, por
cuanto la sentencia lo perjudica al recha-
zar su demanda, y, además, porque la ci-
tacién para oír sentencia omitida lo ha
perjudicado, omisión que también ha po-
dido agraviar al demandado.
553. Forma de interponer el recurso.
Tras la modificación que sufrió el artículo
770 del CPC, por la Ley N° 18.705 de 24
de mayo de 1988, la interposición del
recurso que nos ocupa se alteró sustan-
cialmente. En efecto, el trámite complejo
establecido por la antigua norma que
contemplaba dos escritos, el de anuncio
y el de formalización, fue sustituido por
una fórmula simple y sencilla contempla-
da en el citado artículo 770. Según éste,
el recurso de casación en la forma contra
sentencia de primera instancia deberá in-
terponerse dentro del plazo concedido
para deducir el recurso de apelación
Í art. 770, inc. 2°, CPC). Así, el legislador
no ha señalado directamente un plazo
para la interposición del recurso sino que
181
lo ha hecho en función del plazo estable-
cido para la interposición del recurso de
apelación, el que será normalmente de
10 días (art. 189, incs. 1° y 2°).
El plazo para interponer el recurso
de casación en la forma presenta las si-
guientes características:
1°. Es un plazo fatal (art. 64 CPC);
2°. Es un plazo individual, en razón de
que ésta es la regla general y no existe nor-
ma especial que establezca lo contrario;
3°. Es un plazo de días y por consi-
guiente para computarlo se descuentan
los feriados;
4°. Es un plazo legal y, en consecuen-
cia, improrrogable y no admite suspen-
sión.
El escrito de interposición del recurso
de casación en la forma debe ser funda-
do, y debe cumplir con ciertos requisitos
señalados expresamente por el legislador
en el artículo 772 inciso 2° del CPC. Es-
tos requisitos son:
A. Debe mencionar expresa y deter
minadamente el vicio o defecto en que
se funda;
B. Debe mencionar expresa y deter
minadamente la ley que concede el re
curso para la causal que se invoca; y
C. El recurso debe ser patrocinado
por abogado habilitado que no sea pro
curador del número.*
Ejemplos: se mencionará en este escri-
to que la sentencia recurrida adolece del
vicio o defecto de haber sido pronuncia-
da ultra petita y que concede el recurso
por la causal antes indicada, el artículo
768, N° 4°, del Código de Procedimiento
Civil; se mencionará en este escrito que
la sentencia recurrida adolece del vicio o
defecto de haber sido pronunciada con
omisión del requisito de la decisión del
asunto controvertido y que concede el
recurso por la causal antes indicada, el
* Modificado, comcTaparece en el texto, por
el artículo 1°, N° 75, letras a) y b) de la Ley
N° 18.705, de 24 de mayo de 1988. Actualizado
Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Mario Casarino Viterbo
artículo 768, N° 5°, del Código de Proce-
dimiento Civil, en relación con el artícu-
lo 170, N°6Vdel mismo Código; se
mencionará en este escrito que la sen-
tencia recurrida adolece del vicio o de-
fecto de haberse faltado en la primera
instancia al trámite o diligencia esencial
de la recepción de la causa a prueba y
que concede el recurso por la causal an-
tes indicada, el artículo 768, N° 9°, del
Código de Procedimiento Civil, en rela-
ción con el artículo 795, N° 2°, del mis-
mo Código, etc.
De acuerdo con lo dispuesto por el
art. 771 del CPC, el recurso debe inter-
ponerse por la parte agraviada ante el
tribunal que haya pronunciado la senten-
cia que se trata de invalidar y para ante
aquel a quien corresponda conocer de él
conforme a la ley.
La importancia de la fundamentación
del escrito por el que se interpone el re-
curso es manifiesta pues determina nada
menos que la jurisdicción del tribunal ad
quem; no pudiendo este último, al dictar
sentencia de casación, extenderla a vicios
o defectos de forma que no se hallen con-
templados expresamente en dicho escri-
to, ni hacerse en el recurso variación de
ningún género una vez interpuesto
(art. 774 CPC).
En resumen, la presentación del es-
crito por el que se interpone el recurso
limita la actividad de la parte y del tribu-
nal ad quem: de la primera, por cuanto
interpuesto el recurso no puede hace en
él variación de ningún género y del segun-
do, porque, aun cuando en el progreso
del recurso descubra alguna nueva cau-
sal en que hubiere podido fundarse, la
sentencia recaerá únicamente sobre las
alegadas en tiempo y forma.
554. Resoluciones que pueden recaer
en el escrito de interposición del recur-
so.* El tribunal a quo examinará si el re-
* Artículo N° 780 modificado, como aparece
en el texto, por el artículo 79 de la Ley N° 18.705,
de 24 de mayo de 1988. Actualizado Depto. D. Pro-
cesal U. de Chile.
182
curso cumple con los requisitos estableci-
dos en el artículo 776, inciso 1°, es decir,
si se ha interpuesto en tiempo, y si fue
patrocinado por abogado habilitado. De
no cumplir con cualquiera de dichos re-
quisitos, el tribunal lo declarará inadmisi-
ble sin más trámite (art. 778, inc. 1°). Tra-
tándose de tribunales colegiados, dicho
examen se efectuará en cuenta (art. 776,
inc. 1°, parte final). Se trata pues de un
análisis formal donde el tribunal a quo
concederá el recurso o lo declarará inad-
misible, dependiendo si se cumplen o no
los requisitos antes señalados:
1. Si el recurso es declarado inadmisi
ble, la parte que lo dedujo podrá interpo
ner recurso de reposición, el que deberá
fundarse en error de hecho y deducirse
dentro del plazo de tercero día. La resolu
ción que resuelva la reposición será inape
lable (art. 778, inc. 2°).* /
2. Si el recurso se concede, se dará cum
plimiento a lo prevenido en el artículo
197, para los efectos del cumplimiento de
la sentencia y ordenará elevarlos autos ori
ginales al tribunal superior para que co
nozca del recurso y devolver las fotocopias
o compulsas respectivas al tribunal que
deba conocer del cumplimiento del fallo.
Se aplicará al recurrente lo establecido en
el inciso 2° del artículo 197.**
555. Impugnación de la resolución
que declara admisible o inadmisible el
recurso de casación en la forma. En el
recurso de apelación, si el juez a quo al
pronunciarse sobre dicho recurso comete
un error o una injusticia, la parte agra-
viada tiene en sus manos el recurso de
hecho, el cual, como sabemos, lo deduci-
rá directamente ante el tribunal superior.
Tratándose de un recurso de casación en
la forma, también el tribunal a quo
puede cometer error o injusticia al con-
* Ley N° 19.374. Actualizado Depto. D. Proce-
sal U. de Chile.
** Artículo N° 778 modificado, como aparece
en el texto, por el artículo N° 78 de la Ley
N° 18.705, de 24 de mayo de 1988. Actualizado
Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Manual de Derecho Procesal
ceder o denegar dicho recurso; pero ha
puesto a disposición de la parte agravia-
da, a diferencia del caso anterior, el re-
curso de reposición para ante el mismo
tribunal.
En efecto, después de expresar que
la resolución que concede el recurso de
casación en la forma o la que lo declara
inadmisible deben ser fundadas, agrega
que sólo procederá en su contra el recurso
de reposición (arts. 778, inc. final, y 781,
inc. final, CPC). De esta suerte el legisla-
dor eludió el problema de determinar la
naturaleza procesal de estas resoluciones
y dispuso derechamente acerca de sus re-
quisitos de forma y de los recursos de
que podían ser susceptibles.
El artículo 778 inciso final agrega que
el recurso sólo podrá fundarse en error
de hecho y deducirse en el plazo de tercero
día. La resolución que resuelve la po-
sición será inapelable*
VI. Efectos del recurso de casación en
la forma
556. Concepto y evolución histórica
legislativa. Entendemos por efectos del re-
curso de casación en la forma la suerte
que corre la sentencia recurrida, en cuanto
a su ejecución o cumplimiento pendiente
el fallo de aquel recurso.
Esta materia, de innegable importan-
cia práctica, ha experimentado radicales
modificaciones desde su establecimiento en
el Código de Procedimiento Civil primi-
tivo, a raíz de las variadas reformas lega-
les de que fue objeto posteriormente.
En efecto, el artículo 947 del Código
de Procedimiento Civil primitivo disponía.: "El
recurso de casación suspende la ejecu-
ción de la sentencia, excepto en-los casos
siguientes...". Después dicho precepto, a
virtud de las reformas introducidas por
la Ley N° 3.390,: quedó redactado como
* Modificado, como aparece en el texto, por
la Ley N° 19.374. Actualizado Depto. D. Procesal U.
de Chile.
183
sigue: "El recurso de casación en la for-
ma suspende la ejecución de la senten-
cia, excepto en los casos siguientes... El
recurso de casación en el fondo no sus-
pende la ejecución de la sentencias sino
en los casos...". Por último, este precep-
to, en razón de las modificaciones intro-
ducidas por la Ley N° 11.183, ha quedado
en la siguiente forma: "El recurso de ca-
sación no suspende la ejecución de la sen-
tencia, salvo cuando...".
Por consiguiente, y en resumen, en
un comienzo el recurso de casación sus-
pendía el cumplimiento de la sentencia;
en seguida se hizo un distingo entre el
recurso de casación en la forma y el de
fondo, suspendiendo la ejecución o cum-
plimiento de la sentencia solamente el
primero de los nombrados; y, por fin, ac-
tualmente, ambos recursos, por regla ge-
neral, no suspenden la ejecución de la
sentencia recurrida.
Las reformas introducidas a esta ma-
teria sobre los efectos del recurso de ca-
sación han perseguido, pues, evitar que
este recurso se transforme en una tercera
instancia, o sea, un medio destinado a
dilatar la ejecución de lo resuelto por los
jueces de fondo.
557. Solución legal actual. Nos la da
el artículo 773,* incisos 1° y 2°, del Códi-
go de Procedimiento Civil, al decir: "El
recurso de casación no suspende la eje-
cución de la sentencia, salvo cuando su
cumplimiento haga imposible llevar a
efecto la que se dicte si se acoge el recur-
so, como sería si se tratare de una sen-
tencia que declare la nulidad de un
matrimonio o permita el de un menor.
La parte vencida podrá exigir que no
se lleve a efecto la sentencia mientras la
parte vencedora no rinda fianza de resul-
tas a satisfacción del tribunal que haya
dictado la sentencia recurrida, salvo que
el recurso se interponga por el demanda-
do contra la sentencia definitiva pronun-
* Modificado, como aparece en el texto, por la Ley N°
19.374.
tonoRíAi JURÍDICA DE CHILE
i
 Mario Casarino Viterbo
ciada en el juicio ejecutivo, en los juicios
posesorios, en los de desahucio y en los
de alimentos". —
Desde el instante en que el precepto
legal en cuestión no distingue entre el
recurso de casación en la forma y en el
fondo, quiere decir que ambos recursos
no suspenden la ejecución de la senten-
cia; y que, en consecuencia, la regla gene-
ral es que el recurso de casación en la
forma -que es el que nos interesa por el
momento- no suspende la ejecución de la
sentencia recurrida.
La regla general anterior, a su vez,
presenta dos excepciones, es decir, dos ca-
sos en que el recurso de casación en la
forma suspende el cumplimiento de la sen-
tencia recurrida. Ellos son los siguientes:
1°. Cuando el cumplimiento de la senten-
cia recurrida haga imposible llevar a efecto la
que se dicte si se acoge el recurso, como sería si
se tratare de una sentencia que declare la nu-
lidad de un matrimonio o permita el de un
menor (art. 773, inc. 1°, CPC).
La excepción es obvia y los ejemplos
proporcionados por el legislador son lo
suficientemente elocuentes para ilustrar
el texto legal.
2°. Cuando la parte vencida exija que no se
lleve a efecto la sentencia recurrida mientras la
parte vencedora no rinda fianza de resultas a
satisfacción del tribunal que la haya dictado, y
mientras esafianza no se rinda (arL 773, inc. 2°,
parte 1a, CPC).
Esta segunda excepción es condicio-
nal y transitoria: condicional, porque ten-
drá lugar siempre y cuando la parte
vencida haga uso del derecho que la ley
le confiere sobre el particular; y transito-
ria, porque el impedimento para cun>
plir la sentencia recurrida dura solamente
mientras la fianza de resultas no se rin-
da; o sea, una vez que ésta se otorgue, la
sentencia recurrida puede cumplirse sin
mayores inconvenientes.
Naturalmente que el derecho de la
parte vencida a exigir de la vencedora el
otorgamiento de fianza de resultas, para
poder cumplir una sentencia impugnada
de casación en la forma, tiene limitacio-
nes. En efecto, este derecho no podr¿i
184
ser impetrado por el demandado cuando
recurra en contra de la sentencia definiti-
va pronunciada en el juicio ejecutivo, en
los juicios posesorios, en los de desahucio
y en los.de alimentos (art. 773, inc. 2°,
parte 2a, CPC);
La Corte Suprema ha interpretado la
expresión "en los de desahucio" en el sen-
tido de que ella se refiere a todos los
juicios especiales del contrato de arren-
damiento reglamentados en el Título VI
del Libro III del Código de Procedimiento
Civil, y para ello ha recurrido a la historia
fidedigna del establecimiento de la ley
antes que a lo literal de las palabras
empleadas en el artículo 773 del expresa-
do cuerpo de leyes.
En efecto, dicho artículo tiene como
antecedente legislativo extranjero la Ley
de Enjuiciamiento Civil española, en la cual
se tratan los juicios especiales del contrato
de arrendamiento bajo la denominación
común de "los juicios de desahucio".
Y ¿ante qué tribunal, en qué oportuni-
dad y de acuerdo a qué procedimiento la
parte vencida puede exigir que la vence-
dora otorgue fianza de resultas para po-
der cumplir la sentencia recurrida?
Este derecho sólo podrá ejercitarlo
ante el tribunal a quo en el plazo conce-
dido al recurrente para interponer el re-
curso y en solicitud separada que se
agregará al cuaderno de fotocopias o de
compulsas que deberá remitirse al tribu-
nal que deba conocer del cumplimiento
del fallo. El tribunal a quo procederá de
plano y en única instancia, fijando el monto
de la caución antes de remitir el cuaderno
respectivo a dicho tribunal (art. 773, inc.
3°, CPC).
Este mismo tribunal conocerá también
en única instancia en todo lo relativo al
otorgamiento y subsistencia de la causa
(art. 773, inc. 4°, CPC).
VIL Tramitación del recurso de casación
en la forma
558. Remisión de los autos al tribu-
nal superior e ingreso de los mismos. Se
 Manual de Derecho Procesal
ha dicho que, concedido el recurso de
casación en la forma, el tribunal dispone
al mismo tiempo que se dejen compulsas
para el cumplimiento de la sentencia y
que al día siguiente hábil de cumplida
esta orden se eleven los autos originales al
tribunal superior (art. 776, inc. 2°, CPC).
Una vez llegados los autos originales al
tribunal superior o ad quem, el secretario
de este tribunal cumple con dos impor-
tantes formalidades: anota el proceso en
el libro de ingreso con los pormenores
necesarios para individualizarlo y, en se-
guida, anota en el proceso mismo la fe-
cha de su llegada (arts. 200, inc. 1°, y 779
CPC).
559. Declaración previa de admisibi-
lidad o inadmisibilidad del recurso de ca-
sación en la forma. Una vez que el
secretario ha estampado en el proceso la
constancia o certificado de su fecha de
ingreso, el tribunal examinará en cuenta
si la sentencia objeto del recurso es de
aquéllas contra las cuales la concede la
ley y si reúne los requisitos de los artícu-
los 772 y 776, inciso 1°, es decir: 1) si se
mencionó expresamente el vicio o defec-
to en que se funda; 2) si se mencionó
expresamente la ley que concede el re-
curso por la causal que se invoca; 3) si se
interpuso a tiempo; y 4) si ha sido patro-
cinado por abogado habilitado (art. 781,
inc. 1°, CPC).
La concesión, pues, del recurso de ca-
sación en la forma está sujeta a un doble
control: primero, al del tribunal a quo,
cuando examina y provee el escrito por
el que se interpone el recurso; y segun-
do, al del tribunal ad quem, cuando da
cumplimiento a lo preceptuado en el ar-
tículo 781, inciso 1°, ya citado.
Ahora bien, este examen previo pue-
de hacer llegar al tribunal ad quem a dos
conclusiones:
a) Que encuentre mérito para considerar
inadmisible o extemporáneo el recurro de ca-
sación en la forma, en cuyo caso lo decla-
rará sin lugar, desde luego, o por
resolución fundada mandará traer los au-
tos en relación sobre este punto. Asimis-
185
mo podrá decretar autos en relación, no
obstante haber declarado la inadmisibili-
dad del recurso cuando estime posible
una casación de oficio (art. 781, incs. 2U y
3°, CPC).
La resolución por la que el tribunal
de oficio declare la inadmisibilidad del
recurso sólo podrá ser objeto del recurso
de reposición, el que deberá ser fundado
e interponerse dentro de tercero día de
notificada la resolución (art. 781, inc. 4°,
CPC).
b) Que encuentre mentó para considerarlo
admisible e interpuesto dentro de plazo, en cuyo
caso se limitará a tramitar el correspon-
diente recurso de casación en la forma,
ordenando traerlo en relación (arts. 798,
inc. final, y 806, parte 1a, CPC).
Estas resoluciones, como es natural,
se dictan sin esperar la comparecencia
previa de las partes.
560. Comparecencia de las partes.
Una vez que el tribunal ad quem dicta el
decreto de autos en relación, las partes
están en condiciones de comparecer ante
él a proseguir el correspondiente recur-
so de casación en la forma.
Sobre el particular, el artículo 779 del
Código de Procedimiento Civil hace apli-
cable al recurso de casación en la forma
lo dispuesto en los artículos 200, 201, 211,
y el 201 sólo en cuanto a la comparecen-
cia del recurrente dentro del plazo; de
suerte que el recurrente deberá compa-
recer a proseguir el recurso en el térmi-
no legal, so pena de que el tribunal, a
petición del recurrido, lo declare desierto,
y este último también deberá compare-
cer en igual término, bajo apercibimiento
de proceder en su rebeldía por el solo
ministerio de la ley.
Todo cuanto hemos dicho respecto
de estas materias, en relación con el re-
curso de apelación, será aplicable tam-
bién al recurso de casación en la forma,
dándolo por expresamente reproducido
(N°501).
Hay solamente una salvedad: cuando
el tribunal ad quem es la Corte Suprema,
pues ante este alto tribunal no puede com-
EDITORIAL JURÍDICA Df CHILE
 Mario Casarino Viterbo
parecerse a proseguir el recurso de casa-
ción en la forma sino por intermedio de
abogado habilitado o de procurador del
número (arts. 398, inc. 1°, COT y 803,
inc. 1°, CPC).
561. Designación de abogado patroci
nante. La parte recurrente de casación
en la forma podrá designar hasta antes
de la vista del recurso un abogado para
que lo defienda ante el tribunal ad quem
que podrá ser o no el mismo que patro
cinó el recurso (art. 803, inc. 1°, CPC).
Se trata de una nueva designación de
abogado patrocinante, pues no hay que ol-
vidar que el escrito de interposición del
recurso de casación en la forma debe tam-
bién llevar la firma de abogado patroci-
nante que no sea procurador del número.
Como se ve es una formalidad enteramente
inútil, que ha debido ser eliminada en
algunas de las diversas y variadas refor-
mas legales experimentadas por la insti-
tución de la casación.
562. Escrito con observaciones para
el fallo del recurso. La tramitación de un
recurso de casación en la forma, como se
ha visto, no puede ser más simple, pues
se reduce a la dictación del decreto "au
tos en relación", previo el examen acerca
de su admisibilidad, y a la comparecen
cia de las partes a fin de proseguirlo.
No es necesaria la presentación de nin-
gún escrito, salvo el de carácter esencial-
mente facultativo contemplado en el inciso
final del artículo 783 del Código de Pro-
cedimiento Civil, que dice: "Las partes po-
drán, hasta el momento de verse el recurso,
consignar en escrito firmado por un abo-
gado, que no sea procurador del número,
las observaciones que estimen convenien-
tes para el fallo del recurso".
La utilidad de este escrito es mani-
fiesta, y en la práctica puede, incluso, lle-
gar a sustituir a las alegaciones orales.
563. Vista del recurso. En la vista de
la causa se observarán las reglas estable-
cidas para las apelaciones. De manera que,
por lo que ya tenemos estudiado, pode-
186
mos afirmar que, una vez notificadas las
partes legalmeiite del decreto "autos en
relación", la causa queda en estado de
tabiáT y que se verá el. recurso el día seña-
lado-en ella, previa relación, y, en segui-
da, de alegatos de los abogados, de las
partes, si lo creyeren conveniente (art.
783, inc. 1°, CPC y N° 505).
En todo caso la duración de las ale-
gaciones de cada abogado se limitará a
una hora en los recursos de casación en
la forma, pudiendo el tribunal, sin em-
bargo, por unanimidad, prorrogar por
igual tiempo dicha duración (art. 783,
incs. 2° y 3°, CPC).
564. La prueba y el recurso de casa
ción en la forma. Hay veces que la causal
que sirve de fundamento al recurso cons
ta de los mismos autos; de suerte que, en
este caso, no necesita de prueba. *Pero,
en otras, la causal es controvertida y, por
lo tanto, se hace necesaria su prueba si
se desea que el recurso pueda prosperar
y ser acogido en definitiva.
De ahí que el legislador haya prescrito
que cuando la causa alegada necesite de
prueba el tribunal abrirá, para rendirla,
un término prudencial que no exceda de
treinta días (arts. 799 y 807, inc. 2°,
CPC).
La prueba, en consecuencia, se ren-
dirá ante el tribunal ad quem y, a falta de
disposiciones especiales, de conformidad
a las reglas generales sobre prueba inci-
dental.
El tribunal ad quem decretará la prue-
ba a solicitud de parte interesada y fijará
la duración de este término probatorio,
el cual, en realidad, es especial, no pu-
diendo exceder de treinta días.
Esta prueba será, además, necesario
rendiría oportunamente, esto es, desde
el ingreso de los autos al tribunal supe-
rior y hasta la vista de la causa misma.
565. Disposiciones especiales en jui
cios de mínima cuantía y de menor cuan
tía. El recurso de casación en la forma se
sujeta, en primer término, a las disposi
ciones contenidas en el Párrafo 1° del
 Manual de Derecho Procesal
Título XIX del Libro III del Código de
Procedimiento Civil y, además, a las dis-
posiciones especiales de los Párrafos 2°,
3° y 4° de ese Título, según sea la natura-
leza del juicio en que se haya pronuncia-
do la sentencia recurrida (art. 784 CPC).
Entre estas disposiciones especiales
sobresalen las contenidas en el Párrafo
2°, sobre el recurso de casación en la for-
ma en contra de las sentencias pronun-
ciadas en juicios de mínima cuantía, o
sea, en aquellos cuya cuantía no excede
de diez Unidades Tributarias Mensuales
(10 UTM) y que por su naturaleza no
tengan señalado en la ley procedimiento
especial.*
En síntesis, estas disposiciones reglan
los trámites o diligencias esenciales en los
juicios de mínima cuantía, la forma de in-
terponer el recurso de casación, su tra-
mitación y la manera de proceder en caso
de que la causal respectiva necesite de
pruebas, disposiciones que, por su impor-
tancia, las estudiaremos al tratar de esta
clase de juicios en particular.
Por lo que respecta a las disposiciones
especiales del recurso de casación en la
forma, deducido en contra de las senten-
cias^pronunciadas en primera instancia en
\oy>juicios de menor cuantía, o sea, en aque-
llos cuya cuantía sea superior a diez Uni-
dades Tributarias Mensuales (10 UTM),
pero no exceda a quinientas Unidades Tri-
butarias Mensuales (500 UTM) * y que por
su naturaleza no tengan- señalado en la
ley un procedimiento especial, no hay otras
que las referentes a la duración de los alega-
tos, que no podrán exceder de quince mi-
nutos, salvo que el tribunal acuerde
prorrogar este tiempo hasta el doble; al
destino, por lo menos, de un día de cada
semana a la vista preferente de estos recur-
sos; y al plazo de quince días dentro del cual
debe dictarse la sentencia contado desde
el término de la vista de la causa (arts.
699, inc. 2°, 701, 702 y 797, inc. 2°, CPC).
* Modificado, como aparece en el texto, por
la Ley N° 19.594, publicada en el Diario Oficial el
1J de diciembre de 1998.
187
.VIII. Extinción del recurso de casación
en la forma
566. Mediante el fallo de casación.
La manera normal y corriente de poner
término al recurso de casación en la for-
ma es mediante la dictación del fallo.
Este fallo lo llamamos de casación, por
cuanto no es posible encasillarlo dentro
de ninguna de las clasificaciones que de
las resoluciones judiciales hace el artículo
158 del Código de Procedimiento Civil.
Se procede a su dictación por el tri-
bunal ad quem, tan pronto termina la vista
de la causa, a menos que quede en acuer-
do; y en ella es necesario observar las re-
glas sobre los acuerdos de los tribunales
colegiados, que nos proporcionan los ar-
tículos 72 y siguientes del Código Orgá-
nico de Tribunales.
No hay normas especiales sobre los
requisitos de forma a que deben ajustarse
estos fallos; sin embargo, en la práctica,
se observa que constan, como las sen-
tencias definitivas, de tres partes funda-
mentales: expositiva, considerativa y
resolutiva.
En la parte expositiva se deja constan-
cia de antecedentes del recurso, en la con-
siderativa se contienen las razones de hecho
y de derecho que sirven de fundamento
al fallo y en la resolutiva se declara si se
acoge o no el recurso y, en consecuencia,
si la sentencia recurrida es o no nula.
Si el recurso de casación en la forma
ha sido interpuesto en contra de senten-
cias pronunciadas en segunda instancia,
el tribunal deberá fallarlo en el término
de veinte días contados desde aquel en
que terminó la vista (art. 806, parte 2 a ,
CPC). No existe disposición semejante,
en cambio, tratándose del recurso de ca-
sación en la forma deducido en contra
de sentencias pronunciadas en primera
instancia en juicios de mayor cuantía o
enjuicies especiales.
Ahora bien, el fallo de casación po-
drá acoger o rechazar el correspondien-
te recurso que se ha interpuesto; y el
tribunal ad quem, para pronunciar sen-
tencia en uno u otro sentido, tendrá que
 Mario ¿asarino Viterbo
analizar si concurren o no las siguientes
circunstancias:
1a. Si los hechos en que se funda la
causal constan de autos o, por el contra-
rio, si han sido acreditados por medio de
la prueba que se haya rendido sobre el
particular;
- 2a. Si dichos hechos, en verdad, cons-
tituyen la causal alegada; y
3a. Si la causal en que se funda el
recurso es de aquellas contempladas ex-
presamente por la ley.
Pero el análisis anterior todavía no
basta: el tribunal ad quem debe, además,
tener presente los preceptos legales que
limitan la procedencia del recurso de ca-
sación en la forma, o sea, debe analizar
también si de los antecedentes aparece
de manifiesto que el recurrente ha sufri-
do un perjuicio reparable sólo con la in-
validación del fallo y si el vicio ha influido
en lo dispositivo de la sentencia recurri-
da, pues, en caso contrario, está facultado
para desestimar el recurso (art. 768, inc.
3°, CPC); como igualmente, si el re-
currente ha reclamado de la falta ejer-
ciendo, oportunamente y en todos sus
grados, los recursos establecidos por la
ley en su caso, pues si así no fuere deberá
declararlo inadmisible (arts. 763, inc.
1°, 780, inc. 1°, CPC).
Aún más, si el vicio en que se funda
el recurso es la omisión en el pronuncia-
miento de una acción o excepción hecha
valer oportunamente en el juicio, puede
también el tribunal ad quem limitarse a
ordenar al tribunal a quo que complete
su sentencia (art. 768, inc. 4°, CPC).
La sentencia que acoge el recurso de
casación en la forma anula la sentencia
recurrida. Conforme con la modificación
introducida por el artículo 2° del Decreto
Ley N° 1.682 de 4 de enero de 1977,
publicado en el Diario Oficial de 25 del
mismo mes y año, le corresponde al tri-
bunal ad quem, además de la obligación
de declarar nula la sentencia impugna-
da, otra obligación que se encuentra re-
lacionada con la causal invocada, obliga-
ción que será distinta, y que es alternativa,
toda vez que puede decir relación con
188
un vicio cometido en la dictación de la
sentencia o con un vicio relativo al pro-
cedimiento.
Eti efecto, si la causal invocada dice re-
lación con un vicio relativo al procedimiento,
causales 1a, 2a, 3a, 8a, 9a del artículo 768 del
Código de Procedimiento Civil, el tribunal
ad~quem, al casar la sentencia y declarada
nula, debe determinar en su sentencia el
estado en que quede el proceso. Acto seguido
debe remitir los autos al tribunal que corres-
ponda para que siga tramitando el proceso desde
el momento inmediatamente anterior a aquel
en que se cometió el vicio y dicte una nueva
sentencia que resuelva el juicio (art. 786, inc.
1°, CPC). El tribunal competente para
seguir conociendo del juicio y al que debe
remitirse el proceso es aquel a quien toca-
ría conocer del negocio en caso de recu-
sación del juez o jueces que pronunciaron
la sentencia casada (art. 786, inc. 2°, CP/C).
Esto significa que eljuez que dictó la'sen-
tencia que ha sido casada queda inhabili-
tado para seguir conociendo del asunto
por el solo hecho de acogerse la casa-
ción, sin que sea necesario declaración
expresa al respecto.
Por otra parte, si la causal invocada
dice relación con un vicio cometido en la dic-
tación misma de la sentencia, causales 4a, 5a,
6a y 7a del artículo 768 del Código de
Procedimiento Civil, y el tribunal ad quem
acoge el recurso de casación en la forma
y declara la nulidad de la sentencia im-
pugnada, éste debe dictar la sentencia que
corresponda con arreglo a la ley. Esta sen-
tencia debe dictarse por el tribunal ad
quem, acto continuo, y sin nueva vista de
la causa, pero separadamente de aquella
resolución que acogió el recurso de casa-
ción en la forma (art. 768, inc. 3°, CPC).*
En el caso anteriormente señalado, el
tribunal ad quem que acoge un recurso de
casación en la forma fundado en una cau-
sal que dice relación con un vicio cometi-
do en la dictación de la sentencia, dicta la
* Este inciso fue agregado por el artículo 2° del
Decreto Ley N° 1.682a_de 4de enero de 1977, pu-
blicado en el Diario ÓficiíWie 25 del mismo mes y
año. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Manual de Derecho Procesal
llamada "sentencia de reemplazo", senten-
cia que siempre debe dictar el tribunal ad
quem que acoge un recurso de casación
en el fondo, como se verá más adelante.
En cambio, la sentencia que rechace el
recurso de casación en la forma se limita-
rá a hacer esta declaración, pues la vali-
dez de la sentencia recurrida queda
implícitamente reconocida con semejante
declaración. Sea que se acoja o se re-
chace el recurso de casación en la forma,
lo cierto es que, una vez notificado el
fallo de casación y registrado debidamen-
te, se devuelven los autos al tribunal a quo
para su debido cumplimiento, el cual le
colocará el correspondiente "cúmplase".
567. El desistimiento. Desistirse de un
recurso de casación en la forma es mani
festar expresamente voluntad en orden a
no desear continuar en su tramitación una
vez interpuesto.
Nuestra legislación procesal no con-
tiene una reglamentación adecuada de
esta institución; pero, en todo caso, no
cabe confundirla con la renuncia a este
mismo recurso. En la primera el recurso
se interpuso y fue concedido, y la parte
recurrente manifiesta expresamente su
voluntad en orden a no continuarlo; en
la segunda, en cambio, el recurso aún no
se ha interpuesto y, sin embargo, el liti-
gante expresa su voluntad en el sentido
de que no lo interpondrá.
Interesa distinguir si se está en pre-
sencia de un desistimiento del recurso de
casación o de una renuncia, para el caso
que se efectúen por medio de procura-
dor, pues sabemos que éste necesita de
poder especial para renunciar a los recur-
sos (art. 7° CPC.) y no así para desistirse.
El desistimiento podrá plantearse ante
el tribunal a quo o ante el tribunal ad
quem, según sea la ubicación material del
proceso; y, en uno y otro caso, el tribunal
se pronunciará sobre el desistimiento de
plano, pues la ley no ha prevista .tramita-
ción especial alguna al respecto.
568. La deserción. Lo mismo que el
desistimiento, la deserción del recurso de
189
casación en la forma es una manera anor-
mal de poner término a dicho recurso.
Recordemos lo que dijimos respecto de
la deserción de la apelación; y, aplicando
ese mismo concepto, podremos definir la
deserción del recurso de casación en la for-
maf expresando que es una sanción im-
puesta por el legislador a la parte recurrente
por el incumplimiento de determinadas ges-
tiones tendientes a tramitarlo.
Así, tiene lugar la deserción del recur-
so de casación en la forma en los siguien-
tes casos:
1°. Cuando el recurrente, una vez con-
cedido el recurso de casación en la for-
ma, dentro del plazo fatal de cinco días
no deposita dinero suficiente en secreta-
ría del tribunal que ajuicio del secreta-
rio sea suficiente para cubrir el valor de
las fotocopias o las compulsas a que se
refiere el inc. 2° del art. 776 del CPC.
(art. 197, inc. 2°, CPC);
2°. Cuando el recurrente no franquea
la remisión del proceso en el plazo que
le señale el tribunal y bajo apercibimien-
to legal (art. 777 CPC). Esta disposición
señala como sanción la de declararse no
interpuesto el recurso, lo cual, en el he-
cho, viene siendo igual a la deserción; y
3°. Cuando el recurrente no compa-
rece a proseguir el recurso ante el tribu-
nal ad quem en el término legal (arts. 201
y 779 CPC).
Los dos primeros casos de deserción
se producirán ante el tribunal a quo, quien
resolverá con el solo mérito de los antece-
dentes, y el tercero ante el tribunal ad quem,
quien decidirá con el solo mérito del cer-
tificado del secretario, resolución que se
entenderá legalmente notificada al recu-
rrente por el hecho de haberse dictado,
pudiendo pedirse reposición de ella den-
tro de tercero día, siempre que se funde
en error de hecho (arts. 201 y 779 CPC).
569. La prescripción. Ningún precep-
to encontramos sobre el particular, a di-
ferencia de lo que acontece con el recurso
de apelación.
El silencio del legislador tiene su ori-
gen, posiblemente, en la falta de comple-
 Mario Casarino Viterbo
jidad en la tramitación del recurso de ca-
sación en la forma, lo que acontece, en
cambio, en el de apelación, y en las razo-
nes de orden público^ que informan al
primero de los recursos nombrados.
En todo caso, por tratarse de una ver-
dadera sanción, ni siquiera por analogía
..podría justificarse su aplicación a la inac-
tividad de las partes en cuanto a dejar el
recurso en estado de verse y fallarse den-
tro de determinado tiempo.
Así, por lo demás, también lo ha de-
clarado la jurisprudencia de nuestros tri-
bunales.
IX. La casación en la forma * y los
juicios o reclamaciones regidos por
leyes especiaks
570. Procedencia del recurso de casa-
ción en la forma en juicios o reclamacio-
nes regidos por leyes especiales. En
general, el recurso de casación en la for-
ma procede en contra de las sentencias
pronunciadas en el juicio ordinario, en
los juicios especiales y en los negocios de
jurisdicción voluntaria, o sea, en aquellos
asuntos que reglamenta el Código de Pro-
cedimiento Civil.
Sin embargo, procederá, asimismo, res-
pecto de las sentencias que se dicten en
los juicios o reclamación regidos por le-
yes especiales, con excepción:
a) De aquellos que se refieren a la
constitución de las juntas electorales;
b) De aquellos que se refieren a las
reclamaciones de los avalúos que se prac
tiquen en conformidad a la Ley N° 17.235,
sobre Impuesto Territorial;
c) De los demás que prescriban las
leyes (art. 766, inc. 2°, CPC).
En consecuencia, para saber si proce-
de o no el recurso de casación en la for-
ma en contra de una sentencia pronun-
ciada enjuicio o reclamación regido por
ley especial, será necesario establecer pre-
viamente si esa ley especial permite o no
dedurir dicho recurso. Si no lo prohibe,
en seguida habrá que ver si se trata o no
de los juicios o reclamaciones regidos por
190
leyes especiales que exceptúa expresamente
el artículo 766 del Código de Procedi-
miento Civil. Si tampoco se trata de estos
juiciol o reclamaciones regidos por leyes
especiales, quiere decir, sencillamente, que
el recurso de casación en la forma es pro-
cedente.
571. Causales de casación en la for-
ma en los juicios o reclamaciones regi-
dos por leyes especiales. Pero el legislador
no solamente Umita la procedencia del
recurso de casación en la forma en esta
clase de juicios o reclamaciones, sino que,
a veces incluso, restringe las causales que
lo hacen procedente.
Estas limitaciones de las causales del
correspondiente recurso hay que buscarlas,
en primer término, en las leyes especiales,
y si éstas nada dispusieron sobre el particu-
lar, es preciso aplicar el artículo 768, inciso
2°, del Código de Procedimiento Civil.
En efecto, esta disposición establece que
en los negocios a que se refiere el inciso 2°
del artículo 766 (alude a los juicios o recla-
maciones regidos por leyes especiales) sólo
podrá fundarse el recurso de casación en
la forma en alguna de las causales indica-
das en los números 1°, 2°, 3°, 4°, 6°, 7° y 8°
de este artículo, y también en el número 5°
cuando se haya omitido en la sentencia la
decisión del asunto controvertido.
Por exclusión, no podrá fundarse el re-
curso de casación en la forma en los juicios
o reclamaciones regidos por leyes especia-
les, en haber sido pronunciada la senten-
cia con omisión de sus requisitos formales,
a menos que se trate de la falta de decisión
del asunto controvertido, y de haberse fal-
tado a algún trámite o diligencia declara-
dos esenciales por la ley o a cualquier otro
requisito por cuyo defecto las leyes preven-
gan expresamente que hay nulidad.
X. La casación en la forma y
la apelación
572. Su interposición conjunta. He-
mos dicho que la casación en la forma
es un recurso extraordinario y que su
 Manual de Derecho Procesal
objeto es invalidar determinadas sen-
tencias en los casos expresamente se-
ñalados por la ley; y que la apelación,
en cambio, es un recurso ordinario y
que su objeto es obtener del tribunal
superior respectivo que enmiende, con
arreglo a derecho, la resolución del in-
ferior.
Pues bien, a pesar de la diversidad de
caracteres y de objetivos entre ambos re-
cursos, lo cierto es que los dos están en-
tregados al conocimiento del tribunal
inmediatamente superior en grado jerár-
quico de aquel que pronunció la resolu-
ción recurrida, y que hay veces en que
proceden conjuntamente en contra de una
misma resolución.
Estas resoluciones, susceptibles de ca-
sación en la forma y de apelación al mis-
mo tiempo, son las sentencias de primera
instancia que pueden haber sido pronun-
ciadas en .los juicios ordinarios de míni-
ma, de menor y de mayor cuantía, o bien,
enjuicies especiales.
La ley procesal civil contempla, natu-
ralmente, esta posibilidad y, al efecto, for-
mula diversas reglas sobre la interposición
de ambos recursos -casación en la forma
y apelación- en contra de una misma sen-
tencia. Dichas reglas son:
a) El recurso de casación en la forma con-
tra la sentencia de primera instancia deberá
interponerse dentro del plazo concedido para
deducir el recurso de apelación, y si también se
deduce este último recurso, conjuntamente con
<?7(art. 770, inc. 2°).
Como se ve, en este caso el plazo de
presentación es el mismo que el destina-
do a deducir el recurso de apelación, o
sea, de diez días; a menos que también
se deduzca este último, pues, en tal caso,
habrá que recurrir de casación en la for-
ma y de apelación en un mismo escrito.
Ejemplo: apelo dentro de tercero día en
contra de una sentencia de primera ins-
tancia y al cuarto día de notificada la sen-
tencia deseo recurrir de casación en la
forma; no podría hacerlo, pues la ley exi-
ge que ambos recursos se interpongan
en un mismo escrito.
191
b) Se omitirán las fotocopias o compulsas
prescritas en el inciso 2° del artículo 776 cuan
do contra la misma sentencia se hubiere inter
puesto -}> concedido apelación en ambos efectos
(art. 776, inc. 3°, CPC).
La disposición legal en referencia es
de utilidad manifiesta, porque si la sen-
tencia recurrida ha sido apelada en am-
bos efectos, quiere decir que no podrá
cumplirse, a pesar que la casación en la
forma no suspende su ejecución; de suer-
te que las compulsas, en este caso, se ha-
cen totalmente innecesarias.
c) El recurso de casación en la forma con
tra la sentencia de primera instancia se verá
conjuntamente con la apelación. Deberá dic
tarse una sola sentencia para fallar la apela
ción y desechar la casación en la forma.
Cuando se dé lugar a este último recurso, se
tendrá como no interpuesto el recurso de apela
ción (art. 798, incs. 1° y 2°, CPC).
También este precepto es de gran uti-
lidad. Demuestra, desde luego, el carác-
ter subsidiario que presenta la apelación
frente al recurso de casación en la for-
ma, que reviste el papel de principal; y
desde el momento en que uno se inter-
pone para el evento de que el otro sea
rechazado, es lógico que ambos recursos
se vean conjuntamente.
La vista conjunta de estos recursos
supone que han sido debidamente tra-
mitados.
, No hay que olvidar que las partes de-
ben comparecer a proseguir estos recur-
sos, por lo cual la comparecencia del
recurrente en el término legal impedirá
que puedan acusarle deserción de ambos
recursos; y la falta de comparecencia del
recurrido, en el término legal, producirá
su rebeldía por el solo ministerio de la
ley, también en ambos recursos.
Es interesante señalar que si el tribu-
nal ad quem estima del caso rechazar la
casación en la forma, en una sola senten-
cia hará tal declaración y fallará, al -mis-
mo tiempo, la apelación. A la inversa, si
acuerda acoger la casación, también ha-
brá una sola sentencia; pero, en este even-
to, el recurso de apelación se tendrá por
no interpuesto.
tonoKML JURÍDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
XI. La casación en la forma de oficio
573. Concepto»- La fuente legal de esta
institución es el artículo 775 del Código
de Procedimiento Civil, que prescribe:
"No obstante lo dispuesto en los ar-
tículos 769 y 774, pueden los tribunales,
conociendo por vía de apelación, con-
sulta o casación o en alguna incidencia,
invalidar de oficio las sentencias cuando
los antecedentes del recurso manifiesten
que ellas adolecen de vicios que dan lu-
gar a la casación en la forma, debiendo
oír sobre este punto a los abogados que
concurran a alegar en la vista de la cau-
sa e indicar a los mismos los posibles
vicios sobre los cuales deberán alegar.
Si el defecto que se advierte es la omi-
sión del fallo sobre alguna acción o ex-
cepción que se haya hecho valer en el
juicio, el tribunal superior podrá limitar-
se a ordenar al de la causa que complete
la sentencia, dictando resolución sobre
el punto omitido, y entre tanto suspen-
derá el fallo del recurso".
De su tenor literal podemos, pues, de-
ducir que la casación en la forma de oficio es
la facultad que la ley confiere a los tribu-
nales para que en determinados casos pue-
dan, de propia iniciativa, invalidar las
sentencias cuando sus antecedentes de-
muestran la existencia de vicios que ha-
brían autorizado interponer en su contra
el correspondiente recurso de casación en
la forma.
Desde el momento en que en este
caso los tribunales pueden actuar de pro-
pia iniciativa, quiere decir que estamos
en presencia de una manifiesta excepción
al principio fundamental de la pasividad
de los mismos, consagrado en el artículo
10 del Código Orgánico de Tribunales;
pero esta intervención de oficio es, al mis-
mo tiempo, esencialmente facultativa del
tribunal llamado a ejercerla, pues la ex-
presión "pueden" empleada por el legis-
lador así lo confirma.
La casación en la forma de oficio de-
muestra, pues, que la observancia de las
leyes procesales no sólo interesa a las par-
tes litigantes, sino, además, a la sociedad
192
en general; de suerte que su infracción,
aun cuando no sea reclamada u observa-
da por aquéllas, puede ser sancionada de
propia iniciativa por los tribunales me-
diante la invalidación de las sentencias
que han sido pronunciadas sin atenerse
a las normas señaladas por el legislador.
574. Casos en que procede. La defi-
nición de la casación en la forma de ofi-
cio nos permite afirmar que ella procede
cuando los tribunales están conociendo
de un determinado asunto judicial por
vía de apelación, consulta o casación o
en alguna incidencia.
Por vía de apelación lo será cuando el
negocio pasa a la segunda instancia; de
consulta, cuando el negocio es enviado al
tribunal superior para que sea revisado
por éste, en atención a que no lo será
por vía de apelación; de casación, cuándo
se interpone cualquiera de estos recur-
sos, sea de forma, sea de fondo; y, por
último, en alguna incidencia, o sea, cuan-
do el tribunal está conociendo de una
cuestión accesoria.
Y la causal que justificará la invalida-
ción de oficio de la sentencia por vicios o
defectos formales, será precisamente la
existencia de dichos vicios que habrían
autorizado la interposición del correspon-
diente recurso de casación en la forma.
Naturalmente que estos vicios deben
aparecer de los mismos autos, o sea, de
los propios antecedentes. Es una situa-
ción semejante a aquella de la nulidad
absoluta de los actos o contratos, la cual
para declararla de oficio debe aparecer
de manifiesto.
Ejemplos de vicios manifiestos: la in-
competencia del tribunal, la omisión de los
requisitos formales de la sentencia, la ultra
perita, las decisiones contradictorias, etc.
Es preciso llamar la atención acerca
de que si el tribunal desea casar en la
forma de oficio una sentencia, por haber
observado la presencia de un vicio que
habría autorizado interponer el corres-
pondiente recurso de casación, no está
afecto a las limitaciones señaladas en los
artículos 769 y 774.
 Manual de Derecho Procesal
En otras palabras, no importa que la
pane agraviada con el vicio o defecto de
forma no haya reclamado de la falta ejer-
ciendo, oportunamente y en todos sus gra-
dos, los recursos establecidos por la ley,
como igualmente carece de toda trascen-
dencia que la parte agraviada haya dedu-
cido recurso de casación en la forma
fundada en determinadas causales, y que
el tribunal anule la sentencia por una cau-
sa o vicio de forma diversa de aquel he-
cho valer en dicho recurso.
Además, la Corte Suprema ha resuel-
to reiteradamente que la limitación esta-
blecida en el artículo 768, N° 9°, inciso
2°, del Código de Procedimiento Civil,
sólo rige el recurso deducido por las par-
tes y, en consecuencia, la casación en la
forma de oficio puede tener lugar por
cualquiera de las causales previstas en di-
cho precepto, aun tratándose de los jui-
cios o reclamaciones reglados en leyes especiales.
La casación en la forma de .oficio,
como se ve, está por encima del interés
personal y privado de las partes litigan-
tes, pues su finalidad, como ya lo hemos
expresado, es velar por los intereses su-
premos de la sociedad y de la ley.
JÍ75. Tramitación y efectos. Desde el
momento en que la casación en la forma
de oficio es una facultad privativa del tri-
bunal, no cabe siquiera hablar de tramita-
ción; pero, en todo caso, el legislador ha
impuesto el cumplimiento de una traba
previa, la cual, en cierto sentido, viene a
resguardar los intereses de las partes liti-
gantes y a brindarles la oportunidad de
oírlas sobre el vicio o defecto de forma
que se supone existente.
Nos referimos a la obligación que pesa
sobre el tribunal, que desea casar en la
forma de oficio una sentencia, de oír so-
bre este punto a los abogados que concu-
rran a alegar en la vista de la causa y de
indicar a los mismos los posibles vicios
sobre los cuales deberán alegar. La obli-
gación, en consecuencia, tiene un doble
objeto: oír a los abogados e indicarles los
posibles vicios de casación. No basta, pues,
escucharlos; hay que facilitarles su misión,
193
señalándoles el posible vicio o defecto de
forma que se supone existente.
Cumplida esta obligación previa, y
constatada por el tribunal la existencia
del vicio o defecto de forma, siempre que
sea de aquellos que, a su vez, sirven de
causal o fundamento de un recurso de
casación en la forma, podrá de oficio anu-
lar la sentencia de que se trate, indican-
do, al mismo tiempo, el estado en que
quede el proceso, el cual se remitirá para
su conocimiento al tribunal correspon-
diente (art. 786 CPC).
Es evidente que, en estos casos, los
recursos de apelación o de casación o el
trámite de la consulta se hacen innecesa-
rios, y que el tribunal también hará de-
claración sobre el particular.
Tampoco hay que olvidar que si el
defecto que se advierte es la omisión de
fallo sobre alguna acción o excepción que
se haya hecho valer en el juicio, el tribu-
nal superior podrá limitarse a ordenar al
de la causa que complete la sentencia,
dictando resolución sobre el punto omi-
tido y, entre tanto, suspenderá el fallo
del recurso.
576. El fallo en la casación en la for-
ma de oficio. Para los efectos de deter-
minar el tribunal que dictará el fallo en
el evento en que se case en la forma de
oficio una sentencia, es necesario hacer
la-misma distinción que hicimos a propó-
sito de la extinción del recurso de casa-
ción en la forma mediante la dictación
del fallo de casación.*
En efecto, si la causal por la cual se
casa en la forma de oficio una sentencia dice
relación con un vicio relativo al procedimiento
-causales 1a, 2a, 3a, 8a y 9a del artículo
768 del Código de Procedimiento Civil-,
el tribunal ad quem, al casar de oficio la
sentencia y declararla nula, debe determinar
en su fallo el estado en que quede el proceso.
Acto seguido debe remitir los autos al tribunal
* Modificación introducida por el artículo 2°
del Decreto Ley N° 1.682, de 4 de enero de 1977,
publicado en el Diario Oficial de 25 del mismo mes
y año. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Mario Casarino Viterbo
que corresponda para que siga tramitando el
proceso desde el momento inmediatamente an-
terior a aquel en que SK cometió el vicio y dicte
una nueva sentencia que resuelve el juicio
(art. 786, inc. 1°, CPC). El tribunal com-
petente para seguir conociendo del jui-
cio y al que debe remitirse el proceso es
aquel a quien tocaría conocer del nego-
cio en el caso de recusación del juez o
jueces que pronunciaron la sentencia ca-
sada (art. 786, inc. 2°, CPC). Esto significa
que el juez que dictó la sentencia que ha
sido casada queda inhabilitado para seguir
conociendo del asunto por el solo hecho
de acogerse la casación, sin que sea nece-
saria declaración expresa al respecto.
Por otra parte, si la causal por la cual
se casa en la forma de oficio una sentencia
194
dice relación con un vicio cometido en la dic-
tación misma de la sentencia -causales 4a, 5a,
6a y 7a del artículo 768 del Código de
Procedimiento Civil—, el tribunal ad quem,
al casar de oficio la sentencia y declararla nula,
debe dictar la sentencia que corresponda con
arreglo a la ley. Esta sentencia debe dictar-
se por el- tribunal ad quem acto continuo y
sin nueva vista de la causa, pero separada-
mente de aquella resolución que casó en
la forma de oficio la sentencia (art. 786,
incs. 3° y 4°, CPC).*
* Modificación introducida por el artículo 2°
del Decreto Ley N° 1.682, de 4 de enero de 1977,
publicado en el Diario Oficial de 25 del mismo mes
y año. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Capítulo Quinto
EL RECURSO DE CASACIÓN EN EL FONDO
SUMARIO: I. Generalidades; II. Resoluciones judiciales susceptibles
del recurso de casación en el fondo; III. Causal que justifica e! recurso
de casación en el fondo; IV. Limitaciones del recurso de casación
en el fondo; V. Interposición del recurso de casación en el fondo;
VI. Tramitación del recurso de casación en el fondo;
VJI. Extinción del recurso de casación en el fondo; VIII. La casación
en la forma y la casación en el fondo; IX. La casación en el fondo de oficio.

I. Generalidades Judicial- cumplan esta trascendental fun-

577. Concepto. Lo mismo que tratán
dose del recurso de casación en la forma,
la ley no ha definido el recurso de casa
ción en el fondo: se limita a expresar su
objeto, cual es invalidar determinadas sen
tencias en los casos expresamente señala
dos por la ley (art. 764 CPC).
Sin embargo, el precepto antes indi-
cado, en unión del 767, que indica los
casos y las resoluciones judiciales en con-
tra de las cuales procede este importantí-
simo recurso, nos permite formular la
siguiente definición:
"El recurso de casación en el fondo
es un recurso extraordinario que el legis-
lador concede a la parte agraviada, en
conjra de determinadas resoluciones ju-
diciales, para obtener su anulación, cuan-
do han sido dictadas con infracción de
ley, siempre que esta insfracción haya in-
fluido sustancialmente en lo dispositivo
de ellas".
El objeto, preciso y determinado, es
obtener la invalidación, la anulación del
fallo impugnado; y su fundamento, la in-
fracción de la ley con influencia sustan-
cial, esto es, decisiva, en lo dispositivo o
resolutivo de la sentencia.
578. Fundamento del recurso. La
Constitución Política del Estado asegura
a todos los habitantes de la República la
igualdad ante la ley y agrega que en Chile
no hay clase privilegiada (art. 19,31° 2°).
Ahora bien, la manera como esta
igualdad ante la ley se obtiene en la prácti-
ca es procurando que los organismos lla-
mados a aplicarla -en este caso, el Poder
ción, dándoles a las leyes el mismo senti-
do y alcance, por diversas que sean las
personas y las materias llamadas a juzgar.
La misión de los jueces, pues, fuera
de ser constante, debe, al mismo tiempo,
ser uniforme para todos los que recla-
man justicia, sean nacionales o extranje-
ros, sea que residan o no en el territorio
de la República.
Con el objeto de obtener esta aplica-
ción genuina y exacta de las leyes y, a la
vez, uniforme, el legislador establece el
recurso de casación en el fondo, permi-
tiendo la anulación de una sentencia
cuando en su dictación se infringe la ley,
la que será reemplazada por una nueva
sentencia y en la cual se hará la correcta
y verdadera aplicación de la norma in-
fringida.
Además, el recurso de casación en el
fondo procura la formación de la jurispru-
dencia, pues aunque los fallos que recaen
en esa clase de recursos no obligan a los
tribunales inferiores, desde el momento
en que las sentencias judiciales no tienen
fuerza obligatoria sino respecto de las cau-
sas en que actualmente se pronunciaren
(art. 3°, inc. 2°, CC), influyen sobre ellos
con gran fuerza moral, lográndose así la
aplicación constante, uniforme y metódi-
ca de los numerosos y variados preceptos
legales que reglan la vida jurídica del país.
579. Características del recurso de ca-
" sación en el fondo. Sus características más
, esenciales son las siguientes:
a) Es un recurso extraordinario^ o sea,
sólo procede en contra de determina4as
resoluciones judiciales y por causal tam-

195 EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE

 Manual de Derecho Procesal
Todos estos proyectos de leyes tuvie-
ron accidentada tramitación en las Cáma-
ras y no lograron su aprobación definitiva.
Mientras tanto, se discutía paralelamente
el proyecto de Código de Procedimiento
Civil, lo que permitió que el 17 de mayo
de 1902 la Comisión Mixta de Legislación
y Justicia manifestara a los señores con-
gresales que toda discusión sobre el recur-
so de casación en el fondo era inoficiosa,
puesto que su creación venía ya contem-
plada en el proyecto del mismo Código.
La casación en el fondo nació, pues,
a la vida institucional del país junto con
el Código de Procedimiento Civil, esto es, el
28 de agosto de 1902, mediante la pro-
mulgación de la Ley N° 1.552, que entró
a regir el 1° de marzo de 1903.
II. Resoluciones judiciales susceptibles
del recurso de casación en el fondo
581. ¿Cuáles son? Contesta el artícu-
lo 767: "El recurso de casación en el fon-
do tiene lugar contra sentencias definitivas
inapelables y contra sentencias interlocu-
torias inapelables cuando ponen término
al juicio o hacen imposible su continua-
ción, dictadas por Cortes de Apelaciones
o por un tribunal arbitral de 2 a instancia
constituido por arbitros de derecho en
los casos en que estos arbitros hayan co-
nocido de negocios de la competencia
de dichas Cortes, siempre que se hayan
pronunciado con infracción de ley y esta
infracción haya influido substancialmen-
te en lo dispositivo de la sentencia".*
En consecuencia, los requisitos o con-
diciones que determinan la procedencia
del recurso de casación en el fondo, en
relación con la naturaleza de la resolu-
ción recurrida, son los siguientes:
1°. Que se trate de una sentencia defi
nitiva o de una interlocutoria que ponga
término al juicio o haga imposible su con
tinuación;
* Modificado, como aparece en el texto, por
la Ley N° 19.374. Actualizado Depto. D. Procesal U.
de Chile.
197
2°. Que dichas sentencias sean inape-
lables; y
3°. Que dichas sentencias sean pronun-
ciadas por alguna Corte de Apelaciones o
por un tribunal arbitral de segunda ins-
tancia, constituido por arbitros de dere-
cho, en los casos en que estos arbitros
hayan conocido de negocios de la com-
petencia de dichas Cortes.
582. Análisis de los requisitos ante-
riores. Desde el momento en que los pre-
ceptos legales indicados no definen lo que
entienden por sentencia definitiva ni in-
terlocutoria, habrá que darles a ellas su
significado legal.
En efecto, recordemos que sentencia
definitiva es la que pone fin a la instancia,
resolviendo la cuestión o asunto que ha
sido objeto del pleito, y que sentencia in-
terlocutoria es la que falla un incidente del
juicio, estableciendo derechos permanen-
tes a favor de las partes o resuelve sobre
algún trámite que debe servir de base en
el pronunciamiento de una sentencia de-
finitiva o interlocutoria (art. 158, incs. 2°
y 3°, CPC).
Pero las sentencias interlocutorias,
para los efectos de la procedencia del
recurso de casación, se subdividen en
aquellas que ponen término al juicio o
hacen imposible su continuación y en
aquellas que no participan de estos ca-
racteres: solamente las primeras de las
nombradas son susceptibles de casación
en el fondo.
Aún más, las sentencias definitivas y
las interlocutorias, en razón de las diver-
sas instancias en que pueden ser dicta-
das, se subclasifican en de única, primera
y segunda instancia. ¿Todas ellas serán
susceptibles de casación en el fondo? Evi-
dentemente que no.
Debe tratarse de sentencias definiti-
vas o interlocutorias de aquellas que po-
nen término al juicio o hacen imposible
su continuación, inapelables, esto es, no
susceptibles de recwso de apelación; en
otros términos, son únicamente senten-
cias pronunciadas por vía de apelación o
de-segundalnstan.cía.
 Mario Casarino Viterbo
Empero, lo anterior no basta. Es pre-
ciso, además, que la sentencia haya sido
pronunciada por alguna Corte de Apelacio-
nes, o bien, por un tribunal arbitral de se-
gunda instancia, constituido por arbitros
de derecho, en negocios de la competen-
cia de dichas Cortes.
III. Causal que justifica el recurso de
casación en el fondo
583. Concepto. A diferencia de lo que
acontece en el recurso de casación en la
forma, en que las causales o motivos que
lo justifican son variados y se hallan ex
presa y taxativamente contemplados en
la ley, en el recurso de casación en el
fondo la causal o motivo que lo justifica
es una sola: la infracción de la ley con
influencia sustancial en lo dispositivo de
la sentencia.
En efecto, el artículo 767 parte final
del CPC. dispone, luego de referirse a las
resoluciones susceptibles de recurso de
casación en el fondo, que dicha resolu-
ción se haya pronunciado con infracción
de ley y esta infracción haya influido subs-
tancialmente en lo dispositivo de la sen-
tencia.*
Por consiguiente, son dos los requisi-
tos o condiciones que constituyen la cau-
sal de casación en el fondo en estudio:
1°) que la sentencia recurrida haya sido
pronunciada con infracción, de ley; y
2°) que dicha infracción de ley haya
influido sustancialmente en lo dispositi-
vo de la sentencia.
A continuación examinaremos, sepa-
radamente, cada uno de estos dos requi-
sitos.
584. Formas o maneras de infringir
la ley. Hay consenso entre los autores y la
jurisprudencia en que la forma o manera
de infringir una ley es: contraviniéndola
formalmente, interpretándola errónea-
* Modificado, como aparece en el texto, por
la Ley N° 19.374. Actualizado Depto. D. Procesal U.
de Chile.
198
mente o haciendo una falsa aplicación
de ella.
a) $e entiende que hay contravención
/orwaf de una ley cuando, dada una de
terminada situación'dé hecho, el tribu
nal al aplicarla prescinde de su propio
texto. Éste es el caso más típico de trans
gresión'^ la ley y es por eso que es el
que más frecuentemente sirve de causal
o fundamento del respectivo recurso de
casación en el fondo. Empero, no siem
pre, en la práctica, es fácil distinguir el
caso de una contravención formal de la
ley con el de su interpretación errónea.
b) También se infringe una ley cuan
do se la interpreta erróneamente. Ahora bien,
si interpretar la ley es fijar su verdadero
sentido y alcance quiere decir que se in
terpretará erróneamente la ley, toda vez
que un tribunal, al aplicarla a un caso
determinado, le da un alcance disfínto
de aquel que previo el legislador, ó sea,
ampliando o restringiendo el sentido de
sus disposiciones.
Pero no hay que olvidar que el tribu-
nal, dentro de nuestro derecho positivo,
no es soberano en la labor de interpreta-
ción de los textos legales: los artículos 19
al 24 del Código Civil le señalan normas
rígidas sobre el particular. De esta suerte,
la interpretación errónea de una ley, a
veces, trae consigo una doble infracción
legal, o sea, un doble motivo de casación
en el fondo: infracción de la ley aplicada
al caso concreto por errónea interpreta-
ción e infracción de las leyes que fijan las
normas sobre interpretación de las mis-
mas mediante su contravención formal.
c) Por último, se entiende que hay fal
sa aplicación de la ley cuando se la aplica a
casos para los cuales ella es extraña, o bien,
cuando se prescinde de ella en aquellos
casos para los cuales fue dictada.
Esta última situación de transgresión
legal presenta, en consecuencia, un do-
ble aspecto. En efecto, si se aplica la ley a
un caso en que ella es extraña, quiere
decir que se habrá dejado de aplicar la
verdadera ley, la cual también habrá sido
violada; y, a la inversa, si se prescinde de
la ley en un caso para el cual ella fue
 Manual de Derecho Procesal
dictada, quiere decir que él habrá sido
resuelto mediante una ley extraña, la cual,
por consiguiente, también habrá sido vio-
lada.
En resumen, contravención formal de
una ley, interpretación errónea de la mis-
ma y falsa aplicación de ella son sinónimos
de infracción de ley y, por consiguiente,
son uno de los elementos constitutivos de
la causal que justifica el recurso de casa-
ción en el fondo.
585. Significado o alcance de la pala-
bra "ley". Determinar el alcance o signi-
ficado de la palabra "ley", empleada en
el artículo 767, del Código de Procedi-
miento Civil, equivale a precisar el campo
de actuación del recurso de casación en el
fondo. Esta labor, en consecuencia, es de
gran importancia práctica.
Ahora bien, la historia fidedigna del
establecimiento de este precepto legal nos
enseña que la palabra "ley" que en él se
utiliza ha sido empleada por el legislador
en un sentido amplio, o sea, que en ella
se comprenden no solamente las leyes
constitucionales sino, además, otros ac-
tos o hechos que se hallan estrechamente
vinculados a tal concepto.
JA continuación trataremos, pues, de
precisar su contenido y alcance:
a) En primer término, la palabra "ley"
comprenderá la ley constitucional o formal,
como también se la llama, en contraposi-
ción a la ley material. Entendemos por ley
constitucional o formal aquella que emana
de una manera normal de los órganos
constitucionales llamados a producirla, y
por ley material aquella norma que pro-
viene de cualquier órgano público.
Recordemos que la ley es una decla-
ración de la voluntad soberana que, ma-
nifestada en la forma prescrita por la
Constitución, manda, prohibe o permite
(art. 1° CC). Luego, la infracción a esta
clase de leyes formales dará origen, como
regla general, a la procedencia del recur-
so de casación en el fondo.
Es evidente que dentro de la ley for-
mal incluimos a la Constitución Política
del Estado, puesto que constituye la ley
199
suprema, y, por consiguiente, su infrac-
ción también motivará la procedencia del
precitado recurso.
b) En segundo término, la palabra
"ley" comprenderá el tratado internacional.
En el fondo el tratado internacional per
sigue dejar constancia del acuerdo de vo
luntades de dos o más Estados con el fin
de regular determinadas relaciones de ca
rácter jurídico, y desde el punto de vista
formal constituye una verdadera ley para
los Estados que lo celebran.
Por consiguiente, no es forzada la con-
clusión anterior, en el sentido de que el
tratado internacional, desde el momento
en que constituye una ley, puede ser in-
fringido al ser aplicado en un fallo judi-
cial y, en consecuencia, que dicha
infracción puede servir de fundamento a
un recurso de casación en el fondo.
Recordemos que son atribuciones ex-
clusivas del Congreso Nacional aprobar
o desechar los tratados que le presentare
el Presidente de la República antes de
su ratificación (art. 54, N° 1°, CPR). En
otras palabras, el tratado internacional
para que tenga fuerza de ley tiene que
ser sometido a los mismos trámites
formales que se observan en la elabora-
ción de ella.
De ahí, también, que autores y juris-
prudencia sostengan que un tratado in-
ternacional debe ser interpretado lo
mismo que una ley, o sea, de conformi-
dad a lo preceptuado en los artículos 19
al 24 del Código Civil, prescindiendo de
las normas legales sobre interpretación
de los contratos.
c) En tercer término, cabe pregun
tarse si la costumbre está involucrada den
tro de la palabra ley y, en consecuencia,
si su infracción puede originar un recur
so de casación en el fondo.
En nuestro derecho hay dos clases de
costumbres: la civil y la comercial. La pri-
mera tiene como fundamento legal el ar-
tículo 2° del Código Civil, que dice: "La
costumbre no constituye derecho sino en
los casos en que la ley se remite a ella".
La segunda está reconocida en el artícu-
lo 4° del Código de Comercio, que pres-
EDITORIAL JURÍDICA
 Manual de Derecho Procesal
demuestra, puesto que la infracción de
la doctrina legal se contemplaba expresa-
mente como causal de casación de fondo
en uno de los proyectos, y fue eliminada
con posterioridad; a lo que cabe añadir
que en nuestro país las sentencias judi-
ciales sólo tienen fuerza obligatoria en
las causas en que actualmente se pronun-
ciaren (art. 3°, inc. 2°, CC), sin que por
ello le desconozcamos, por cierto, su gran
valor científico y moral que reviste la doc-
trina legal.
f) En sexto lugar, se plantea la interro-
gante acerca de si la ley del contrato cabe
considerarla dentro de la expresión ley
empleada en el artículo 767 del Código
de Procedimiento Civil y, por consiguien-
te, si su infracción autoriza la interposi-
ción de un recurso de casación en el fondo.
La ley del contrato es aquélla estable-
cida en el artículo 1545 del Código Civil,
en los siguientes términos: "Todo contra-
to legalmente celebrado es una ley para
los contratantes, y no puede ser invalida-
do sino por su consentimiento mutuo o
por causas legales".
Algunos han sostenido que esta ex-
presión del legislador, en orden a que los
contratos legalmente celebrados consti-
tuyen una ley para los contratantes, sólo
constituye una metáfora jurídica, esto es,
una manera gráfica de expresar el carác-
ter vinculante del contrato y que, en con-
secuencia, la infracción de éste no se
equipara a la de la ley, para los efectos de
la procedencia del recurso de casación
de fondo.
Sin embargo, otra doctrina, y también
la jurisprudencia de nuestra Corte Supre-
ma, ha creído que el contrato se iguala a
la ley, siendo el primero la ley principal y
la segunda la supletoria; de suerte que
tanto la infracción de una ley formal como
la de una convencional autorizan la in-
terposición de un recurso de casación en
el fondo.
Naturalmente que el problejna de la
efectividad de la celebración del contrato
y del contenido de sus cláusulas es una
cuestión de hecho que resuelven en for-
ma soberana los tribunales de fondo; al
tribunal de casación, en cambio, le está
reservado determinar la aplicación del
contrato en su correcto y verdadero sen-
tido, incluso interpretando el alcance de
sus cláusulas a la luz de la intención o
espíritu de los contratantes.
g) Por último, escapan del campo de
actuación del recurso de casación en el
fondo las infracciones a las ordenanzas ge-
nerales, los reglamentos y los decretos supre-
mos, por ser ellos emanación de uno solo
de los Poderes Públicos y no constituir
leyes en sentido formal; como también
acontece con las infracciones de los autos
acordados y de las circulares que emanan
del Poder Judicial, las cuales indudable-
mente tampoco revisten el carácter jurí-
dico de leyes.
En cambio, la infracción a los decretos
leyes y a los decretos con fuerza de ley hace
procedente el recurso de casación en el
fondo, por cuanto ellos, si bien no revis-
ten el carácter formal de leyes, en el he-
cho se equiparan a éstas. Además, al
desconocerles el carácter de normas jurí-
dicas se alteraría aún más gravemente la
vida institucional del país.
586. Influencia de la infracción legal
en lo dispositivo de la sentencia. Estable-
cido cómo puede infringirse una ley y qué
se entiende por tal, para los efectos de la
procedencia del recurso de casación de
fondo, cabe analizar ahora el segundo re-
quisito de la causal o fundamento de este
último recurso, o sea, que la infracción
legal haya tenido influencia sustancial en
lo dispositivo de la sentencia.
En consecuencia, entra aquí en jue-
go la distinción de las diferentes partes
de que consta una sentencia, a saber:
enunciativa, considerativa y dispositiva. La
infracción legal debe analizarse nada más
que a la luz de esta última parte, o sea, de
aquella que contiene la decisión del asunto
controvertido.
Empero, a veces sucede que los consi-
derandos de una sentencia forman un todo
inseparable con su parte resolutiva; de
manera que puede acontecer que la in-
fracción legal haya influenciado tanto esta
 Mario Casarino Viterbo
última parte cuanto aquellos consideran-
dos. En tal caso también puede sostener-
se que se ha producido infracción legal
con influencia sustancial en lo dispositi-
vo de la sentencia, para juzgar acerca de
la procedencia de un recurso de casación
en el fondo.
Debemos advertir que no toda infrac-
ción legal autoriza la interposición de un
recurso de casación en el fondo: es preci-
so, además, que esa infracción haya teni-
do influencia sustancial en lo dispositivo
de la sentencia recurrida. Y ¡cuándo acón-
&
tecerá esto ?
Cuando la ley infringida, cualquiera
que sea, tenga el carácter de determinan-
te en los resultados del pleito; en otras
palabras, cuando la infracción legal, de
no haberse producido, habría hecho lle-
gar a los jueces sentenciadores a una so-
lución diversa o contrapuesta a la que
formularon en su sentencia.
Tiene que haber, como se ve, un nexo
inseparable entre la infracción legal y lo
decidido en el juicio: si la infracción le-
gal no ha influenciado al sentenciador
en orden a acoger o a rechazar la acción
o la excepción hecha valer en el juicio,
no estaremos en presencia de la causal
legal que sirve de fundamento al recurso
de casación en el fondo.
IV. Limitaciones del recurso de casación
en el fondo
587. Concepto. Hemos dicho que el
recurso de casación se concede para in-
validar una sentencia en los casos expre-
samente señalados por la ley y que este
recurso es de dos especies: de casación
en el fondo y de casación en la forma,
siendo de fondo en el caso del artículo
767 y de forma en los casos del artículo
768 (arts. 764y765CPC).
Ambos recursos, en consecuencia, tie-
nen de común que persiguen la invalida-
ción del fallo fundados en infracciones
legales; pero si estas infracciones legales
son de aquellas que constituyen causales
de casación en la forma, no pueden, a su
202
vez, servir de fundamento a un recurso
de casación en el fondo.
Es por eso que se dice que la primera
limitación del recurso de casación en el
fondo está constituida por las propias cau-
sales del recurso de casación en la forma.
Hemos expresado, además, que el re-
curso de tasación en el fondo vela por la
correcta y uniforme aplicación de la ley y
que resguarda el derecho; por consiguiente
todo lo relativo a los hechos del pleito
queda entregado a la decisión soberana
de los jueces sentenciadores y escapa al
conocimiento del tribunal de casación.
En consecuencia, la segunda limitación
del recurso de casación en el fondo la
constituyen los hechos del pleito, los cua-
les son intocables en casación.
588. Primera limitación: las causales
del recurso de casación en la forma. íSe
ha sostenido, más de alguna vez, que el
recurso de casación en el fondo procede
por infracción de las leyes sustantivas o ma-
teriales y que el recurso de casación en la
forma, a la inversa, se funda en la infrac-
ción de las leyes adjetivas o procesales.
Se utiliza así la clásica división de las
leyes, atribuida a Bentham, en sustanti-
vas y adjetivas, para insinuar una primera
y posible limitación del recurso de casa-
ción en el fondo. En otros términos, toda
infracción a una ley procesal o adjetiva
escapa del campo de acción del recurso
de casación en el fondo.
Empero, la afirmación anterior no es
exacta, puesto que el artículo 767 del Có-
digo de Procedimiento Civil, al estable-
cer como causal del recurso de casación
en el fondo la infracción de ley siempre
que ella haya influido sustancialmente en
•lo dispositivo de la sentencia, no distin-
gue acerca de la naturaleza de la ley vio-
lada; sólo requiere que la infracción haya
influido sustancialmente en lo dispositi-
vo de la sentencia recurrida.
A mayor abundamiento, así también
lo demuestran las diversas redacciones
experimentadas por las disposiciones con-
tenidas en los distintos proyectos, equiva-
lentes a los actuales artículos 767 y 768
 Manual de Derecho Procesal
del Código de Procedimiento Civil, en
las cuales, en definitiva, se suprimió todo
vestigio de la distinción entre leyes sus-
tantivas y adjetivas o civiles y procesales.
En consecuencia, para nuestro legis-
lador la infracción de cualquiera ley, sea
sustantiva o adjetiva, autoriza la interpo-
sición de un recurso de casación en el
fondo, pero siempre y cuando dicha in-
fracción haya influido sustancialmente en
lo dispositivo de la sentencia recurrida.
Si alguna clasificación pudiera, pues,
hacerse de las leyes infringidas, en rela-
ción con el recurso de casación en el fon-
do, sería, en todo caso, en leyes "decisoria
litis" y leyes "ordenatoria litis": las primeras
influyen sustancialmente en lo decisivo o
resuelto en la sentencia; las segundas, en
cambio, sólo tienen como misión deter-
minar la tramitación del proceso.
Pero hay veces que, no obstante ha-
llarnos en presencia de una ley decisoria
litis infringida, estamos impedidos de re-
currir d# casación en el fondo, por la
sencilla razón de que dicha infracción, a
juicio d'el legislador, configura una cau-
sal o motivo de casación en la forma.
La infracción de ley con influencia
sustancial en lo dispositivo del fallo es,
pues, ca\usal genérica de procedencia del
recurso \Ie casación en el fondo, señala-
da en el artículo 767 del Código de Pro-
cedimiento^ Civil, y tiene como primera
limitación las causales o motivos de casa-
ción en la forma indicadas en la disposi-
ción que le sigue.
En resumen, si se ha infringido la ley,
y esta infracción es causal constitutiva de
recurso de casación en la forma, no po-
dríamos invocar esta misma infracción
como causal de recurso de casación en el
fondo: la casación de forma es de carác-
ter previo y excepcional frente a la casa-
ción de fondo y constituye, como se
comprende, su primera y principal limi-
tación en la esfera o campo de acción de
este último recurso.
«5
589. Segunda limitación: los hechos
del juicio. En su oportunidad expresamos
que el fundamento del recurso de casa-
203
ción en el fondo no es otro que obtener
la correcta y uniforme aplicación de la
ley, como manera cíe lograr también que
sea una realidad la igualdad de ella con-
sagrada en los textos constitucionales!
Es por eso que este recurso tiene lu-
gar contra sentencia pronunciada con in-
fracción de ley, siempre que esta infracción
haya influido substancialmente en lo dis-
positivo del fallo. Por consiguiente, la in-
terposición de un recurso de casación en
el fondo plantea ante el tribunal de casa-
ción una cuestión de derecho, excluidas las
cuestiones de hecho, que ya han sido resuel-
tas por los jueces sentenciadores con fa-
cultades soberanas.
La segunda limitación del recurso de
casación en el fondo la hallamos, pues,
en los hechos del juicio, los cuales deben
ser aceptados y reproducidos por tribu-
nal de casación en la misma forma como
vienen en el fallo recurrido.
Corrobora esta clara distinción efec-
tuada por nuestro legislador, entre cues-
tiones de hecho y de derecho, lo dispuesto
en los artículos 785 y 807, inciso 1°, del
Código de Procedimiento Civil.
El primero de estos preceptos expre-
sa: "Cuando la Corte Suprema invalide
una sentencia por casación en el fondo,
dictará acto continuo y sin nueva vista,
pero separadamente, sobre la cuestión
materia del juicio que haya sido objeto
del recurso, la sentencia que crea confor-
me a la ley y al mérito de los hechos tales
como se han dado por establecidos en el
fallo recurrido, reproduciendo los funda-
mentos de derecho de la resolución casa-
da que no se refieran a los puntos que
hayan sido materia del recurso y la parte
del fallo no afectada por éste.
En los casos en que desechare el re-
curso de casación en el fondo por defec-
tos en su formalización, podrá invalidar
de oficio la sentencia recurrida si se hu-
biere dictado con infracción de ley y esta
infracción haya influido sustancialmente
en lo dispositivo de la sentencia. La Corte
deberá hacer constar en el fallo*de
casación esta circunstancia y ios motivos
que la determinan, y dictará sentencia de
 Mario Casarino Viterbo
reemplazo con arreglo a lo que dispone
el inciso precedente".*
Y el segundo de~*ellos agrega: "En el
recurso de casación en el fondo no se
podrán admitir ni decretar de oficio para
mejor proveer pruebas de ninguna clase
que tiendan a establecer o esclarecer los
hechos controvertidos en el juicio en que
haya recaído la sentencia recurrida".
La casación en el fondo, pues, de
acuerdo con los preceptos legales antes
transcritos, está muy lejos de constituir
una tercera instancia: su misión queda
circunscrita, repetimos, exclusivamente a
las cuestiones de derecho planteadas en
el juicio, debiendo aceptar las cuestiones
de hecho en la forma como vienen re-
sueltas en el fallo recurrido.
Sin embargo, la labor de distinguir
dentro del juicio cuáles de las cuestiones
planteadas son de derecho y cuáles de
hecho, en la mayoría de los casos es de
difícil realización.
Hay consenso, en todo caso, para es-
timar que los hechos del juicio son aquellos
acontecimientos de orden material que
lo constituyen, o sea, sin cuya existencia
aquél no puede concebirse. En conse-
cuencia, todo otro acontecimiento discu-
tido en el juicio constituiría una cuestión
o punto de derecho.
Pero el juez, en presencia de un jui-
cio, no se limita a constatar la existencia o
veracidad de los hechos materiales, sino
que, además, debe entrar a calificar jurí-
dicamente estos hechos y a determinar sus
consecuencias de idéntica índole. Ejemplo:
A demanda a B para que sea condenado
a restituirle la suma de cien mil pesos
que dice haberle entregado a título de
mutuo.
El juez debe establecer, por los me-
dios de prueba que le hayan proporcio-
nado las partes, si es efectivo o no que se
celebró un contrato; en seguida debe de-
terminar la naturaleza jurídica de este
* Este inciso fue agregado por el artículo 2° del
Decreto Ley N° 1.682, de 4 de enero de 1977, pu-
blicado en el Diario Oficial de 25 del mismo mes.
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
204
contrato frente a las normas legales que
los regulan; y, por último, si lo considera
un contrato de mutuo, si en verdad el
demarídado como mutuario está en la
obligación de restituir, o sea, debe esta-
blecer sus consecuencias jurídicas.
Ahora bien, si al cumplir la primera
parte de su labor de juez, esto es, al esta-
blecer los hechos del juicio, infringe las le-
yes, dicha infracción no puede ser subsa-
nada mediante un recurso de casación
en el fondo, por cuanto, de aceptarse este
criterio, la casación constituiría una ter-
cera instancia. A la inversa, cuando el juez
cumple la segunda y tercera parte de su
labor, esto es, cuando califica jurídicamen-
te el hecho y determina sus consecuen-
cias, está resolviendo, sin duda alguna,
cuestiones de derecho, y si en ellas in-
fringe la ley. su sentencia podrá ser inva-
lidada mediante el correspondiente fre-
curso de casación en el fondo.
En resumen, la segunda limitación del
recurso de casación en el fondo está cons-
tituida por los hechos del juicio, cuyo esta-
blecimiento escapa al campo de acción
del referido recurso, a fin de reducirlo a
sus verdaderos límites, que no son otros
que velar por la correcta y uniforme apli-
cación del derecho.
590. Excepción a la limitación ante-
rior: infracción de las leyes reguladoras
de la prueba. Sin embargo, a veces ocu-
rre, en la práctica, que los jueces, en su
labor de establecer los hechos del jui-
cio, o sea, aquellos acontecimientos de
orden material que lo constituyen, in-
fringen determinadas leyes, lo cual no
es posible ni conveniente para el orden
jurídico dejar en la impunidad: nos re-
ferimos, como se comprende, a las leyes
reguladoras de la prueba.
La interposición de un recurso de ca-
sación en el fondo basado en la infrac-
ción de tales leyes, a la postre, al ser
acogido nos lleva a establecer los hechos
en forma diferente a como lo habían efec-
tuado los jueces de la instancia y. por con-
siguiente, a reconocer la existencia de una
excepción al principio de que los hechos
 Mario Casarino Viterbo
ducir recurso de casación en el fondo,
como lo pudieron hacer con los demás
recursos, puesto que uno de los derechos
fundamentales que confiere la calidad de
parte en juicio e.s, precisamente, poder
deducir los recursos procesales.
Pero no basta ser parte; es, además,
necesario, como ya lo dijimos, ser parte
agraviada. Y ¿ qué entendemos por tal? En prin-
cipio es aquel litigante cuyas pretensiones
no han sido aceptadas en toda su integri-
dad. Sin embargo, en materia de casación
en el fondo el agravio debe ser doble:
a) causado por la sentencia que se trata
de invalidar; y b) causado por la infrac-
ción legal que ha venido a influir sustan-
cialmente en lo que ella ha resuelto.
593. Forma de interponer el recurso.
La manera de interponer el recurso de
casación en el fondo es igual que la del
recurso de casación en la forma; o sea,
tras la modificación que sufrió el art. 770
del CPC por la Ley N° 18.705, el recurso
de casación deberá interponerse dentro
de los quince días siguientes a la fecha
de notificación de la sentencia contra la
cual se recurre, sin perjuicio de lo preve-
nido en el art. 791, en relación con los
juicios de mínima cuantía.
Este plazo tiene las siguientes carac-
terísticas: 1°) Es un plazo fatal (art. 64
CPC); 2°) Es un plazo individual en ra-
zón de ser ésta la regla general y no exis-
tir norma especial en contrario; 3°) Es
un plazo de días, así para computarlo se
descuentan los feriados; y 4°) Es un pla-
zo legal, por ende, improrrogable 7 que
no admite suspensión.
El escrito por el que se interpone el
recurso de casación en el fondo ha de
ser fundado y deberá cumplir con ciertos
requisitos expresamente señalados por el
legislador en el art. 772 Nos 1 y 2. El citado
precepto legal dispone: "El escrito en que
se deduzca el recurso de casación en el
fondo deberá: 1) expresar en qué consiste
el o los errores de derecho de que
adolece la sentencia recurrida, y 2) seña-
lar de qué modo ese o esos errores de
• derecho influyen sustancialmente en lo
206
dispositivo del fallo". Agrega finalmente
el precepto que el recurso debería ser
patrocinado por abogado habilitado, que
no sea^procurador del número.
Cabe recordar que el art. 774 dispone
que interpuesto el recurso no puede ha-
cerse en él variación de ningún género.*
594. Resoluciones que pueden recaer
en el escrito de interposición del recurso.
El tribunal a quo examinará si el recurso
cumple con los requisitos establecidos en
el art. 776 inciso 1°, es decir, si se ha inter-
puesto en tiempo y si ha sido patrocinado
por abogado habilitado. De no cumplir
con cualquiera de dichos requisitos, y al
igual como lo dijimos al tratar del recurso
de casación en la forma, el tribunal lo de-
clarará inadmisible sin más trámite (art.
778 inc. 1°). El análisis es meramente for-
mal, por lo cual el tribunal a quo concede-
rá el recurso o lo declarará inadmisible,
dependiendo de si cumple o no con los
requisitos antes señalados. Puede ocurrir
que:
1) El recurso sea declarado inadmisi
ble, frente a lo cual la parte que lo dedujo
podría interponer recurso de reposición
fundado en error de hecho y dentro de 3°
día (art. 778, inc. 2°, CPC); y
2) El recurso sea concedido, con lo que
se dará cumplimiento a lo previsto en el
art. 197 para los efectos del cumplimien
to de la sentencia, ordenando devolver
los autos originales al tribunal superior
para que conozca del recurso y devolver
las fotocopias o compulsas al tribunal que
deba conocer del cumplimiento del fallo
(art. 776).*
595. Impugnación de la resolución
que declara admisible o inadmisible el
recurso de casación en el fondo. El tribu
nal a quo al pronunciar estas resolucio
nes puede cometer errores. De ahí que
el legislador, para subsanarlos, haya puesto
* Modificado, como aparece en el texto, por
las Leyes Nos 18.705 y 19.374. Actualizado Depto. D.
Procesal U. de Chile.
 Manual de Derecho Procesal
en manos de los litigantes el recurso de
reposición en contra de ellas.
En efecto, después de expresar que
la resolución que concede el recurso de
casación en el fondo o la que lo declara
inadmisible deben ser fundadas, agrega
que sólo procederá en su contra el recur-
so de reposición (arts. 778, inc. final, y
780, inc. final, CPC), De esta manera la
ley, sin entrar a pronunciarse sobre la na-
turaleza procesal de estas resoluciones,
se limitó a indicar sus requisitos de for-
ma y los recursos de que podían ser obje-
to; reposición, como hemos dicho, que
deberá fundarse en un error de hecho y
deducirse en un plazo de tercero día, a
lo cual cabe agregar que la resolución
que resuelva la reposición será inapelable
(art. 778, inc. final).
596. Efectos de la concesión del re-
curso. El recurso de casación en el fon-
do, una vez concedido, lo mismo que el
de casación en la forma, no suspende la
ejecución de la sentencia recurrida
(art%773, inc. 1°, parte 1a, CPC).
Esta es la regla general y, como toda
norma de esta naturaleza, presenta sus
excepciones. En efecto, el recurso de casa-
ción en el fondo suspende el cumplimien-
to de la sentencia recurrida:
1°. Cuando el cumplimiento de esta
sentencia haga imposible llevar a efecto
la que dicte si se acoge el recurso, como
sería si se tratare de una sentencia que
declare la nulidad de un matrimonio o
permita el de un menor (art. 773, inc. 1°,
CPC); y
2°. Cuando la parte vencida exija que
no se lleve a efecto la sentencia recurrida
mientras la parte vencedora no rinda fian-
za de resultas a satisfacción del tribunal
que la haya dictado y mientras esa fianza
no se rinda (art. 773, inc. 2°, parte 1a,
CPC).
Sin embargo, este último derecho no
podrá ser impetrado por el demandado cuan-
do el recurso de casación en el fondo
haya impugnado vina sentencia definitiva
pronunciada en el juicio ejecutivo, en los
juicios posesorios, en los de desahucio y
207
en los de alimentos (art. 773, inc. 2°, par-
te final, CPC).
Esta segunda excepción, como se com-
prende, es condicional y transitoria: con-
dicional, porque tendrá lugar siempre y
cuando la parte vencida haga uso de este
derecho que le confiere la ley; y transito-
ria, porque el impedimento para poder
cumplir la sentencia desaparecerá tan
pronto el vencedor constituya la fianza
de resultas a satisfacción del tribunal.
Ahora bien, este derecho a exigir fian-
za de resultas lo hará valer la parte venci-
da en el plazo concedido por la ley para
interponer el recurso y en solicitud sepa-
rada que se agregará al cuaderno de fo-
tocopias o compulsas que deberá remitirse
al tribunal que deba conocer del cumpli-
miento del fallo. El tribunal se pronun-
ciará de plano y en única instancia a su
respecto, fijando el monto de la caución
antes de remitir el cuaderno respectivo a
dicho tribunal (art. 773, inc. 3°, parte fi-
nal, CPC).
El mismo tribunal conocerá también
en única instancia en todo lo relativo al
otorgamiento y subsistencia de la caución
(art. 773, inc. 4°, CPC).
VI. Tramitación del recurso de
casación en el fondo
597. Remisión de los autos al tribu-
nal superior e ingreso de los mismos. He-
mos dicho que, junto con conceder el
recurso de casación en el fondo, el tribu-
nal dispone que se dejen compulsas para
la ejecución de la sentencia y que al día
siguiente hábil de cumplida esta orden
se eleven los autos originales al tribunal
superior (art. 776, inc. 2°, CPC).
Una vez llegados los autos originales
al tribunal superior, el secretario cum-
ple con dos importantes formalidades:
anota la llegada del proceso en el libro
de ingreso con los pormenores .necesa-
rios para su debida individualización y,
en seguida, anota en el proceso mismo
la fecha,de su llegada (arts. 200, inc. 1°,
y 779 CPC).
EDITORIAL JURÍDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
598. Declaración previa de admisibi-
lidad o inadmisibilidad del recurso de ca-
sación en el fondo. Una vez que el
secretario del tribunal ad quem ha estam-
pado en .el proceso la constancia o certi-
ficado de la fecha de ingreso, este último
examina en cuenta si la sentencia objeto
del recurso es de aquéllas contra las cua-
les lo concede la ley y si éste reúne los
requisitos que se establecen en los inci-
sos primero de los arts. 772 y 776, es de-
cir: 1°) si se expresa en qué consisten el
o los errores de derecho de que adolece
la sentencia recurrida; 2°) si señala de
que en nada eso o esos errores de dere-
cho influyen sustancialmente en lo dis-
positivo del fallo; 3°) si se interpuso en
tiempo; y 4°) si ha sido patrocinado por
abogado habilitado (art. 782,* inc. 1°,
CPC).
En consecuencia, la concesión del re-
curso de casación en el fondo está sujeta
a un doble control: primero, al del tri-
bunal a quo, cuando examina y provee
el escrito de interposición del respecti-
vo recurso; y segundo, al del tribunal ad
quem, cuando da cumplimiento a lo pre-
ceptuado en el artículo 782,* inciso 1°,
ya citado.
Ahora bien, este examen previo pue-
de hacer llegar al tribunal ad quem a dos
conclusiones:
a) Que encuentre mérito para consi
derar inadmisible o extemporáneo el re
curso de casación en el fondo, en cuyo
caso lo declarará sin lugar desde luego o
por resolución fundada mandará traer los
autos en relación sobre este punto
(arts. 782, inc. final, y 781, inc. 3°, CPC);*
b) Que encuentre mérito para consi
derarlo admisible o interpuesto dentro
del plazo, en cuyo caso se limitará a tra
mitar el correspondiente recurso de ca
sación en el fondo, ordenando traerlo en
relación (arts. 782, inc. final, y 781. inc. 3°,
CPC).*
* Modificación introducida por la Ley N° 19.374
de 18 de febrero de 1995. Actualizado Depto. D. Pro-
cesal U. de Chile.
208
" Estas resoluciones, como se compren-
de, se dictan sin necesidad de esperar la
comparecencia de las partes.
Ño obstante ser la sentencia objeto
del recurso de aquéllas contra las cua-
les lo concede la ley, y reunir éste los
requisitos establecidos en los incisos pri-
mero de los artículos 772 y 776, la mis-
ma sala podrá rechazarlo de inmediato
si, en opinión unánime de sus integran-
tes, adolece de manifiesta falta de fun-
damento.
La resolución que rechace el recurso
deberá ser a lo menos someramente fun-
dada y será susceptible del recurso de re-
posición que establece el inciso final del
artículo 781 (art. 782, incs. 2° y 3°, CPC).
Esta facultad para el tribunal fue es-
tablecida por la Ley N° 19.374, de 18 de
febrero de 1995, la que modificó el arti-
culado del Título XIX del CPC e Mtro-
dujo esta norma en el artículo 782 de
dicho cuerpo legal.*
599. Comparecencia de las partes.
Una vez que el tribunal ad quem ha dicta-
do el decreto de autos en relación, las
partes están en condiciones de compare-
cer ante él a proseguir el correspondiente
recurso.
Sobre el particular, el artículo 779 del
Código de Procedimiento Civil hace apli-
cable al recurso de casación en el fondo
lo dispuesto en los artículos 200, 202 y
211 sólo en cuanto a la comparecencia
del recurrente dentro del plazo del mismo
Código.* De suerte que el recurrente de-
berá comparecer a proseguir el recurso
en el término legal, so pena de que el
tribunal de oficio ** o a petición del recu-
rrido, lo declare desierto; y este último
también deberá comparecer, en igual tér-
mino, bajo apercibimiento de proceder
* Modificación introducida por la Ley N° 19.374,
de 18 de febrero de 1995. Actualizado Depto. D. Pro-
cesal U. de Chile.
** Modificación introducida por la Ley
N° 19.225, art 1°, de 22 de junio de 1993. Actualiza-
do Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Manual de Derecho Procesal
en su rebeldía por el solo ministerio de
la ley.
Todo cuanto hemos dicho respecto
de estas materias, en relación con el re-
curso de apelación, será a la vez aplica-
ble al recurso de casación en el fondo,
dándolo por expresamente reproducido
í Xo 501).
Es interesante señalar que las partes
no podrán comparecer a seguir el recurso
sino por medio de abogado habilitado o. de
procurador del número; pues, en este caso, el
tribunal ad quem siempre lo será la Corte
Suprema (arte. 398, inc. 1°, COT y 803,
inc. 1°, CPC).
600. Designación de abogado patroci
nante. La parte recurrente de casación
en el fondo, hasta antes de la vista del
recurso, podrá designar un abogado para
que lo defienda ante el tribunal ad quem,
que podrá ser o no el mismo que patrocinó
el recurso (art. 803, inc. 1°, CPC).
601. Escrito con observaciones para el
fallo del recurso. La tramitación de un
recurso de casación en el fondo, como se
ha visto, no puede ser más simple: se re
duce a la dictación del decreto de autos
en relación, previo el examen acerca de la
admisibilidad del mismo, y a la compare
cencia de las partes a fin de proseguirlo.
No hay necesidad de presentar escrito
alguno, salvo el de carácter esencialmente
facultativo contemplado en el inciso final
del artículo 783 del Código de Procedi-
miento Civil, que dice: "Las partes podrán,
hasta el momento de verse el recurso, con-
signar en escrito firmado por un aboga-
do, que no sea procurador del número,
las observaciones que estimen convenien-
tes para el fallo del recurso".
La utilidad de este escrito, tal como
lo consignamos al tratar de la casación
en la forma, es manifiesta, y, en la prácti-
ca, puede llegar a sustituir a las alegacio-
nes orales.
602. Los informes en derecho. Cada
parte podrá presentar por escrito, y aun
impreso, un informe en derecho hasta el
209
momento de la vista de la causa, pero no
se podrán sacar los autos de secretaría
para estos informes (art. 805, incs. 2° y
3°, CPC).
Los informes en derecho son opiniones
vertidas por escrito por algún juriscon-
sulto sobre determinados puntos legales
que tienden, naturalmente, a una mejor
ilustración del tribunal.
Su valor probatorio es esencialmente re-
lativo y difieren de los informes en dere-
cho que hemos visto dentro del recurso
de apelación (art. 228 CPC), pues estos
últimos se decretan por el mismo tribu-
nal y, en cambio, los que se presentan en
la casación en el fondo son de exclusiva
iniciativa de las partes.
Recordemos que el relator es el fun-
cionario encargado de cotejar con los pro-
cesos los informes en derecho y anotar
bajo su firma la conformidad o discon-
formidad que notaren entre el mérito de
éstos y los hechos expuestos en aquéllos
(art. 372, N° 6°, COT).
603. Conocimiento y resolución del
recurso de casación en el fondo por el
pleno del Tribunal. El art. 2° de la Ley N°
19.374, publicada el 18 de febrero de
1995, introdujo la posibilidad de que cual-
quiera de las partes, dentro del plazo para
hacerse parte en el tribunal ad quem, so-
licite que el recurso sea conocido y re-
suelto por el pleno del tribunal. Siendo la
idea del legislador lograr la uniformidad
de los fallos de casación, alcanzando así
una interpretación de las normas, esta-
ble, similar y coherente, el fundamento de
tal petición ha de ser precisamente el he-
cho que la Corte suprema en fallos diver-
sos ha sostenido distintas interpretaciones
sobre la materia de derecho objeto del
recurso (art. 780 CPC).
El tribunal, en el acto de pronunciar-
se sobre la admisibilidad del recurso, de-
berá también resolver sobre la petición
que se hubiere formulado en tal sentido.
En contra de la resolución que deniega
la petición procede el recurso de reposi-
ción que establece el inciso final del ar-
tículo 781 (art. 782, inc. 4°, CPC).
 Mario Casarino Viterbo
604. Vista del recurso. En la vista de
la causa se observarán las reglas estable
cidas para las apelaciones (art. 783, inc. 1°,
CPC). En consecuencia, una vez notifica
das las partes del decreto de autos en
relación, la causa queda en estado de ta
bla y se verá el recurso el día señalado en
ella, previa la relación y los alegatos de los
abogados de las partes si lo creyeren con
veniente (N° 505).
La duración de las alegaciones de cada
abogado se limitará a dos horas en los
recursos de casación en el fondo, pudien-
do el tribunal, sin embargo, por unani-
midad, prorrogar por igual tiempo la
duración de estas alegaciones (art. 783,
incs. 2° y 3°, CPC).
En la vista de la causa no se podrá ha-
cer alegación alguna extraña a las cues-
tiones que sean objeto del recurso, ni se
permitirá la lectura de escritos o piezas
de los autos, salvo que el presidente lo
autorice para esclarecer la cuestión deba-
tida (art. 805, inc. 3°, CPC).
605. La prueba y el recurso de casa
ción en el fondo. En el recurso de casa
ción en el fondo no se podrán admitir ni
decretar de oficio para mejor proveer
pruebas de ninguna clase que tiendan a
establecer o esclarecer los hechos con
trovertidos en el juicio en que haya recaí
do la sentencia recurrida (art. 807, inc. 1°,
CPC).
En su oportunidad manifestamos que
esta disposición, unida al artículo 785 del
Código de Procedimiento Civil, constituye
el fundamento de la limitación del recurso
de casación en el fondo, en lo que se
refiere a los hechos del pleito; o sea,, que
el establecimiento o esclarecimiento de
estos últimos es facultad privativa de los
jueces de alzada, todo lo cual escapa, por
consiguiente, a la competencia del
tribunal de casación.
En consecuencia, si al tribunal de ca-
sación en el fondo le está vedado cono-
cer de los hechos del pleito, es lógico
que no pueda admitir ni decretar de ofi-
cio medidas probatorias tendientes a es-
tablecer o esclarecer estos hechos.
210
V1IV Extinción del recurso de casación en
el fondo
-606. Mediante el fallo de casación.
La manera normal y corriente de poner
término a un recurso de casación en el
fondo es mediante la dictación del fallo.
Este fallo lo llamamos de casación, por
cuanto no es posible encasillarlo dentro
de ninguna de las clasificaciones que hace
el artículo 158 del Código de Procedimien-
to Civil de las resoluciones judiciales.
Lo dicta el tribunal ad quem tan pron-
to termina la vista de la causa, a menos
que ésta quede en acuerdo; y en su dicta-
ción es necesario respetar las reglas sobre
los acuerdos de los tribunales colegiados,
que nos proporcionan los artículos 72 y
siguientes y 103 del Código Orgánico de
Tribunales.
No hay reglas especiales sobremos re-
quisitos deforma a que deben ajustarse esas
sentencias; sin embargo, en la práctica se
observa que constan de tres partes fun-
damentales, lo mismo que las sentencias
definitivas, o sea, parte expositiva, consi-
derativa y resolutiva.
En la parte expositiva se deja constan-
cia de los antecedentes del recurso; en la
considerativa se contienen los razonamien-
tos tendientes a demostrar si ha habido o
no infracciones legales, la manera como
esas infracciones se han producido y en
qué forma han influido en lo dispositivo
de la sentencia recurrida; y, por último,
en la dispositiva se declara si el recurso es
o no acogido y, en consecuencia, si la
sentencia recurrida es o no nula.
La sentencia de casación en el fondo
deberá dictarse dentro de los cuarenta días
siguientes a aquel en que haya termina-
do la vista (art. 805, inc. final, CPC).
Ahora bien, el fallo de casación en el
fondo podrá acoger o rechazar el corres-
pondiente recurso que se ha interpuesto;
y el tribunal ad quem, para pronunciar
sentencia en uno u otro sentido, tendrá
que analizar el contenido del escrito de
interposición del recurso en función con
el mérito de autos y ver si concurren o
no las siguientes circunstancias:
 Manual de Derecho Procesal
1a. Si en la sentencia recurrida se han
cometido las infracciones legales que se
le suponen;
2a. La manera en que tales infraccio-
nes legales se han producido; y
3a. Si dichas infracciones legales in-
fluyen sustancialmente en lo dispositivo
de la sentencia recurrida.
La jurisdicción del tribunal ad quem,
en consecuencia, se halla limitada por el
correspondiente escrito de interposición*
del recurso de casación en el fondo, pues
solamente puede considerar las infraccio-
nes legales que en dicho escrito se hayan
hecho valer, aun cuando en la tramita-
ción del recurso aparecieren nuevas in-
fracciones legales o se pretendiere hacer
valer nuevas causales o motivos para fun-
damentarlo (art. 774 CPC) .**
Respecto de la facultad que tiene el
tribunal supremo de casar en el fondo de
oficio la sentencia recurrida, el Decreto
Ley N° 1.682, de 4 de enero de 1977, pu-
blicado en el Diario Oficial de 25 del mis-
mo mes y año, introduce una importante
modificación en la materia. En efecto, si
el tribunal supremo rechaza el recurso de casa-
ción en el fondo por defectos en su formaliza-
ción, el inciso 2° del artículo 785 del
Código de Procedimiento Civil, agrega-
do por la disposición citada, le otorga a éste
la facultad de invalidar de oficio la sentencia
objeto del recurso siempre que concurran las
circunstancias que constituyen la causal
del recurso en estudio, es decir, si la
sentencia se ha pronunciado con in-
fracción de ley y esta infracción ha influi-
do sustancialmente en lo dispositivo del
fallo. Si el tribunal hace uso de la facul-
tad señalada, deberá dejar constancia en
el fallo de casación que dicte de la cir-
cunstancia anterior y los motivos que la
determinen, dictando la sentencia de reem-
plazo correspondiente.
* Modificado por la Ley N° 18.705 de 24 de
mayo de 1988. Actualizado Depto. D. Procesal U.
de Chile.
** Modificado por la Ley N° 19.374 de 18 de
febrero de 1995. Actualizado Depto. D. Procesal U.
de Chile.
211
En resumen, la sentencia de casación
en el fondo puede ser de dos clases: la
que rechaza el recurso y la que lo acoge.
Si la sentencia de casación en el fon-
do rechaza el recurso, se devolverán los au-
tos al tribunal de alzada sin más trámite,
quien le pondrá el correspondiente cúm-
plase; y éste, a su vez, remitirá los autos
al tribunal de primera instancia, a fin de
que también le coloque el cúmplase, y se
hagan ante él las gestiones necesarias para
la ejecución del fallo ya ejecutoriado si
no estuviere cumplido.
Esta actitud es sin perjuicio de la facul-
tad que tiene el tribunal ad quem que rechaza
un recurso de casación en el fondo por defectos
de formalización, de anular de oficio la senten-
cia objeto del recurso, conforme con la modi-
ficación introducida por el artículo 2° del
Decreto Ley N° 1.682, de 4 de enero de
1977, publicado en el Diario Oficial de 25
del mismo mes y año, dictando la sentencia
de reemplazo que corresponda según se ha
visto anteriormente.
Si la sentencia de casación en el fon-
do acoge el correspondiente recurso, vale de-
cir, anula la sentencia recurrida, será
necesario dictar, además, una nueva sen-
tencia, que falle en definitiva el pleito, a
la que se le da el nombre de sentencia de
reemplazo.
607. La sentencia de reemplazo. Es
aquella que pronuncia el tribunal supre-
mo cuando acoge el recurso de casación
en el fondo o cuando anula de oficio la
sentencia impugnada al rechazar un recur-
so de casación en el fondo por defectos de
formalización y cuya misión es ocupar el
mismo lugar y función de la sentencia re-
currida que se acaba de anular.
En consecuencia, si ésta es la misión
de la sentencia de reemplazo, quiere de-
cir que participará de la misma naturale-
za procesal de la sentencia recurrida, o sea,
podrá ser una sentencia definitiva inape.-
lable, o una sentencia interlocutoria
inapelable que ponga término al juicio o
haga imposible su continuación; como
igualmente, que tendrá que ajustarse a
los mismos requisitos deforma de aquéllas,
 Mario Casarino Viterbo
La sentencia de reemplazo, sin em-
bargo, se dicta por la Corte Suprema
cuando ésta invalida una sentencia por
casación de fondo, acto continuo y sin nue-
va vista, pero separadamente del fallo de
casación (art. 785, inc. 1°, parte F, CPC).
En otras palabras, cuando la Corte
Suprema conoce de un recurso de casa-
ción en el fondo y acuerda acogerlo, o
sea, invalidar la sentencia recurrida, o
bien, casar de oficio la sentencia impug-
nada al rechazar un recurso de casación
en el fondo por defectos de formaliza-
ción, dicta un extenso fallo, que consta
de dos partes: la primera, que constituye
el fallo de casación en el fondo propia-
mente tal; y la segunda, que es la senten-
cia que viene a sustituir a la anulada,
llamada por eso sentencia de reemplazo.
Pero a pesar que la sentencia de re-
emplazo se ajusta a los requisitos de for-
ma de la sentencia anulada, la Corte
Suprema en su pronunciamiento ha de
tener muy presentes las siguientes circuns-
tancias:
1a. Si el recurso de casación en el fon-
do afecta a toda la sentencia recurrida o
solamente a una parte; y
2a. En qué forma la sentencia recu-
rrida ha dado por establecidos los hechos
del juicio.
De acuerdo con estas circunstancias
podemos afirmar que la sentencia de re-
emplazo se pronuncia mediante dos repro-
ducciones y dos conformidades, o sea: repro-
duciendo los fundamentos de derecho de
la resolución casada que no se refieran a
los puntos que hayan sido materia del
recurso y la parte del fallo no afectada
por éste, y conforme a la ley y al mérito
de los hechos tales como se han dado
por establecidos en el fallo recurrido
(art. 785, inc. 1°, parte final, CPC).
En seguida, se devolverán los autos al
tribunal de alzada, quien pondrá el "cúm-
plase" a la sentencia de reemplazo y, a su
vez, los remitirá al de primera instancia
para su ejecución, también previa dicta-
ción y notificación del correspondiente
"cúmplase", si ella lápliecesaria.
212
608. El desistimiento, la deserción y
la prescripción. El recurso de casación
en el fondo puede también terminar de
manera anormal por el desistimiento y la
deserción. No termina, en cambio, por la
prescripción, por no existir disposiciones
legales al respecto. Todo cuanto hemos
dicho sobre el desistimiento, la deserción
y la prescripción del recurso de casación
en la forma, se hace aplicable al de fon-
do, y lo damos por expresamente repro-
ducido (Nos 570, 571 y 572).
VIII. La casación en la forma y
la casación en el fondo
609. Su interposición conjunta. Hay
veces que en contra de un mismo fallo se
interponen conjuntamente los recursos
de casación en la forma y en el forí do,
siendo, por tanto, las consecuencias de or-
den legal las siguientes:
Si contra una misma sentencia se in-
terponen recursos de casación en la for-
ma y en el fondo, se tramitarán y verán
conjuntamente y se resolverán en un mis-
mo fallo; pero si se acoge el de forma, se
tendrá por no interpuesto el de fondo
(art. 808 CPC).
Esta última disposición es de una gran
importancia práctica, pues tiende a darle
una mayor celeridad a la vista y fallo de
los recursos de casación y, por consiguien-
te, a la terminación de los pleitos.
610. Sus diferencias más esenciales.
A pesar que los recursos de casación en
la forma y en el fondo tienden a invali-
dar una sentencia en los casos expresa-
mente señalados por la ley, se advierten
entre ellos notables diferencias, las cua-
les podemos sintetizar como sigue:
a) En cuanto a su fundamento: el recurso
de casación en la forma vela por la ob-
servancia de los trámites esenciales del
procedimiento y, en particular, de las le-
yes que regulan los requisitos externos de
las sentencias; el recurso de casación en el
fondo, en cambio, vela por la correcta y
uniforme aplicación de las leyes decisoria
 Manual de Derecho Procesal
litis como manera de obtener una perfecta
igualdad entre los justiciables;
b) En cuanto a su conocimiento: el re
curso de casación en la forma es de la
competencia del tribunal inmediatamen
te superior en grado jerárquico de aquel
que pronunció la sentencia recurrida; el
recurso de casación en el fondo, en cam
bio, es de la competencia exclusiva de la
Corte Suprema;
c) En cuanto a las sentencias judiciales
susceptibles de tales recursos: el recurso de
casación en la forma procede en contra
de las sentencias definitivas de única, pri
mera o segunda instancia, de las interlo-
cutorias de única, primera o segunda
instancia, que ponen término al juicio o
hacen imposible su prosecución, y de las
interlocutorias pronunciadas en la segun
da instancia cuando se dicten sin previo
emplazamiento de la parte agraviada, o
sin señalar día para la vida de la causa;
el recurso de casación en el fondo, en
cambio, procede en contra de las sen
tencias definitivas o de las sentencias in
terlocutorias que ponen término al juicio
o hacen imposible su prosecución, inape
lables, pronunciadas por Cortes de Ape
laciones o por tribunales arbitrales de
derecho de segunda instancia conocien
do de negocios propios de la competen
cia de aquéllas;
d) En cuanto a sus causales: el recurso
de casación en la forma tiene lugar cuan
do se ha incurrido en un vicio o defecto
de procedimiento de aquellos señalados
en el artículo 768 del Código de Procedi
miento Civil; el recurso de casación en el
fondo, en cambio, tiene lugar contra sen
tencia pronunciada con infracción de ley,
siempre que esa infracción haya influido
sustancialmente en lo dispositivo de la sen
tencia;
e) En cuanto a su tramitación: el recur
so de casación en la forma, por regla ge
neral, no requiere de la comparecencia
por medio de abogado habilitado o de
procurador del número, de la designa
ción de abogado patrocinante ante el tri
bunal ad quem y de la presentación de
informes en derecho; el recurso de casa-
213
en el fondo, en cambio, exige la com-a por
medio de abogado habilitado o de
procurador del número, la designación
de abogado patrocinante ante el tribunal
ad quem, y las partes están facultadas
para presentar informes en derecho;
f) En cuanto a la duración de las alega
ciones: en el recurso de casación en la
forma la duración de las alegaciones de
cada abogado se limitará a una hora; y
en los recursos de casación en el fondo,
en cambio, ella se limitará a dos horas,
pudiendo en ambos casos el tribunal, por
unanimidad, prorrogar por igual tiempo
su duración;
g) En cuanto al plazo para dictar fallo:
en el recurso de casación en la forma la
sentencia de casación deberá dictarse den
tro del plazo de veinte días contados des
de aquel en que terminó la vista; en el
recurso de casación en el fondo, en cam
bio, este plazo es de cuarenta días;
h) En cuanto a la competencia para dic-
tar la sentencia de reemplazo: en el recurso
de casación en la forma para determinar
cuál es el tribunal que va a dictar la sen-
tencia de reemplazo, es necesario hacer
una distinción: a) si el tribunal ad quem
acoge el recurso de casación en la forma
y se ha invocado una causal que dice re-
lación con un vicio cometido en el pro-
cedimiento, causales 1a, 2a, 3a, 8a y 9a del
artículo 768 del Código de Procedimiento
Civil, debe anular la sentencia recurrida y
además determinar en su sentencia el
estado en que quede el proceso, el que
debe seguirse tramitando desde el mo-
mento inmediatamente anterior a aquel
en que se cometió el vicio. Acto seguido,
el tribunal ad quem debe remitir los au-
tos al tribunal que corresponda para que
dicte una nueva sentencia que resuelva
el juicio (art. 786, inc. 1°, CPC); y b) si el
tribunal ad quem acoge el recurso de ca-
sación en la forma y se ha invocado una
causal que dice relación con un vicio co-
metido en la dictaron misma de la sen-
tencia, causales 4a, 5a, 6a y 7a del artículo
768 del Código de Procedimiento Civil,
debe anulat la sen.tep.cia recurrida y ade-
 Mario Casarino Viterbo
más debe dictar la sentencia que corres-
ponda con arreglo a la ley, la que debe
dictar acto continuo y sin nueva., vista de
la causa, pero separadamente de aquella
resolución que acogió el recurso de casa-
ción en la forma (art. 786, inc. 3°, CPC).
En cambio, en el recurso de casación en
el fondo la sentencia de reemplazo es pro-
nunciada siempre por el tribunal que dic-
tó la sentencia de casación, vale decir,
por la Corte Suprema;
j) En cuanto a su preparación: el recur-
so de casación en la forma para que pue-
da ser admitido necesita de preparación
previa, o sea. es indispensable que el que
lo entabla haya reclamado de la falta, ejer-
ciendo oportunamente y en todos sus gra-
dos los recursos establecidos por la ley; el
recurso de casación en el fondo, en cam-
bio, no necesita para ser admitido de este
reclamo previo; y
k) En cuanto a su extensión: en el re-
curso de casación en la forma, cuando es
acogido, por regla general, se invalida la
sentencia recurrida y, además, excepcio-
nalmente, todas aquellas actuaciones pos-
teriores al vicio o defecto en que se
fundamentó dicho recurso; en el recurso
de casación en el fondo, en cambio, cuan-
do es aceptado, solamente se invalida la
sentencia recurrida.
IX. La casación en el fondo de oficio
611. Concepto. La fuente legal de esta
institución es el inciso 2° del artículo 785
del Código de Procedimiento Civil, ar-
tículo que en sus dos incisos prescribe:
"Cuando la Corte Suprema invalide
una sentencia por casación en el fon-
do, dictará acto continuo y sin nueva
vista, pero separadamente, sobre la cues-
tión materia del juicio que haya sido
objeto del recurso, la sentencia que crea
conforme a la ley y al mérito de los he-
chos tales como se han dado por esta-
blecidos en el fallo recurrido, reprodu-
ciendo los fundamentos de derecho de
la resolución casada que no se refieran
a los puntos que hayan sido materia del
214
recurso y la parte del fallo no afectada
por éste.
En.los casos en que desechare el re-
curso de casación en el fondo por defec-
tos en su formalización, podrá invalidar
de oficio la sentencia recurrida, si se hu-
biere dictado con infracción de ley y esta
infracción haya influido sustancialmente
en lo dispositivo de la sentencia. La Cor-
te deberá hacer constar en el fallo de
casación esta circunstancia y los motivos
que la determinan, y dictará sentencia de
reemplazo con arreglo a lo que dispone
el inciso precedente".
De su tenor literal podemos, pues,
deducir que la casación en el fondo de
oficio es la facultad que la ley confiere a
la Corte Suprema para que, de propia
iniciativa, invalide la sentencia objeto
del recurso, cuando ésta haya rechaza-
do el recurso de casación en el fondo
por defectos en su formalización, siem-
pre que concurran las circunstancias
que constituyen la causal del recurso,
es decir, si la sentencia se ha pronun-
ciado con infracción de ley y esta in-
fracción ha influido sustancialmente en
lo dispositivo del fallo.
Desde el momento en que en este
caso los tribunales pueden actuar de pro-
pia iniciativa, quiere decir que estamos
en presencia de una manifiesta excepción
al principio fundamental de la pasividad
de los mismos, consagrado en el artículo
10 del Código Orgánico de Tribunales;
pero esta intervención de oficio es, al mis-
mo tiempo, esencialmente facultativa del
tribunal llamado a ejercerla, pues la ex-
presión "podrá" empleada por el legisla-
dor así lo confirma.
La casación en el fondo de oficio de-
muestra, pues, que la observancia de las
leyes no sólo interesa a las partes litigan-
tes, sino, además, a la sociedad en gene-
ral, de suerte que rechazado el recurso
de casación en el fondo por defectos en
su formalización y concurriendo las cir-
cunstancias que constituyen la causal del
recurso en estudio, la Corte Suprema pue-
de invalidar de oficio la sentencia objeto
del mismo.
 Manual de Derecho Procesal
612. Casos en que procede. La defini-
ción de la casación en el fondo de oficio
nos permite afirmar que ella procede cuan-
do la Corte Suprema desecha el recurso
de casación en el fondo por defectos en
su formalización, siempre que concurran
las circunstancias que constituyen la cau-
sal del recurso en estudio, es decir, si la
sentencia se ha pronunciado con infrac-
ción de ley y esta infracción ha influido
sustancialmente en lo dispositivo del fallo.
Si el tribunal hace uso de la facultad seña-
lada, deberá dejar constancia en el fallo
que dicte de la circunstancia anterior y los
motivos que la determinen, dictando la
sentencia de reemplazo correspondiente.
La casación en el fondo de oficio,
como se ve, está por encima del interés
personal y privado de las partes litigan-
tes; pues su finalidad, como ya lo hemos
expresado, es velar por los intereses su-
premos de la sociedad y de la ley.
215
613. El fallo en la casación en el
fonde de oficio. La Corte Suprema
cuaarao casa de oficio la sentencia im-
pugnada al rechazar un recurso de ca-
sación en el fondo por defectos de
formalización, dicta un extenso fallo
que consta de dos partes: la primera, que
constituye el fallo de casación en el fon-
do propiamente tal; y la segunda, que
es la sentencia que viene a sustituir a la
sentencia anulada, llamada por eso sen-
tencia de reemplazo, y cuya misión es ocu-
par el mismo lugar y función de la
sentencia recurrida que se acaba de
anular.
Finalmente es necesario recordar que
el fallo anteriormente señalado lo dicta
también la Corte Suprema cuando aco-
ge un recurso de casación en el fondo
por haber infracción de ley y haber ésta
influido sustancialmente en lo dispositi-
vo del fallo.
 Capítulo Sexto
EL RECURSO DE REVISIÓN
SUMARIO: I. Generalidades; II. Resoluciones judiciales susceptibles del recurso
de revisión; III. Causales que justifican el recurso de revisión; IV. Interposición
del recurso de revisión; V. Tramitación y fallo del recurso de revisión.
I. Generalidades
614. Concepto. La ley procesal civil
dedica los artículos 810 al 816 al recurso
de revisión, pero no señaló su objeto ni
lo definió.
Se contenta, en cambio, con señalar
sus causales y efectos, para el caso de ser
acogido. De estos preceptos legales po-
demos deducir la siguiente definición: el
recurso de revisión es un medio de im-
pugnación extraordinario que la ley con-
cede por las causales y en contra de las
resoluciones judiciales firmes que ella mis-
ma señala, ganadas injustamente, con el
objeto de anularlas en todo o en parte.
Difiere, pues, de la apelación en cuan-
to a su objeto, puesto que ésta persigue la
enmienda de una resolución judicial, y la
revisión, en cambio, la anulación o inva-
lidación de la resolución recurrida; y se
asemeja a la casación, en cuanto a que
ambos recursos persiguen la anulación de
la resolución rectirrida, si bien las causa-
les en que ellos se fundan son entera-
mente diversas.
Pero la característica más sobresaliente
del recurso de revisión la hallamos en
que procede en contra de las sentencias
firmes; a diferencia de todos los demás
recursos, sean ordinarios o extraordina-
rios, que atacan solamente a las resolu-
ciones que aún no han pasado en
autoridad de cosa juzgada.
615. Fundamento del recurso,, No pue
de ser más simple, lo mismo que su re
glamentación. Recordemos que toda
sentencia judicial firme o ejecutoriada
produce, entre otros efectos, el de la cosa
217
juzgada, en su doble aspecto de acción y
de excepción: acción para exigir su cum-
plimiento y excepción para impedir que
se vuelva a discutir idéntica cuestión con-
trovertida entre las mismas partes.
La sentencia firme o ejecutoriada,
o pasada en autoridad de cosa juzgada,
como también se la llama, es tenida
como la expresión de la verdad más
pura, tanto de parte de los tribunales
como de los litigantes, cualesquiera que
sean los errores de hecho o de derecho
que contenga. Sin embargo, esa ficción
de verdad no puede mantenerse cuan-
do con posterioridad a la dictación de
la sentencia aparece un hecho o circuns-
tancia que por sí sola demuestra su in-
justicia.
Una sentencia injusta, por consiguien-
te, debe anularse, y el medio para obte-
ner esta finalidad es, precisamente, el
recurso de revisión. A la postre, pues, este
recurso vela por la integridad de la cosa
juzgada, aun cuando, en apariencia, tien-
da a destruirla.
616. Características del recurso de re-
visión. Sus características más esenciales
son las siguientes:
a) Es un recurso extraordinario, o sea,
sólo procede en contra de determinadas
resoluciones judiciales y por causales tam
bién expresamente señaladas en la ley
(art. 810CPC);
b) Es un recurso que se interpone ante
y para ante la Corte Suprema, con lo cual
se altera la regla™.general de que los re
cursos se interponen ante el tribunal que
pronunció la resolución recurrida y para
ante el tribunal inmediatamente superior
EDITORIAL JURÍDICA DF.CHILÍ
 Mario Casarino Viterbo
en grado jerárquico (arte. 98, N° 5°,* COT,
ySlOCPC);
c) Es un recurso~que procede en con-
tra de sentencias firmes cuando han sido
ganadas injustamente, lo cual se probará
en el curso de su tramitación (art. 810
CPC);y
- d) Es un recurso de mero derecho, o
sea, no constituye una instancia judicial,
puesto que el tribunal ad quem, en vez de
conocer y fallar las cuestiones de hecho y
de derecho ventiladas en el juicio, se li-
mita a constatar si existe o no la causal
que le sirve de fundamento.
617. Antecedentes históricos del mis-
mo. En las antiguas legislaciones romana
y francesa no encontramos el recurso de
revisión con las características que hemos
señalado, confundiéndose más bien sus
causales con las de la casación.
En las Leyes de Partidas se reglamenta
un recurso parecido a nuestra actual re-
visión, aunque el tribunal llamado a co-
nocer de él era el mismo que dictó la
sentencia recurrida; el plazo para inter-
ponerlo tenía una duración de veinte
años, y se tramitaba de conformidad a las
normas del juicio ordinario.
En nuestro país su antecedente legis-
lativo inmediato lo constituye el Decreto Ley
de 1° de marzo de 1837, sobre nulidad pro-
cesal, elaborado por don Mariano Egaña
y conocido junto a otras leyes semejantes
con la denominación de Leyes Marianas.
En dicho cuerpo legal se establecen diver-
sas causales parecidas a nuestra revisión, y
la sanción que ellas traen consigo es tam-
bién la nulidad o invalidación del fallo
dictado en tales condiciones.
La redacción del Título XX del Libro
III del Código de Procedimiento Civil fue
obra exclusiva de don Manuel Egidio Ba-
llesteros, a quien se la encomendara, en
una de sus sesiones, la Comisión Mixta
Revisora del Proyecto de Código de Pro-
* Modificado, como aparece en el texto, por el
art. 1°, N° 13, letra a) de la Ley N° 19.708, publica-
da en el Diario Oficial el 5 de enero de 2001.
218
cedimiento Civil, después de haberse dis-
cutido extensamente la conveniencia o
inconveniencia de mantener como cau-
sales de nulidad las antes indicadas.
La historia fidedigna del establecimien-
to de la ley demuestra, pues, que la insti-
tución del recurso de revisión fue aceptada
tomando en consideración que ella no
constituye una tercera instancia ni está des-
tinada a alargar los juicios, y que si, por
excepción, puede llegar a anular una sen-
tencia firme, es justamente para mante-
ner la pureza de la cosa juzgada.
II. Resoluciones judiciales susceptibles
del recurso de revisión
618. Resoluciones judiciales suscepti-
bles de tal recurso. El artículo 810 del Có-
digo de Procedimiento Civil comiejiza
diciendo que la "Corte Suprema de Justi-
cia podrá rever una sentencia firme en los
casos siguientes:...". Luego, la resolución
judicial susceptible de este excepcional re-
curso debe reunir dos requisitos: ser sen-
tencia y estar firme o ejecutoriada.
Ahora bien, las sentencias en nuestro
derecho pueden revestir dos formas, o
sea, pueden ser definitivas o interlocuto-
rias (art. 158 CPC), cuyas respectivas de-
finiciones hemos formulado en diversas
oportunidades. Desde el momento en que
la ley no distingue, quiere decir que se
refiere a ambas clases de sentencias. Es
preciso agregar que debe tratarse de sen-
tencias definitivas o interlocutorias pro-
nunciadas ante cualquier tribunal y en
cualquiera instancia, no importando la
cuantía o el monto del juicio en que ha-
yan recaído.
Pero no basta que se trate de una sen-
tencia. Es necesario, además, que la sen-
tencia esté firme o ejecutoriada; entendiendo
por tal, de conformidad a lo preceptuado
en el artículo 174 del Código de Procedi-
miento Civil, aquella en contra de la cual
no procede recurso alguno, y, en caso con-
trario, aquellas en que ha sido notificado
el decreto que la manda cumplir, o en
que han transcurrido todos los plazos que
 Manual de Derecho Procesal
la ley concede para interponer recursos
sin que se hayan hecho valer por las par-
tes, certificándose esta última circunstan-
cia por el secretario, si se tratare de una
sentencia definitiva.
619. Sentencias firmes en contra de
las cuales no procede la revisión. Hay ca-
sos en que, no obstante hallarnos en pre-
sencia de una sentencia firme, es imposible
deducir legalmente en su contra recurso
de revisión. Se trata del caso de excepción
contemplado en el inciso final del artículo
810 del Código de Procedimiento Civil,
que dice: "El recurso de revisión no pro-
cede respecto de las sentencias pronun-
ciadas por la Corte Suprema, conociendo
en los recursos de casación o de revisión".
De acuerdo, pues, al claro tenor literal
de la ley, la revisión no procede en contra
del fallo pronunciado por la Corte Supre-
ma conociendo de un recurso de revisión,
sea acogiéndolo o rechazándolo. Esta re-
gla legal se traduce en el aforismo jurídico
que dice que "no hay revisión de revisión".
Tampoco procederá la revisión en
contra de las sentencias pronunciadas por
la Corte Suprema, conociendo de un re-
cujrso de casación en el fondo, sea acogién-
dolo o rechazándolo; y, en atención a que,
como ya sabemos, cuando esta clase de
recursos son acogidos, la Corte Suprema
dicta dos sentencias, la de casación y la
de reemplazo, quiere decir que la impro-
cedencia de la revisión debe afectar a am-
bas clases de fallos.
Además, tampoco procefderá la revi-
sión en contra de la sentencia pronun-
ciada por la Corte Suprema, conociendo
de un recurso de casación en la forma, sea
acogiéndolo o rechazándolo. A la inver-
sa, si la sentencia de casación en la forma
es del conocimiento de otra clase de tri-
bunal (por ejemplo, de una Corte de Ape-
laciones o de un juez de letras por no ser
de aquellas pronunciadas por el Tribunal
Supremo), será susceptible de revisión.
La jurisprudencia agrega que tampo-
co procecle el recurso de revisión en con-
tra de los fallos pronunciados por la Corte
Suprema, conociendo-de un_recurso de
queja, porque donde hay la misma razón
debe existir idéntica disposición.
En resumen, las excepciones antes se-
ñaladas reafirman la seriedad y la estabi-
lidad del principio de la cosa juzgada
emanado de las sentencias judiciales fir-
mes o ejecutoriadas.
III. Causales que justifican el recurso de
revisión
620. Primera causal. Si se ha fundado
en documentos declarados falsos por sentencia
ejecutoria, dictada con posterioridad a la sen-
tencia que se trata de rever (art. 810, N° 1°,
CPC).
Son tres, por consiguiente, los requi-
sitos que vienen a constituir la primera
causal del recurso de revisión en estudio:
1°) que la sentencia que se impugna se
haya fundado en documentos; 2°) que
dichos documentos hayan sido declara-
dos falsos por sentencia ejecutoria; y 3°)
que la sentencia que declaró falsos estos
documentos haya sido pronunciada con
posterioridad a la sentencia que se trata
de rever.
La sentencia recurrida de revisión ha
debido, pues, fundarse en documentos. No
basta que los tales documentos hayan sido
acompañados por las partes, o bien, que
el tribunal se haya limitado a ordenar
agregarlos: es preciso que el tribunal haya
ponderado los documentos en su senten-
cia, sirviéndoles a ella de fundamento.
Pero no es necesario que estos documen-
tos hayan sido el único y necesario fun-
damento de la sentencia, ya que la ley no
lo exige: será el tribunal llamado a cono-
cer de la revisión quien juzgará la influen-
cia de los tales documentos en la sentencia
que se trata de anular.
En seguida se requiere que los docu-
mentos en que se ha fundado la senten-
cia recurrida hayan sido declarados falsos
por sentencia ejecutoria. Nos encontra-
mos entonces en-presencia, de dos sen-
tencias firmes o ejecutoriadas: la primera,
o sea, aquella que se ha impugnado por
medio del recurso de revisión; .y la.segün-
 Mario Casarino Viterbo
da, esto es, aquella que ha declarado fal-
sos los documentos en que se fundó la
primera. La naturaleza del juicio en que
deberá pronunciarse la segunda senten-
cia podrá ser civil o penal, sin que ello
tenga influencia en los resultados.de la
revisión: lo único que interesa, para los
fines del recurso, es que esta sentencia se
encuentre firme y que haya declarado la
falsedad de los referidos documentos.
Por último, el fallo que declara la fal-
sedad de los documentos en que se fun-
dó la sentencia que se trata de rever debe
ser posterior a ésta, pues si fuere anterior
debió ser invocada por la parte a quien
beneficiaba en el juicio respectivo. Su si-
lencio lo sanciona la ley procesal con la
pérdida del derecho a interponer recur-
so de revisión fundado en una causal evi-
dentemente extemporánea.
621. Segunda causal. Si pronunciada
en virtud de pruebas de testigos, han sido és-
tos condenados por falso testimonio, dado es-
pecialmente en las declaraciones que sintieron
de único fundamento a la sentencia (art. 810,
N°2°, CPC).
También son tres los requisitos que
constituyen esta segunda causal de revi-
sión: 1°) que la sentencia que se impug-
na haya sido pronunciada teniendo como
único fundamento la prueba de testigos;
2°) que dichos testigos hayan sido conde-
nados por falso testimonio por sentencia
ejecutoriada; y 3°) que los testigos hayan
sido condenados precisamente "por las de-
claraciones que sirvieron de único fun-
damento a la sentencia impugnada de
revisión.
A diferencia de la causal anterior, aquí
se necesita que la prueba testimonial haya
sido el único fundamento de la sentencia
que se trata de rever, de suerte que si la
sentencia se apoya en otros medios pro-
batorios, la causal en estudio es improce-
dente.
La sentencia condenatoria de los tes-
tigos por falso testimonio deberá estar eje- •
cutoriada y su exhibición será la prueba
precisa y directa de esta segunda causa!
de revisión. También, a diferencia de la
220
causal anterior, esta sentencia condena-
toria podrá haberse pronunciado antes o
después de dictada la sentencia impug-
nada de revisión.
Por último, la condena de los testigos
ha tenido que ser motivada precisamente
por las declaraciones que prestaron den-
tro del juicio cuya sentencia se pretende
rever. No basta, pues, cualquiera conde-
na por falso testimonio para encasillarla
en la causal en estudio.
622. Tercera causal. Si la sentencia fir-
me se ha ganado injustamente en virtud de
cohecho, violencia u otra maquinación fraudu-
lenta, cuya existencia haya sido declarada por
sentencia de tét^nino (art. 810, N° 3°, CPC).
Tres circunstancias constituyen esta ter-
cera causal: 1°) que la sentencia que se
impugna se haya obtenido por medio de
cohecho, violencia u otra maquinación
fraudulenta; 2°) que el cohecho, violen-
cia o maquinación fraudulenta hayan sido
determinantes en la dictación de la refe-
rida sentencia; y 3°) que la existencia del
cohecho, violencia u otra maquinación
fraudulenta haya sido declarada por sen-
tencia de término.
El cohecho, la violencia u otra ma-
quinación fraudulenta constituyen verda-
deros delitos y, por ello, son base o
fundamento de esta causal de revisión.
El cohecho ha debido operar en la per-
sona del juez lo mismo que la violencia o
la maquinación fraudulenta, no impor-
tando si se trata de jueces unipersonales
o colegiados.
Pero no basta cualquier cohecho, vio-
lencia y otra maquinación fraudulenta:
deben ser de tal naturaleza que hayan
determinado o influido manifiestamente
en el pronunciamiento de la sentencia,
de suerte que sin la existencia de estos
delitos la decisión judicial habría sido
diversa.
Por último, todos estos delitos de co-v
hecho, violencia u otra maquinación frau-
dulenta debieron haber sido investigados
y constatados en un proceso penal, el cual,
a su vez, terminó mediante sentencia fir-
me o ejecutoriada.
 Manual de Derecho Procesal
623. Cuarta causal. Si se ha pronuncia-
do contra otra pasada en autoridad de cosa
juzgada y que no se alegó en el juicio en que la
sentencia firme recayó (art. 810, N° 4°, CPC).
Esta última causal requiere: 1°) que la
sentencia que se trata de impugnar por
medio de la revisión haya sido pronun-
ciada contra otra pasada en autoridad de
cosa juzgada; y 2°) que esta excepción de
cosa juzgada no se haya opuesto en el
juicio en que se pronunció la sentencia
impugnada.
Para saber si la segunda sentencia ha
sido o no pronunciada contra otra pasa-
da en autoridad de cosa juzgada, bastará
examinar si entre ellas concurre o no la
triple identidad legal a que alude el ar-
tículo 177 del Código de Procedimiento
Civil, o sea, identidad legal de personas,
identidad de la cosa pedida e identidad
de la causa de pedir.
Y en cuanto a que no se haya alegado
en el juicio en que se pronunció la sen-
tencia que se trata de rever, ello es lógico,
desde el momento en que si se hubiere
alegado en las variadas formas y oportuni-
dades en que la ley procesal civil lo permi-
te habría habido ya un fallo anterior sobre
el particular y, por consiguiente, cosa juz-
gada al respecto. En todo caso carece de
importancia averiguar la razón o causa por
la cual no se alegó la cosa juzgada en el
juicio en que recayó la sentencia firme:
basta que no se haya alegado para que
concurra el segundo requisito constituti-
vo de la causal de revisión en estudio.
IV. Interposición del recurso de
revisión
624. ¿Ante quién y para ante quién se
interpone? El recurso de revisión se in-
terpone directamente ante la Corte Supre-
ma. No existe, en verdad, un texto legal
expreso ^que as.í lo establezca; pero ello
se desprende de lo preceptuado^en el ar-
tículo 813 del Código de Procedimiento
Civil, cuando dispone que "presentado el
recurso, el tribunal ordenará...". Difiere
entonces el recurso de revisión, en cuan-
221
to a su interposición, de la mayoría de
los recursos, los cuales siempre se dedu-
cen ante el tribunal que pronunció la sen-
tencia que se trata de impugnar.
Y se interpone para ante la Corte Su-
prema por corresponderle a este alto tri-
bunal la competencia exclusiva del
conocimiento y fallo del recurso de revi-
sión, cualquiera que sea la jerarquía del
tribunal que pronunció la sentencia que
se pretende rever (arts. 98, N° 5°,* COT,
y 810, inc. 1°, CPC). Escapa también así
el recurso de revisión a la regla general
de que los recursos se interponen para
ante el tribunal inmediatamente superior
en grado jerárquico de aquel que pro-
nunció la sentencia recurrida.
625. ¿Quién puede interponerlo? Nue
vo silencio observado por el legislador so
bre este importante particular. La solución
tendrá que ser la misma dada para los de
más recursos, esto es, que podrá interpo
ner el recurso de revisión la parte agraviada,
entendiendo por tal aquella persona que
figuró como parte dentro del juicio en
que se pronunció la sentencia recurrida
de revisión, y siempre y cuando esta sen
tencia le cause agravios o perjuicios.
626. Forma de interponer el recurso
de revisión. Con la derogación del art. 812
por la Ley N° 19.374, de 18 de febrero de
1995, se suprimió la única norma de la
cual se podía deducir que el recurso de
bía ser interpuesto por escrito. No obstante
ello y en base a que la idea del legislador
fue suprimir la consignación y no la for
ma de interponer el recurso, podemos co
legir que éste deberá hacerse por escrito.
Tampoco señala el legislador los re-
quisitos o menciones esenciales que deba
contener este escrito; pero pensamos que,
en todo caso, deberá mencionar, expresa
y determinadamente, la causal que le sir-
ve de fundamento e individualizar de ma-
nera adecuada la sentencia firme que se
* Modificado, como aparece en el texto, por
el art. 1°, N° 13, letra a) de la Ley N° 19.708, publi-
cada en el Diario Oficial el 5 de enero de 2001.
JURÍDICA DECHI
 Mario Casarino Viterbo
trata de rever, acompañando copia auto-
rizada de ella.
627. Plazo para^iüterponer el recurso
de revisión. El recurso de revisión sólo
podrá interponerse dentro de un año, con-
tado desde la fecha de la última notifica-
ción de la sentencia objeto del recurso
(art. 811, inc. 1°, CPC). "
Se trata, por consiguiente, de un pla-
zo: 1°) fatal, por la expresión "dentro de"
empleada por el legislador al establecerlo;
2°) común, porque se cuenta para todos los
litigantes desde la última notificación; 3°)
legal, porque está contemplado por la mis-
ma ley; 4°) improrrogable, en atención a que
los plazos legales tienen esta característica,
a menos que la ley disponga expresamente
lo contrario, lo que no se ha hecho con
este plazo para interponer revisión; y 5°)
de año, de suerte que para computarlo no
se descuentan los feriados (art. 66 CPC).
En cuanto al momento desde el cual se
cuenta este plazo de un año, la redacción
defectuosa del precepto legal en estudio
ha ciado origen a ciertas dificultades. En
efecto, recordemos que este recurso proce-
de en contra de las sentencias firmes, en-
tendiéndose que una resolución judicial ha
adquirido este carácter, desde que se haya
notificado a las partes, si no procede recur-
so alguno en su contra; y, en caso contra-
rio, desde que se notifique el decreto que
la manda cumplir, una vez que terminen
los recursos deducidos, o desde que trans-
curran todos los plazos que la ley concede
para la interposición de dichos recursos,
sin que se hayan hecho valer por las partes.
Por consiguiente, si la sentencia no es
susceptible de recurso alguno no habrá dificul-
tad para computar el plazo de un año, puesto
que habrá que hacerlo desde la fecha de la
última notificación de la sentencia objeto
del recurso de revisión; pero si esta sen-
tencia es objeto de algún otro recurso, sea
que se haya deducido o no, ¿también ha-
brá que computar el plazo de un año desde
la fecha de la última notificación?
Evidentemente que no, pues si así fue-
re, quiere decir que se estaría interpo-
niendo recurso de revisión en contra de
222
una sentencia que todavía no habría ad-
quirido el carácter de firme o ejecutoria-
da. Lo anterior debe llevarnos a la con-
clusión de que una aplicación armónica
de los artículos 174 y 811 del Código .de
Procedimiento Civil exige considerar que
el plazo de un año, establecido en este
último precepto, se cuenta desde que la
sentencia objeto del recurso de revisión
ha adquirido el carácter de firme; vale
decir, desde la notificación del cúmplase
en caso de haberse deducido recursos o
desde el vencimiento del plazo para in-
terponerlos en caso de que los tales re-
cursos no se hubieren deducido.
Recordemos también que las tres pri-
meras causales del recurso de revisión exi-
gen, entre otros requisitos, la dictación de
una sentencia firme sobre falsedad de do-
cumentos, perjurio de los testigos o cohe-
cho, violencia u otra maquinación fraudu-
lenta; y que los juicios penales destinados
a constatar estos delitos pueden demorar:
¿qué suerte corre, en estos casos, el recur-
so de revisión que ha debido ser inter-
puesto dentro del plazo de un año conta-
do desde que la sentencia objeto de él
haya quedado firme o ejecutoriada?
La solución la da el legislador en
los siguientes términos: "Sin embargo,
si al terminar el año no se ha aún falla-
do el juicio dirigido a comprobar la fal-
sedad de los documentos, el perjurio
de los testigos o el cohecho, violencia u
otra maquinación fraudulenta a que se
refiere el artículo anterior, bastará que
el recurso se interponga dentro de aquel
plazo, haciéndose presente en él esta circuns-
tancia, y debiendo proseguirse inmedia-
tamente después de obtenerse senten-
cia firme en dicho juicio" (art. 811,
inc. 3°, CPC).
628. Efectos del recurso de revisión.
Existe sobre ello una regla general y una
excepción. En efecto, por regla general el
recurso de revisión no suspende la ejecu-
ción de la sentencia impugnada (art. 814,
inc. 1°, CPC).
Podrá, sin embargo, el tribunal, en vista
de las circunstancias, a petición del recu-
 Manual de Derecho Procesal
rrente y oído el fiscal judicial",* ordenar que
se suspenda la ejecución de la sentencia,
siempre que aquél dé fianza bastante para
satisfacer el valor de lo litigado y los perjui-
cios que se causen con la inejecución de la
sentencia, para el caso cíe que el recurso sea
desestimado (art. 814, inc. 2°, CPC).
En consecuencia, por excepción el re-
curso de revisión suspende la ejecución
de la sentencia impugnada en que concu-
rran los siguientes requisitos: 1°) que lo pida
el recurrente; 2°) que se oiga al ministerio
público; 3°) que las circunstancias así lo
aconsejen; y 4°) que el recurrente rinda
fianza bastante para satisfacer los per-
juicios que pudiere causar a su contendor
con la inejecución de la sentencia, para el
caso de que el recurso sea rechazado.
La suspensión de la sentencia impug-
nada, por consiguiente, queda entregada
al buen criterio del tribunal llamado a co-
nocer del respectivo recurso de revisión, ya
que este derecho se lo ha conferido el le-
gislador en forma facultativa por la expre-
sión "podrá" que empleó al establecerlo.
V. Tramitación y fallo del recurso
de revisión
i el recurrido o sin ello, el tribunal que e'stá
$
629. Su tramitación. Una vez inter-
puesto el recurso de revisión, el primer
examen que debe efectuar el tribunal lla-
mado a conocer de él es si ha sido inter-
puesto en tiempo o no.
Si se ha presentado fuera de plato, se
rechazará el recurso de plano, o sea, sen-
cillamente no se admite a tramitación (art.
811, inc. 2°, CPC).
En caso contrario, esto es, si el recur-
so de revisión fue interpuesto dentro de
término, el tribunal llamado a conocer de
él lo admite a tramitación, lo que se tra-
duce en la dictación de la primera reso-
lución, que ordenará que se traigan a la
vista todos los antecedentes del juicio en
que recayó la sentencia impugnada y ci-
* Modificado, corno aparece en el texto, por
el art. 2° de la Ley N° 19.806, publicada en el Dia-
rio Oficial el 31 de mayo de 2002.
223
tara a las personas a quienes afecte dicha
sentencia para que comparezcan en el
término de emplazamiento a hacer valer
su derecho (art. 813, inc. 1°, CPC).
Esta primera resolución, pues, consta de
dos partes: la primera, que ordena traer a la
vista todos los antecedentes del juicio en
que recayó la sentencia impugnada; y la
segunda, que cita a todas las personas a
quienes dicha sentencia afecte, a fin de que
comparezcan a hacer valer su derecho.
Como se trata de una primera resolu-
ción dictada en una gestión judicial, será
necesario notificarla personalmente (art. 40
CPC), y el o los notificados tendrán un
plazo para comparecer igual al señalado
para contestar la demanda en el juicio
ordinario (arts. 258 y 259 CPC); compa-
recencia que, en todo caso, deberá efec-
tuarse por medio de abogado habilitado
o de procurador del número (arts. 398,
inc. 1°, COT,y2°, Ley N° 18.120).*
Los trámites posteriores al vencimien-
to de este término se seguirán conforme
a lo establecido para la sustanciación de
los incidentes, oyéndose al fiscal judicial"**
antes de la vista de la causa (art. 813,
inc. 2°, CPC).
En otras palabras, con lo expuesto por
conociendo del recurso de revisión lo re-
cibirá a prueba por el término de ocho
días, en caso necesario. Vencido este tér-
mino, ordenará que pasen los anteceden-
tes en vista al fiscal; y, evacuado el informe,
proveerá "en relación", con lo cual el re-
curso queda en estado de verse, de acuer-
do con las normas generales sobre vista
de la causa ante los tribunales colegiados.
Se recordará que del recurso de revi-
sión conoce la Corte Suprema por inter-
medio de la sala que se halle de turno
para el conocimiento de esta clase de ma-
terias (arts. 98, N° 5°,*** y 99 COT).
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
** Modificado, como aparece en el texto, por
el art. 2° de la Ley N° 19.806, publicada en el Dia-
rio Oficial el 31 de mayo "cíe 2002.
*** Modificado, como aparece en el texto, por
el art. 1°, N° 13, letra a) de la Ley N° 19.708, publi-
cada en el Diario Oficial el 5 de enero de 2001.
 Mario Casarino Viterbo
630. Su fallo. Podrá ser de dos clases:
acogiendo el recurso de revisión o bien
rechazándolo.
a) Se dictará sentencia acogiendo el re-
curso de revisión cuando el recurrente lo-
gre, con arreglo a la ley, comprobar la
efectividad de los hechos en que se fun-
da (art. 815, inc. 1°, CPC).
Esta sentencia deberá contener diver-
sas declaraciones, a saber:
1a. Que el tribunal estima procedente
el recurso, o sea, que lo acoge;
2a. Que se anula en todo o parte la
sentencia impugnada;
3a. Si debe o no seguirse nuevo juicio; y
4a. Si debe seguirse nuevo juicio de-
berá, además, determinar el estado en que
queda el proceso, el cual se remitirá para
su conocimiento al tribunal de que pro-
cede (art. 815, incs. 1° y 2°, CPC).
Las declaraciones anteriores, fuera de
su importancia intrínseca, revisten espe-
cial trascendencia, pues servirán de base
en el nuevo juicio, en el cual no podrán
ya ser discutidas (art. 815, inc. 3°, CPC).
Ejemplo: se acoge un recurso de revi-
sión fundado en que la sentencia impug-
nada se basó en documentos declarados
224
falsos por sentencia ejecutoriada dictada
con posterioridad a aquélla, y se declara
que debe precederse a dictar nueva sen-
tencia =ípor el tribunal que corresponda;
en esta nueva sentencia no podrán consi-
derarse más los ya referidos documentos.
Se acoge un recurso de revisión fun-
dado en-que la sentencia impugnada fue
pronunciada contra otra pasada en auto-
ridad de cosa juzgada, la cual no fue opor-
tunamente alegada en el juicio en que se
pronunció la primera de estas sentencias,
y se declara que no es necesario seguir
nuevo juicio, pues éste se encuentra fa-
llado a virtud de la primera sentencia.
b) Se dictará, en cambio, sentencia
rechazando el recurso de revisión cuando
el recurrente no logre, con arreglo a la
ley, comprobar la efectividad de los he
chos en que se funda (a contrario sensu,
art. 815, inc. 1°, CPC). f
En este último caso, fuera de la de-
claración anterior, "se condenará en las
costas del juicio (debió decir del recurso)
al que lo haya promovido y se ordenará
que sean devueltos al tribunal que corres-
ponda los autos mandados traer a la vis-
ta" (art. 816 CPC).
 Capítulo Séptimo
EL RECURSO DE INAPLICABILIDAD*
SUMARIO: I. Generalidades; II. Requisitos de procedencia del recurso
de inaplicabilidad; III. Interposición del recurso de inaplicabilidad;
IV. Tramitación del recurso de inaplicabilidad; V. Fallo
del recurso de inaplicabilidad; VL. La inaplicabilidad de oficio.

I. Generalidades Pensamos que, en nuestro derecho,

631. Concepto. El recurso de inaplica-
bilidad es el medio que consagra la Cons-
titución Política de la República para que
determine que todo precepto legal con-
trario a ella sea declarado inaplicable, de-
claración que puede hacer de oficio o a
petición de parte en las materias de que
esté conociendo o cuando se le solicite la
declaración de inaplicabilidad de la ley en
recurso interpuesto en cualquier gestión
que se siga ante otro tribunal.
Su objeto, en consecuencia, es obte-
ner que un determinado precepto legal,
por estimársele inconstitucional, sea de-
clarado inaplicable dentro de la gestión
en que dicho recurso incide; y, por consi-
guiente, su importancia no puede ser más
manifiesta.
Se discute acerca de la verdadera deno-
minación que debe dársele a este recurso,
o sea, si se llama recurso de inaplicabili-
dad o, por el contrario, de inconstitucio-
nalidad. La primera expresión, en verdad,
proporciona una idea más exacta en cuan-
to a la finalidad que se persigue mediante
este recurso, y la segunda, en cambio, dice
relación con su fundamento.
* Con la entrada en vigencia de la Ley N° 20.050,
reforma constitucional que introduce diversas mo-
dificaciones a la Constitución Política de la Repú-
blica, se reformula este recurso pasando su cono-
cimiento al Trib,üna4 Constitucional. Según la
norma transitoria decimosexta, las reformas intro-
ducidas al Capítulo VIII "Tribunal Constitucional"
entrarán en vigor seis meses después de la publica-
ción de dicha reforma, lo que ocurrió el 22 de sep-
tiembre de 2005.
la denominación más exacta es la de re-
curso de inaplicabilidad, puesto que éste es
su objeto preciso y determinado; y así lo
llaman nuestro legislador (art. 96, N° 1°,
COT) y la misma Corte Suprema en Auto
Acordado de 22 de marzo de 1932 y en
sus numerosos fallos.
632. Fuentes legales. Este recurso tie-
ne como fuente legal inmediata y directa
el artículo 80 de la Constitución Política
de la República, que dice: "La Corte Su-
prema, de oficio o a petición de parte,
en las materias de que conozca o que le
fueren sometidas en recurso interpuesto
en cualquier gestión que se siga ante otro
tribunal, podrá declarar inaplicable para
esos casos particulares todo precepto le-
gal contrario a la Constitución. Este re-
curso podrá deducirse en cualquier estado
de la gestión, pudiendo ordenar la Corte
la suspensión del procedimiento".
El precepto constitucional antes
transcrito está reglamentado en el Auto
Acordado de fecha 22 de marzo de 1932,
expedido por la Corte Suprema, y cuyo
texto es: "En Santiago, a 22 de marzo de
1932, se reunió la Excma. Corte Supre-
ma, en acuerdo extraordinario, presidida
por don Javier Ángel Figueroa, -y con
asistencia de los ministros señores: Oya-
nedel, Trueco, Novoa, Burgos, Alonso,
Schepeler, Rondanelli, Silva Cotapos,
Fontecilla y Hermosilla, y teniendo pre-
sente: Que ni la Constitución ni las le-
yes procesales han reglamentado la
tramitación a que debe someterse el re-
curso de inaplicabilidad que confiere el
artículo 86 de esa Carta; y, por consi-

225
 Mario Casarino Viterbo
guíente, se hace necesario ñjarla para
asegurar la defensa a que tienen dere-
cho los interesadosr-Al respecto acuer-
da: Presentado el escrito, se confiere
traslado común por siete días, aumenta-
dos con el emplazamiento que corres-
ponda, según la tabla, a las demás partes
eji el pleito. Transcurrido el plazo ante-
dicho con o sin la respuesta de los inte-
resados, se pasarán los antecedentes para
que dictamine el señor Fiscal; y evacua-
do el trámite se pondrá la causa en ta-
bla para su vista y fallo como los otros
asuntos de que conoce el tribunal ple-
no. Para debido testimonio se levantó la
presente acta que firman los SS.SS. Mi-
nistros y el Secretario (fdo.) ]. A. Figue-
roa, etc. Claudio Droguett, Secretario".
633. Características del recurso de
inaplicabilidad. Sus características más
esenciales son las siguientes:
a) Es un recurso que tiene por objeto
obtener que se declare que un determi
nado precepto legal es inconstitucional y
que, por consiguiente, no se aplique en
la sentencia que tendrá que pronunciar
se en la gestión de que se trata; luego,
como se ve, difiere de los demás recursos
que siempre persiguen la impugnación
de una determinada resolución judicial;
b) Es un recurso extraordinario, en
atención a que la causal o motivo que lo
justifica, cual es la existencia de una ley
inconstitucional que se pretende aplicar
en un determinado juicio, también es de
carácter extraordinario;
c) Es un recurso que se interpone ante
y para ante el mismo tribunal que va a
conocer de él, o sea ante y para ante la
Corte Suprema;
d) Es un recurso que 110 tiene plazo
para ser deducido y cuya reglamentación
de su tramitación, en vez de hallarla en la
ley, se encuentra en un Auto Acordado
de la Corte Suprema; y
e) Es un recurso establecido en el solo
interés de los litigantes; pero la existencia
de la causal que lo motiva, o sea, de una
ley contraria a la Constitución, autoriza
también al tribunal para que. de oficio.
226
pueda declarar su inaplicabilidad en las
materias de que está conociendo.
f) En cuanto a los efectos de la decía-
raciónale inaplicabilidad ellos están indi
cados en la misma disposición constitu
cional, al decir que la atribución de la
Corte será declarar inaplicable "para esos
casos particulares" todo precepto legal
contrario a la Constitución. En otras pa
labras, la ley sigue vigente, sólo no se apli
ca al caso particular de que ha conocido
la Corte Suprema, ya sea de oficio o por
vía del recurso.
Cabe hacer presente que en la Comi-
sión de Estudios de la Nueva Constitu-
ción fue extensamente debatido el pro-
blema de los efectos de la declaración de
inaplicabilidad, y se planteó la posibili-
dad de que después de tres fallos conse-
cutivos esta declaración tuviera efectos
generales, posición sostenida por el Qon-
sejo de Estado que no prosperó, puesto
que en el articulado final del Antepro-
yecto se eliminó el inciso que contempla-
ba la posibilidad de los efectos generales
de la declaración de inaplicabilidad en
ciertas circunstancias, y dejó subsistente
en este aspecto el texto de la Constitu-
ción de 1925; y
g) El texto actual del artículo 80 de
la Constitución Política del Estado auto
riza a la Excma. Corte Suprema para de
cretar la suspensión del procedimiento, lo que
significa una importante innovación en
relación con los efectos de la interposi
ción del recurso de inaplicabilidad.
Analizando someramente la disposi-
ción constitucional anteriormente referi-
da, podemos concluir que la suspensión
del procedimiento tiene a su vez dos ca-
racterísticas:
En primer término es facultativa, o
sea. que la Corte Suprema no está obliga-
da a acceder a la petición de suspensión
de la tramitación de la gestión si se le
solicita; y en segundo término la Corte
Suprema puede ordenar la suspensión del
procedimiento de oficio.
634. Su verdadera naturaleza jurídi-
ca. Señaladas las principales característi-
 Manual de Derecho Procesal
cas del recurso de inaplicabilidad, cabe
preguntarse: ¿es realmente un recurso'?
Estimamos que un mejor estudio de
la institución hace llegar a la conclusión
de que el encasillamiento de la inaplica-
bilidad dentro del régimen jurídico de
los recursos no es exacta.
En efecto, recordemos que los recur-
sos son medios que la ley concede para
impugnar una resolución judicial, a fin
de obtener su modificación, revocación .
o invalidación. Aquí, en cambio, no se
persigue impugnar resolución alguna; lo
que se pretende conseguir es que un de-
terminado precepto legal, porque se le
estima inconstitucional, se le declare
inaplicable en el juicio de que se trata.
A nuestro juicio, la declaración de la
inaplicabilidad de determinados precep-
tos legales, por estimárseles contrarios a
la Constitución Política de la República,
es más bien una cuestión prejudicial de ca-
rácter constitucional y no un recurso.
Empero, de nuestra Carta Fundamen-
tal, de algunas leyes de la República y del
Auto Acordado de 22 de marzo de 1932
se desprende que no puede sostenerse
en nuestro derecho positivo la conclusión
anterior, la cual sólo revestirá, entonces,
elícarácter de doctrina.
^ invadía las atribuciones de los demás Po-
635. Antecedentes históricos del re-
curso de inaplicabilidad. Este recurso
debe su creación al derecho moderno, por-
que por muchos esfuerzos que se gasten
no se hallan vestigios de- él en la legisla-
ción griega ni en la romana. Tal vez po-
dría encontrarse un pequeño esbozo
acerca de la declaración de inconstitu-
cionalidad de las leyes entre las variadas
atribuciones que poseía el Areópago o
conjunto de ancianos notables y vitalicios.
En realidad, en los Estados Unidos de
Norteamérica es donde este recurso se pre-
senta con caracteres definidos, siendo su
fuente legal inmediata el artículo 30 de
la Constitución Política de 1787, que dice:
"El Poder Judicial se extenderá a todos
los casos, ya de justicia, ya de equidad,
previstos en esta Constitución, en las le-
yes de los Estados Unidos y en los trata-
227
dos hechos o que se hicieren bajo su au-
toridad". Un caso se presentará, pues,
cuando se discuta la constitucionalidad
de una ley o de un tratado ante los tribu-
nales de justicia.
Pero la Ley de Organización y Atri-
buciones de los Tribunales de 1789, de
ese mismo país, fue más explícita al res-
pecto, cuando estableció "Que correspon-
de al Poder Judicial conocer de la validez
de una ley o de la autoridad ejercida bajo
el poder del Estado por creerlo contrario
a la Constitución, a los Tratados o a las
Leyes de los Estados Unidos...".
La jurisprudencia se encargó después
de perfeccionar este recurso, y, en líneas
muy generales, podemos decir que: a) su
conocimiento es de la competencia ex-
clusiva de la Corte Suprema; y b) la de-
claración de inconstitucionalidad sólo
produce efecto entre las partes y en el
juicio para el cual fue solicitada.
En Chile la Constitución Política de 1833
no contuvo precepto alguno que faculta-
ra al Poder Judicial para pronunciarse
acerca de la constitucionalidad o incons-
titucionalidad de las leyes. De ahí que la
Corte Suprema siempre estimó que care-
cía de atribuciones para hacer declara-
ciones semejantes; pues, de hacerlo,
deres Públicos.
A pesar de ello la Corte Suprema en
una ocasión dejó de aplicar los incisos 2°
y 3° del artículo 25 de la Ley de Organiza-
ción y Atribuciones de los Tribunales, en
atención a que, en su elaboración, no se
habían observado las normas constitucio-
nales respectivas, o sea, por tratarse de una
inconstitucionalidad formal. También al-
gunas Cortes de Apelaciones prescindie-
ron de la aplicación de determinados
preceptos legales, cuando éstos aparecían
en contradicción con lo dispuesto en la
Constitución Política de la República, la
cual, ajuicio de ellas, debía constituir la
ley suprema.
Fue, pues, la (Constitución Política de
1925 la que en el inciso 2° del artículo 86
puso término a esta situación incierta que
existía sobre la suerte que debían correr
 Mario Casarino Viterbo
las leyes inconstitucionales frente a los
tribunales de justicia, al crear el corres-
pondiente recurso de-inaplicabilidad y fa-
cultar al Tribunal Supremo para que en
los casos particulares de que conociera
dejara de aplicar aquellas leyes que, a su
juicio, fueren inconstitucionales.
Finalmente, la Constitución Política de
1980 consagra en el artículo 80 el recur-
so de inaplicabilidad en los términos que
se pasarán a analizar a continuación.
II. Requisitos de procedencia del recurso
de inaplicabilidad
636. ¿Cuáles son? De acuerdo al cla-
ro tenor literal del artículo 80 de la Cons-
titución Política de la República, los re-
quisitos para que proceda el recurso de
inaplicabilidad son:
a) Que exista una gestión pendiente
que se siga ante otro tribunal o ante la
propia Corte Suprema de Justicia; y
b) Que en dicha gestión se pretenda
aplicar un precepto legal cualquiera, con
trario a la Constitución.
Por la expresión "gestión" el consti-
tuyente de 1980 amplió la extensión de
la norma de la Constitución de 1925 que
usaba la expresión juicio, con lo cual pro-
cede, actualmente, el recurso de inapli-
cabilidad en el caso de una queja o en
casos de jurisdicción voluntaria.
Ahora bien, esta gestión debe hallar-
se pendiente para que pueda deducirse vá-
lidamente un recurso de inaplicabilidad;
y lo estará siempre que se hubiere inicia-
do en la forma antes expresada y no hu-
biere terminado a virtud de sentencia
firme o ejecutoriada. No importa, pues,
la instancia en que se encuentre la ges-
tión, ni menos si está recurrido de casa-
ción, o de queja, o está siendo revisado
por vía de consulta: sólo lo que interesa
es que se halle pendiente, esto es, no ter-
minada, ya sea que se encuentre pendiente
ante otro tribunal (caso del recurso de
inaplicabilidad) o bien ante la propia Corte
Suprema (caso de la petición de inapli-
cabilidad) .
228
Tampoco importa determinar la jerar-
quía, clase o categoría del tribunal ante
el cual esté pendiente la gestión, ni me-
nos sw-naturaleza, pues podrá ser tanto
un tribunal ordinario cuanto un arbitral
o especial.
En seguida, es preciso que en la ges-
tión de .que se trate se pretenda aplicar
cualquier precepto legal contrario a la
Constitución. En relación con este requi-
sito los constitucionalistas analizan los si-
guientes puntos:
1) Concepto de precepto legal;
2) Contradicción entre el precepto le
gal y la Constitución;
3) Que el precepto legal contrario a
la Constitución se pretenda aplicar a la
gestión pendiente; y
4) Formas en que un precepto legal
puede ser contrario a la Constitución.
Y cabe ahora preguntarse: ¿de cuán-
tas maneras un precepto legal puede:!ser
contrario a la Constitución?
La doctrina distingue entre la incons-
titucionalidad de fondo y la de forma, la
que pasamos a analizar.
637. Inconstitucionalidad de fondo.
Se entiende que un precepto legal es in-
constitucional en cuanto al fondo cuando
es contrario a la letra o al espíritu de
cualquiera disposición de carácter consti-
tucional.
Se trata, por consiguiente, de una ley
que en su elaboración se ha ajustado es-
trictamente a la Constitución Política de
la República, pero que en cuanto a su
contenido atenta en contra de cualquiera
de los preceptos constitucionales.
Ahora bien, hay algunos de estos pre-
ceptos que tienen como misión crear y
organizar los poderes públicos, y otros
destinados a enumerar y reconocer de-
terminados derechos, los cuales reciben
el nombre de garantías individuales.
Desde el momento en que el artículo
80 de la Constitución Política no hace
distingo en cuanto a los preceptos lega-
les contrarios a ella, quiere decir que po-
drán ser declarados inaplicables, tanto los
que atentan en contra de las normas cons-
 Manual de Derecho Procesal
ütucionales sobre creación u organización
de los poderes públicos, cuanto los que
amagan las garantías individuales.
638. Inconstitucionalidad de forma.
Se entiende, en cambio, que un precepto
legal es inconstitucional en cuanto a la
forma cuando en su elaboración no se han
respetado las disposiciones contenidas
en la Constitución sobre la formación de
las leyes. Ejemplo: se aprueba un
proyecto de ley en la Cámara de Diputa-
dos y se omite la aprobación del Senado
y, sin embargo, el Ejecutivo procede a pro-
mulgarlo como ley de la República.
Se ha pretendido por algunos que los
preceptos legales que en su gestación con-
tienen claros vicios formales no constitu-
yen verdaderas leyes y que, por consi-
guiente, escapan al campo de actuación
del recurso de inaplicabilidad, debiendo
los tribunales limitarse a prescindir de
ellos.
Sin embargo, el artículo 80 de la Cons-
titución Política no hace distingo alguno
acerca de la manera como un precepto
legal puede ser contrario a ella; de modo
que no habrá razón para no incluir la
inconstitucionalidad formal entre los fun-
damentos del recurso de inaplicabilidad.
A mayor abundamiento, la Carta Funda-
mental tiende a garantizar tanto el con-
tenido de las leyes cuanto su correcta
generación, de suerte que todo lo que
persiga el mantenimiento del orden cons-
titucional debe ser admitido, para que así
las normas jurídicas vuelvan a su cauce
normal.
III. Interposición del recurso
de inaplicabilidad
639. ¿Ante quién y para ante quién se
interpone? Al legislador que desea esta-
blecer el recurso ,de inaplicabilidad se le
plantean dos importantes problemas re-
lacionados con la anterior interrogante:
a) ¿debe entregar su conocimiento a cual-
quier poder público o solamente al judi-
cial?; y b) en el supuesto de entregarlo al
229
judicial, ¿debe ser entregado a cualquier
tribunal o solamente al tribunal supremo?
Nuestros constituyentes del año 1925
optaron por entregar el conocimiento y
fallo de este recurso al Poder Judicial, y
dentro de él, con competencia exclusiva,
a la Corte Suprema. La Constitución Política
de 1980, al igual que el texto de 1925,
inicia el artículo 80 indicando en forma
expresa que es la Corte Suprema el tri-
bunal que tiene competencia exclusiva
. para conocer del recurso de inaplicabili-
dad, reafirmando que el conocimiento y
. fallo de este recurso le corresponde al
Poder Judicial. Justificando este sistema,
don Eliodoro Yáñez expresó: "El día que
se entregue esta facultad a los jueces o
Cortes de Apelaciones, se produciría una
grave perturbación en la Administración
de Justicia".
En consecuencia, el recurso de inapli-
cabilidad se interpone ante la Corte Su-
prema y para ante este mismo tribunal.
La Corte Suprema conocerá del recurso,
por expresa disposición de la ley, en Ple-
no (art. 96, N° 1°, COT).
Cabe señalar que en la Comisión de
Estudios de la Nueva Constitución se plan-
teó, específicamente, el problema de si
la Corte Suprema podía o no conocer en
sala una inaplicabilidad planteada de ofi-
cio o a petición de parte. Al respecto se
desestimó la posibilidad de que la Corte
Suprema conociera de esta materia en
sala, toda vez que era presupuesto básico
para que se diera esta forma de conoci-
miento que la declaración de inaplicabi-
lidad tuviera en ciertos casos efectos
generales, posición que como vimos an-
teriormente no logró prosperar.
640. ¿Quién puede interponerlo? La
Constitución Política se preocupó exclu-
sivamente de sentar las líneas fundamen-
tales del recurso, de suerte que no señaló
normas sobre este particular/Tampoco JeJ-
legislador ha tratado de subsanar este va-
cío dictando una ley^especial al respecto.
Por consiguiente, sólo cabe recurrir a la
aplicación de los principios generales y
recordar que en todos los recursos
 Mario Casarino Viterbo
su interposición corre a cargo de la parte
agraviada.
Interpondrá, pues, el recurso de inapli-
cabilidad todo aquel que figure como par-
te en el juicio de que se trate y que
experimente un perjuicio con la aplica-
ción de la ley inconstitucional en el plan-
teamiento de su acción, según el caso.
El recurrente tendrá, en consecuen-
cia, que preocuparse de demostrar que
el precepto legal cuya aplicación no de-
sea que se haga en el juicio es inconstitu-
cional, sea en el fondo o en la forma, y
que esa posible aplicación influirá en la
aceptación o rechazo de sus derechos que
ha hecho valer judicialmente.
A su vez, el recurso de inaplicabili-
dad podrá ser deducido por la parte, o
por su apoderado en el juicio en que inci-
de, puesto que éste actúa del mismo modo
en que podría hacerlo el poderdante. Eso
sí que tendrá que preocuparse de acredi-
tar su personería, ya que no existe vincu-
lación material alguna entre el juicio y el
recurso que se pretende deducir.
641. Forma de interponer el recurso.
Se interpondrá por escrito, de acuerdo a
los principios generales sobre la forma
de nuestras actuaciones judiciales y, en
especial, a lo que prescribe el Auto Acor-
dado de 1932.
Dicho escrito, tanto en su presenta-
ción cuanto en su contenido, se ajustará
también a las normas generales que ya
conocemos, a falta de disposiciones lega-
les especiales en contrario. Sin embargo,
la práctica exige que debe mencionar ex-
presa y determinadamente:
a) El juicio en que recae el recurso
indicando el tribunal, número de orden,
materia sobre que versa, partes litigantes
y estado en que se encuentra;
b) Nombre, domicilio y profesión u
oficio de las partes litigantes;
c) El precepto o preceptos legales que
se estiman contrarios a la Constitución y
cuya declaración de inaplicabilidad se pre
tende; y
d) Las razones que demuestran la in-
constitucionalidad de los antedichos pre-
230
ceptos legales y su influencia en la deci-
sión del juicio.
Deberá, además, conferirse poder o
delegarlo, según el caso, en un procura-
dor del número, o designar un abogado
habilitado desde el momento en que ante
la Corte Suprema sólo se puede compa-
recer en esta forma (arts. 398, inc. 1°,
COT y 2° Ley N° 18.120); abogado habi-
litado para ejercer la profesión que tam-
bién se hará cargo del patrocinio del
recurrente (art. 2° Ley N° 18.120).
642. Oportunidad para interponer
lo. Dispone el precepto constitucional
que consagra este recurso que podrá
interponerse "en cualquier estado de la ges
tión ".
En consecuencia, la gestión podrá ha-
llarse en única, primera o segunda ins-
tancia; o en vía de casación o de queja.
Como se ve, el espíritu del constituyente
ha sido facultar a las partes para interpo-
ner el recurso de inaplicabilidad en cual-
quier momento de la gestión, o sea,
siempre y cuando el fallo que pueda re-
caer en aquél pueda ser oportunamente
utilizado en ésta.
643. Efectos. Agrega el mismo texto
constitucional que la Corte Suprema pue
de ordenar la suspensión del procedimiento,
lo que constituye una importante innova
ción en relación con los efectos de la in
terposición del recurso de inaplicabilidad.
Al respecto cabe destacar que es facultati
vo para el Tribunal Supremo acceder o
no a la suspensión del procedimiento; y
por otra parte se deduce también del tex
to constitucional que dicha suspensión
puede decretarla la Corte Suprema de ofi
cio. El hecho de que la suspensión del
procedimiento sea facultativa para el Tri
bunal Supremo tiene como fundamento
la idea del legislador de evitar la paraliza
ción de la gestión en que incide, toda vez
que de no ser así se transformaría nada
más que en una herramienta para que
los peticionarios paralizaran la gestión so
bre la que recí
 Manual de Derecho Procesal
IV. Tramitación del recurso de
inaplicabüidad *
644. Primera resolución. Interpuesto
el recurso, en la forma que hemos seña-
lado anteriormente, la Corte Suprema
procede a pronunciar la primera resolución,
que no es otra que un simple "traslado".
Traslado significa poner el recurso de
inaplicabüidad en conocimiento de las
demás partes litigantes en el juicio, las
cuales, para los efectos del recurso, des-
empeñarán el papel de partes recurridas,
con el objeto de que expresen lo que
estimen conveniente a su derecho.
Este traslado es por seis días, plazo
que presenta las siguientes características:
a) es común, o sea, si hay dos o más
partes recurridas, corre desde la última
notificación;
b) es susceptible de aumento, de con
formidad a los plazos contenidos en la
tabla a que alude el artículo 259 del Có
digo de Procedimiento Civil; y
c) sin ser fatal, su solo vencimiento per
mite continuar en la tramitación del re
curso, no siendo necesario acusar la
correspondiente rebeldía y a pesar de no
haberse evacuado el trámite de responde.
¿Como toda primera resolución pro-
nunciada dentro de un recurso, que no
es conocido por el tribunal ante el cual
se sigue el juicio, deberá notificarse perso-
nalmente al litigante a quien haya de afec-
tar en sus resultados.
¿A quién se notifica? ¿A la parte o a
su apoderado? En estricto derecho debe
notificarse al apoderado, desde el mo-
mento en. que se trata de una resolu-
ción recaída en la tramitación de un
recurso deducido enjuicio. Pero en aten-
ción a la naturaleza sui generis de este
recurso, o sea, a la falta de vinculación
material entre éste y la gestión misma,
se acostumbra notificar la primera reso-
lución que recae en el recurso de inapli-
* El recurso de inaplicabüidad se encuentra re-
glamentado en el Auto Acordado de fecha 22 de
marzo de 1932, expedido por la Corte Suprema.
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
231
cabilidad a la parte litigante en persona,
prescindiendo del apoderado que en él
haya constituido,
645. Curso posterior del recurso. Una
vez evacuado el traslado, vale decir, el es-
crito de responde que deberá presentar la
parte litigante recurrida, se ordena pasar
los antecedentes al Fiscal para que dicta-
mine.
Igual orden se dictará en caso de que
el escrito de responde no haya sido pre-
sentado dentro de término, pues el Auto
Acordado de 1932 dispone que "transcu-
rrido el plazo antedicho, con o sin res-
puesta de los interesados, se pasarán los
antecedentes para que dictamine el se-
ñor Fiscal".
Evacuado el trámite del Fiscal, se pro-
veerá autos en relación; y notificada legal-
mente esta resolución, los autos quedan
en estado de tabla, para su vista y fallo,
como los demás asuntos de que conoce
el tribunal en pleno.
V. Fallo del recurso de inaplicabilidad
646. Fallo que acoge el recurso. La
Corte Suprema acogerá el recurso si coin-
cide con el recurrente en la apreciación
de que el precepto legal que se pretende
aplicar en la gestión actualmente pendien-
te es inconstitucional, haciendo declara-
ción expresa en este sentido.
Este fallo se pronuncia en única ins-
tancia, por cuanto ya no es susceptible de
ninguna otra clase de recursos; y sus efec-
tos, como se comprende, se producen ex-
clusivamente dentro de la gestión para el
cual fue interpuesto, empleando los tér-
minos constitucionales "para ese caso".
Será necesario, por consiguiente, po-
nerlo en conocimiento del tribunal que
está conociendo de la gestión, oficiándole
al efecto, a objeto de que se. abstenga de
aplicar el precepto legal que ha sido
declarado contrario a. la Constitución.
Sin embargo, ese tribunal conserva
siempre plenas atribuciones en orden a
la sustanciación, fallo y ejecución del_plei-
 Mario Casarino Viterbo
to con una sola y excepcional limitación:
no podrá utilizar en aquél el precepto
legal que la Corte Supñrema declaró inapli-
cable o inconstitucional.
Y si, en el hecho, aplica este precepto
legal, ¿qué medios tiene el litigante agra-
viado para obtener la reparación de esta
injusticia? A nuestro juicio, no le queda
otro camino que deducir los recursos or-
dinarios y extraordinarios que procedan,
a fin de que el tribunal superior enmien-
de el error o la falta del inferior, esto es,
prescinda de la aplicación del precepto
legal declarado inaplicable; todo ello sin
perjuicio de la responsabilidad penal del
juez por haber fallado contra ley expresa
(arts. 223 y siguiente C. Penal).
647. Fallo que niega lugar al recurso.
A la inversa, la Corte Suprema desechará
el recurso cuando estime, contra lo soste-
nido por el recurrente, que el precepto
legal cuya constitucionalidad se impugna
no es contrario a la Constitución.
Como en el caso anterior, esta sen-
tencia se dicta en única instancia; y sus
efectos, lo mismo que los de toda senten-
cia judicial, se limitan a la causa en que
actualmente se hubiere pronunciado.
En atención a que el tribunal que está
conociendo de la gestión, hasta esos mo-
mentos, no ha tenido conocimiento de
la interposición del recurso de inaplica-
bilidad, pensamos que, en caso de ser éste
rechazado, nada hay que comunicarle.
VI. La inaplicabilidad de oficio
648. Concepto. La inaplicabilidad de
oficio la consagra el mismo artículo 80
de la Constitución Política de la Repúbli-
ca al disponer que "La Corte Suprema,
de oficio o a petición de parte, en las mate-
232
rias de que conozca, o que le fueren so-
metidas en recurso interpuesto en cual-
quier gestión que se siga ante otro
tribunal, podrá declarar inaplicable para
esos casos particulares todo precepto le-
gal contrario a la Constitución".
Se trata, por consiguiente, de una fa-
cultad de"oficio, esto es, que no requiere
petición alguna de parte interesada; y será
ejercida por la Corte Suprema en los ca-
sos particulares de que conozca, o sea,
en los juicios que estén pendientes del
conocimiento de dicha Corte.
Sabemos que un juicio puede estar
sometido al conocimiento de la Corte Su-
prema por vía de incidencia, de apela-
ción, de casación en la forma, de casación
en el fondo, de revisión y de queja; en
cualquiera, pues, de estas oportunidades
procesales la Corte Suprema podrá de-
clarar inaplicable, para ese caso, unfde-
terminado precepto legal contrario a la
Constitución.
Como toda facultad de oficio que se
entrega a un tribunal, será ejercida pru-
dencialmente, sin que sea imperativo for-
mular declaraciones de inaplicabilidad de
preceptos legales contrarios a la Consti-
tución.
Y si el juicio pende de alguna de las
salas en que se divide la Corte Suprema,
que serán los casos de ordinaria ocurren-
cia, ¿pueden ellas declarar la inaplicabili-
dad de oficio?
Pensamos que si el recurso de inapli-
cabilidad es del conocimiento del tribu-
nal pleno, las salas no podrían declarar la
inaplicabilidad de oficio, y que, en pre-
sencia de un caso en el cual se pretenda
aplicar un precepto legal contrario a la
Constitución, no les quedaría más cami-
no que dar cuenta al pleno, para que
adoptara la resolución que creyere de de-
recho.
 Capítulo Octavo
LA NULIDAD PROCESAL
SUMARIO: I. Generalidades; II. Formas en que puede hacerse valer y declararse
la nulidad procesal; III. La nulidad civil y la nulidad procesal.
I. Generalidades
649. Juicio, causa o pleito. Recorde-
mos que juicio, causa o pleito es toda con-
troversia jurídica y actual producida entre
dos o más personas y que se somete a la
decisión de un tribunal; y que el juicio,
como institución jurídica que es, consta
de elementos constitutivos y de condicio-
nes esenciales de validez.
Los elementos constitutivos del juicio son
tres:
a) la contienda jurídica actual;
b) las partes entre las cuales se pro
duce y desarrolla la contienda; y
c) el tribunal llamado a conocerla,
sustanciarla y resolverla en definitiva. Se
les Jlama elementos constitutivos porque
sujfalta implica la inexistencia del juicio
o bien, su desnaturalización en una insti
tución diferente. Empero cada uno de
estos elementos desempeña un papel di
verso: la contienda constituye el objeto
del juicio; las partes impulsan la contro
versia manifestándola, desarrollándola y
poniéndole término; y, por fin, el juez o
tribunal que resuelve la contienda me
diante la dictación de la sentencia. Mien
tras éste es esencialmente pasivo, aquéllas
actúan en forma activa.
En cambio, son condiciones esenciales
para la validez del juicio:
a) la competencia del tribunal llama
do a resolver la contienda;
b) la capacidad de las partes litigan
tes para comparecer en él;
c) la observancia de las solemnidades
prescritas por la ley para la validez de los
diversos actos que lo forman. Se les lla
ma, como se comprende, condiciones
233
esenciales para la validez del juicio, por-
que, si bien pueden faltar, no por eso
éste desaparece o deja de ser tal.
Ahora bien, tanto los elementos cons-
titutivos del juicio cuanto aquellas condi-
ciones esenciales para su validez se
conocen en doctrina con la denominación
de presupuestos procesales; y la relación ju-
rídica que se forma entre las partes, y
entre éstas y el tribunal, con el nombre
de relación jurídica procesal. Por consiguien-
te, para que la relación jurídica procesal
produzca todos sus efectos legales será
necesario que el juicio, a la cual ha dado
origen, se ajuste, en todo, a los presu-
puestos procesales ya señalados.
650. Los actos procesales. Sin embar-
go, la cuestión controvertida enjuicio se
manifiesta y desarrolla mediante una se-
rie compleja de actos jurídicos -actos pro-
cesales o de procedimiento, como también
se les llama- y en que son actores las par-
tes, el juez y los funcionarios auxiliares.
Desde el punto de vista dinámico,
pues, el juicio viene siendo un conjunto
de actos procesales o de procedimiento,
encadenados unos a los otros, en un or-
den armónico y previo señalado por la
misma ley.
En último término, el Derecho Pro-
cesal es el que determina los diversos ac-
tos que forman el juicio y el orden o la
armonía en que dichos actos van desa-
rrollándose, de acuerdo a la naturaleza
de la acción deducida; o sea, el procedi-
miento a que aquéLdebe ajustarse.
En todo caso, cualquiera que sea la
naturaleza de la acción y, por consiguien-
te, el procedimiento a observar en el jui-
 Mario Casarino Viterbo
ció, lo cierto es que hay actos procesales
destinados a oír al actor, al demandado y
al juez. El acto procesal inicial del pleito
es la demanda, luego le sigue la contesta-
ción y en seguida viene la sentencia, que
es el acto procesal de término.
" 651. La nulidad procesal como sanción
de los actos procesales irregulares. Hemos
dicho que el juicio consta de diversos ac-
tos procesales desarrollados en un orden
armónico y preestablecido en la ley. Pues
bien, el elemento más simple del juicio es
el acto procesal aislado; por ejemplo, la
notificación de la demanda, la declaración
de un testigo, la sentencia, etc.
Pero estos actos procesales no se lle-
van a efecto de conformidad al mero ca-
pricho de las partes o del juez; por el
contrario, su ejecución se ajusta a claros
requisitos o condiciones de orden legal,
los que a veces son generales para toda
clase de actos procesales, y otras, especia-
les, para determinada clase de ellos.
Ahora bien, establecido que los actos
procesales deben ajustarse a determina-
dos requisitos o condiciones legales, cabe
preguntarse: ¿qué sanción tienen estos ac-
tos procesales ejecutados con omisión de
tales requisitos o condiciones legales?
Desde un punto sustantivo o material,
la sanción no puede ser otra que la nulidad
del acto, puesto que sabemos que es nulo
todo acto o contrato a que falta alguno de
los requisitos que la ley prescribe para el
valor del mismo acto o contrato, según su
especie y la calidad o estado de las partes;
nulidad que todavía puede ser de dos cla-
ses, absoluta o relativa (art. 1681 CC).
En derecho procesal, la sanción a apli-
car también tendrá que ser la nulidad del
acto, ya que por nulidad se entiende el
hecho de privar de todo efecto jurídico
al referido acto como si jamás hubiere
existido; pero buen cuidado hemos de
tener en precisar que se trata de una nu-
lidad procesal y no civil, las cuales no es
posible confundir.
" Razones de orden doctrinario y legal,
en todo caso, abonan y justifican la exis-
tencia de la nulidad procesal.
234
652. Fundamentos doctrinarios de la
nulidad procesal. Los actos humanos pro
ducen efectos jurídicos por sí solos; es la
ley la que viene a atribuirles determina
dos efectos siempre y cuando en su eje
cución se ajusten a ella.
La ley, en consecuencia, se encarga
de señalar para cada acto en particular
los elementos o condiciones de existen-
cia e igualmente los necesarios para su
validez, otorgándoles la correspondiente
protección jurídica solamente a aquellos
actos que se ciñan a ella.
Por el contrario, los actos ejecutados
con prescindencia de los preceptos lega-
les carecen de protección jurídica, se les
desconoce eficacia legal y terminan por
considerárseles como jamás ejecutados, o
sea, nulos.
Si esta sanción, llamada nulidad, ope-
ra de manera indiscutible en materia ci-
vil, no se ve la razón por la cual tampoco
deba aplicarse en materia procesal, tal vez
más formalista que la ley sustantiva al se-
ñalar los requisitos o condiciones esen-
ciales de los actos que reglamenta.
A mayor abundamiento, la ley proce-
sal es fundamentalmente imperativa, de
suerte que su infracción llevará siempre
implícita la sanción de nulidad para el
acto realizado sin sujeción a los requisi-
tos o condiciones que ella señala o exige.
653. Fundamentos de derecho positi
vo de la nulidad procesal. Si se examina
cualquier ordenamiento legal encargado
de regular el proceso, se observará, fácil
mente, que todos sus preceptos están ela
borados en forma tal que la inobservancia
de la ley debe estar sancionada con la
nulidad de los actos procesales ejecuta
dos en condiciones irregulares.
Cierto es que no existe en la mayoría
de los Códigos de Procedimiento Civil;
por ejemplo, en el nuestro, una disposi-
ción legal que, con caracteres de preci-
sión y generalidad, establezca la nulidad
como sanción para los actos procesales
irregulares, al igual que acontece con el
Código Civil (art. 1681); pero no pode-
mos desconocer que esta sanción de la
 Manual de Derecho Procesal
nulidad fluye, de una manera natural, de
diversos preceptos contenidos en el pri-
mero de los Códigos antes nombrados.
Así, por vía de ejemplo, señalamos los
artículos 55, 69, 80, 84, 85, 86, 182, 234,
433, 768, N° 9°, etc.; y estamos ciertos que
nadie podrá pensar que se trata de casos
aislados de nulidad procesal sino, por el
contrario, de manifestaciones evidentes
de un principio general, según el cual
todo acto procesal que en su ejecución
no se ajuste a los requisitos o condicio-
nes legales, deberá considerársele priva-
do de toda eficacia jurídica, o sea, nulo.
Pudo haberse contemplado una fór-
mula de carácter general; pero su falta,
repetimos, no autoriza para pensar que
nuestro legislador ha descartado la nuli-
dad procesal como sanción de los actos
procesales irregulares.
654. Efectos de la nulidad procesal.
Los efectos de la nulidad procesal son
especialísimos por la naturaleza también
especial de los actos a quienes ella afec-
ta: junto con hacer desaparecer el acto
procesal cuya nulidad se ha declarado,
echa por tierra todos aquellos demás ac-
tos procesales posteriores y consecuencia-
les del acto nulo.
Ejemplo: se anula la notificación de
la resolución que recibió la causa a prue-
ba y, por consiguiente, tampoco es válida
la prueba que ha podido rendirse con
posterioridad.
En realidad no existe fórmula de ca-
rácter general que establezca un principio
semejante, pero se llega a su aplicación
teniendo en consideración que los actos
procesales no son algo aislado, sino el uno
consecuencia y, a su vez, antecedente del
otro.
Hay veces que los actos procesales pro-
ducen un doble efecto: uno, de carácter
estrictamente procesal; y otro, de carác-
ter sustantivo q material. Ahora bien, si
se anula dicho acto, no solamente des-
aparece para los efectos procesales, sino,
además, para los de orden sustantivo o
material, porque éstos son consecuencia
de aquéllos. Ejemplo: se anula la notifi-
235
cación de una demanda; no solamente
falta el emplazamiento del demandado,
sino que, además, esta notificación no ha
tenido la virtud de interrumpir la pres-
cripción.
II. Formas en que puede hacerse valer y
declararse la nulidad procesal
655. Premisa fundamental. Nos corres
ponde, ahora, estudiar los medios que
franqitea la ley para reclamar y obtener
la declaración de nulidad de los actos pro
cesales; pero antes es previo establecer
dos reglas fundamentales sobre la mate
ria, de carácter general, que son:
a) La nulidad de los actos procesales
sólo puede obtenerse dentro del mismo
juicio del cual ellos forman parte y por
medio de los recursos que la ley se encar
ga de establecer; y
b) Estos recursos que la ley concede
para invalidar los actos procesales sólo pro
ceden mientras está pendiente el juicio
del cual éstos forman parte, o sea, antes
que la sentencia definitiva que le ponga
término adquiera el carácter de firme o
ejecutoriada y goce, en consecuencia, de
la autoridad de la cosa juzgada.
Se entiende que los principios anterio-
res, por ser reglas generales, sufren excep-
ciones, las cuales veremos oportunamente.
656. ¿Cuáles son estos medios lega
les? La doctrina los clasifica en medios
directos e indirectos. Medios directos son
aquellos que atacan derechamente el acto
procesal que se pretende invalidar. Ellos
son: la declaración de nulidad de oficio,
el incidente de nulidad y el recurso de
casación en la forma. Medios indirectos son
aquellos que persiguen la nulidad del acto
procesal como consecuencia de otra de
claración. Ellos son la apelación, la repo
sición y la queja.
A continuación estudiaremos cada uno
de estos medios dilectos en particular.
657. La declaración de nulidad de ofi
cio. Es aquella declaración que hace el
 Mario Casarino Viterbo
juez de propia iniciativa, anulando todo
lo obrado, cuando estima que la relación
procesal se halla viciada.
Sus fundamentos legales son los artícu-
los 83, 84, 85 y 86 del Código de Procedi-
miento Civil.
Esta declaración de nulidad la puede
hacer el tribunal durante todo el curso
del juicio, pero constreñido por dos-gran-
des limitaciones, a saber: siempre que no
se haya notificado la sentencia a alguna
de las partes (art. 182, inc. 1°, CPC) y
siempre que no hubiere vencido la opor-
tunidad que las mismas partes litigantes
tenían para reclamar de dicha nulidad
procesal.
La primera limitación es una conse-
cuencia del principio del desasimiento, o
sea, que pronunciada una sentencia defi-
nitiva o interlocutoria y notificada a algu-
na de las partes, no podrá el tribunal que
la dictó alterarla o modificarla en manera
alguna; y la segunda, desde el momento
en que si las partes afectadas no han
reclamado del vicio se produce una ver-
dadera renuncia a impetrar la nulidad y,
por consiguiente, el acto irregular queda
saneado.
Ahora bien, para que el tribuna] pue-
da declarar de oficio la nulidad de todo
lo obrado es indispensable que el hecho o
circunstancia que le sirve de fundamento
conste del mismo proceso, pues las reso-
luciones deben pronunciarse conforme
al mérito de éste y no por el conocimien-
to personal que tenga el magistrado
(art. 160 CPC).
Y al declarar la nulidad de oficio de
todo lo obrado, el tribunal no debe con-
tentarse con hacer desaparecer las actua-
ciones viciadas, sino que también debe
adoptar las medidas que sean necesarias
para que dichas actuaciones se realicen
válidamente. Todavía más, podrá asimis-
mo tomar las medidas que tiendan a evi-
tar la nulidad de futuros actos del
procedimiento.
Son casos frecuentes de nulidad pro-
cesal de oficio aquellos que declara el
magistrado cuando: el juicio se.está desa-
rrollando ante un tribunal absolutamen-
236
te incompetente; el demandado no ha
sido legalmente emplazado; las partes li-
tigantes son incapaces para comparecer
en juicio por sí mismas; hay vicios que
permitan casar en la forma, etc.
658. El incidente de nulidad. Es aque-
lla cuestión accesoria que pueden pro-
mover las partes en el curso del juicio
acerca de la falta de validez de la rela-
ción procesal o de determinados actos
de procedimiento.
Se acostumbra clasificarlos incidentes
de nulidad en aquellos que se refieren a
todo el proceso y en aquellos que dicen
relación con actuaciones judiciales deter-
minadas; y todavía, dentro de los prime-
ros, hay incidentes de nulidad generales e
incidentes de nulidad especiales, como son
los contemplados en los artículos 79 y 80
del Código de Procedimiento Civil. j"
Por regla general, los incidentes de
nulidad pueden promoverse en cualquier
estado del juicio, salvo que ya se hubiere
pronunciado sentencia y se hubiere noti-
ficado a alguna de las partes, o que se
tratare de la nulidad de determinados ac-
tos procesales, pues éstos deben promo-
verse tan pronto el hecho que les sirve
de fundamento haya llegado a conoci-
miento de la parte. Es necesario tener
presente que el art. 83, inc. 2°, estableció
que la nulidad sólo podrá impetrarse den-
tro de 5 días contados desde que aparezca
o se acredite que quien debe reclamar de
la nulidad tuvo conocimiento del vicio, a
menos que se trate de la incompetencia
absoluta del tribunal.
Ejemplos de incidentes de nulidad
que se refieren a todo el proceso: la in-
competencia del tribunal; la falta de ca-
pacidad, representación o de personería
de las partes litigantes; la falta de empla-
zamiento del demandado, etc.
Ocurre que estos incidentes de nuli-
dad de todo el proceso revisten formas
procesales especiales, como ser el de excep-
ciones dilatorias, cuando se fundan en la
incompetencia del tribunal ante el cual
se hubiere presentado la demanda, la falta
de capacidad del demandante o de per-
 Manual de Derecho Procesal
sonería o de representación legal del que
comparece en su nombre, etc.
Y dentro de los incidentes de nulidad
de todo el proceso hay algunos especiales;
tales son los contemplados en los ya cita-
dos artículos 79 y 80 del Código de Pro-
cedimiento Civil que pasamos a analizar:
a) El primero de ellos está consagrado
en la ley en los siguientes términos: "Po
drá un litigante pedir la rescisión de lo
que se haya obrado en el juicio en rebel
día suya, ofreciendo probar que ha esta
do impedido por fuerza mayor.
Este derecho sólo podrá reclamarse
dentro de tres días, contados desde que
cesó el impedimento y pudo hacerse va-
ler ante el tribunal que conoce del nego-
cio" (art. 79 CPC).
Su fundamento es la imposibilidad del
litigante para actuar, motivada por razo-
nes de fuerza mayor, lo que permitió al
contrario que agitara el juicio en su re-
beldía; y hace aplicación del conocido afo-
rismo de que "al impedido no le corre
plazo".
Pero el derecho a impetrar la nuli-
dad de lo obrado, fundado en razones
de fuerza mayor, prescribe en el brevísi-
mo plazo de tres días, a contar desde que
cesp el impedimento y pudo hacerse va-
ler la nulidad ante el tribunal que está
conociendo del respectivo negocio.
Ejemplo: se notifica la demanda al
demandado, quien se halla gravemente
enfermo y no puede, naturalmente, con-
testarla en el término"legal, y a pesar de
ello se le acusa la correspondiente rebel-
día; podría, posteriormente, solicitar la
nulidad de lo obrado en su rebeldía acre-
ditando el hecho de la enfermedad o im-
pedimento.
b) El segundo incidente especial de
nulidad de lo obrado se halla establecido
en la siguiente forma: "Si al litigante re
belde no se le ha hecho saber en perso
na ninguna de las providencias libradas
en el juicio, podrá pedir la rescisión de
lo obrado, ofreciendo acreditar que, por
un hecho que no le sea imputable, han
dejado de llegar a sus manos las copias a
que se refieren los artículos 40 y 44, o
que ellas no son exactas en su parte sus-
tancial.
Este derecho no podrá reclamarse
sino dentro de cinco días, contados des-
de que aparezca o se acredite que el liti-
gante tuvo conocimiento personal del
juicio" (art. 80 CPC).
De acuerdo, pues, al claro tenor lite-
ral anterior, para que este incidente pue-
da tener lugar se requiere:
1°. Que el litigante que lo hace valer
se encuentre rebelde;
2°. Que no se le haya hecho saber en
persona ninguna de las providencias li-
bradas en el juicio;
3°. Que ofrezca probar que por un
hecho que no le sea imputable han deja-
do de llegar a sus manos las copias a que
se refieren los artículos 40 y 44, o que
ellas no son exactas en su parte sustan-
cial, y
4°. Que se interponga en momento
oportuno, o sea, dentro de quinto día
contado desde que aparezca o se acredi-
te que el litigante tuvo conocimiento per-
sonal del juicio.
Este incidente tiene, además, una es-
pecial particularidad, y ella es que se pue-
de hacer valer, concurriendo los requisitos
legales antes señalados, a pesar de que se
haya pronunciado sentencia y se hubiere
notificado a alguna de las partes (arts.
182, inc. 2°, y 234, inc. final, CPC).
En otras palabras, el incidente se for-
mula ante el mismo tribunal que está co-
nociendo del pleito y con el objeto de
anular todo lo obrado, aun la sentencia
definitiva que él puede haber dictado, la
cual tendrá solamente la apariencia de fir-
me o ejecutoriada.
c) No hay que olvidar, en todo caso,
que los incidentes a que den lugar las
disposiciones contenidas en los artícu-
los 79 y 80 del Código de Procedimiento
Civil no suspenderán el curso de la causa
principal y se sustanciarán en cuaderno se-
parado (art. 81 CPC).
659. El recurso de casación en la for-
ma. Es un recurso extraordinario, como
ya sabemos, y, por antonomasia, de nuli-
 Mario Casarino Viterbo
dad, puesto que tiende a invalidar deter-
minadas sentenciasen los casos expresa-
mente señalados porla ley.
Las causales o motivos que lo justifi-
can los hemos clasificado en vicios come-
tidos en la dictación Se la. sentencia y vicios
cometidos durante la sustanciación del jui-
cio. Ejemplo de los primeros: no haber
sido extendida la sentencia en conformi-
dad a la ley; ejemplo de los segundos: la
falta de emplazamiento del demandado.
Los efectos de la casación en la forma,
en el caso de ser acogido, son los genera-
les de toda nulidad procesal; o sea, des-
aparecen la sentencia recurrida y todas
las actuaciones judiciales anteriores a ella
cumplidas irregularmente, según sea el
vicio o defecto en que se funde. Ejem-
plo: se anula la sentencia por haber sido
pronunciada ultra petita; aquí desapare-
ce únicamente la sentencia recurrida, y el
tribunal dispone que se dicte una nueva
sentencia por el tribunal no inhabilitado
que corresponda. Se anula la sentencia por
falta de emplazamiento del demandado;
aquí desaparece la sentencia y, además,
todas las actuaciones a contar desde el
supuesto emplazamiento del demandado,
y el tribunal ordena que se reponga la
causa al estado de emplazar legalmente
al demandado.
De lo expuesto se desprende que la
casación en la forma es una especie de in-
cidente de nulidad de todo lo obrado; y
que mientras aquélla persigue, por regla
general, invalidar las sentencias y, por ex-
cepción, también actos de procedimien-
to, el incidente de nulidad de todo lo
obrado ataca a cualquier acto procesal.
III. La nulidad civil y la nulidad
procesal
660. Sus diferencias. La nulidad civil
la reglamenta el Código Civil, en espe-
cial el Título XX del Libro IV; la nulidad
procesal, en cambio, se ajusta a las pres-
cripciones dispersas contenidas en el Có-
digo de Procedimiento Civil.
238
La nulidad civil persigue la invalidación
de los actos o contratos ejecutados o cele-
brados sin sujeción a las prescripciones le-
gales;-T&CÍ cambio, la nulidad procesal sola-
mente está destinada a sancionar los actos
procesales viciosos o irregulares.
La nulidad civil se hace valer enjuicio
y mediante la acción ordinaria de nuli-
dad; la nulidad procesal, en cambio, si bien
se hace valer dentro de juicio, debe im-
petrarse por los medios y recursos que la
misma ley procesal señala.
La nulidad civil admite ser clasificada
en absoluta y relativa; la nulidad procesal,
en cambio, no permite clasificación ni gra-
dación alguna.
La nulidad civil, por regla general, no
puede ser declarada de oficio por el tri-
bunal; la nulidad procesal, en cambio, por
regla general, puede ser declarada en esta
última forma. f~
• I
661. La acción ordinaria de nulidad.
Hemos dicho hace un instante que la nu-
lidad civil se hace valer en juicio mediante
la acción ordinaria de nulidad. Esta
afirmación es exacta, por cuanto los ac-
tos o contratos civiles son nulos no por la
falta u omisión de determinados requisi-
tos, sino a virtud de sentencia judicial pa-
sada en autoridad de cosa juzgada, la cual
es la que viene a atribuir todos los efec-
tos legales a la nulidad así declarada
(art. 1687CC).
La persona que tiene interés en que
se declare nulo un determinado acto o
contrato deberá, pues, iniciar el corres-
pondiente juicio en contra de la persona
o personas a quienes dicha nulidad vaya
a afectar en sus resultados; y la acción a
instaurar se conoce con el nombre de
acción ordinaria de nulidad, la cual, a falta
de disposiciones especiales, se sustancia
de conformidad a los trámites del juicio o
procedimiento ordinario.
Diversa es la situación, en cambio, que
se presenta cuando se está en presencia
de actuaciones judiciales que adolecen del
vicio de nulidad. En este evento, el cami-
no a seguir es formular incidente de nuli-
dad de todo lo obrado, o bien, interponer
 Manual de Derecho Procesal
los correspondientes recursos procesales, a
fin de obtener la invalidación de la sen-
tencia, e incluso, de determinados actos
. de procedimiento.
Debe, por consiguiente, rechazarse la
idea de que puede en un juicio poste -
rior, mediante el ejercicio de la acción
ordinaria de nulidad, solicitarse la nuli-
dad de un juicio o de algunas de sus ac-
tuaciones, que se habrían desarrollado
con infracción de la ley procesal.
Esta acción ordinaria de nulidad de
los actos procesales era admitida en la
legislación española antigua; pero hoy
frente a nuestro actual derecho positivo
ella es inadmisible. Así quedó claramente
instituido en la historia fidedigna del
establecimiento de nuestra ley procesal
civil; a lo que cabe añadir que las pres-
cripciones del Título XX del Libro IX
del Código Civil son propias de los actos
o contratos, y que la autoridad de la cosa
juzgada es el manto protector de cual-
quier posible vicio o defecto de carácter
formal.
239
En todo caso, el problema antes plan-
teado presenta especial importancia cuan-
do se trata de invalidar actos de doble
carácter, o sea, civiles y procesales a la vez;
por ejemplo, cuando se trata de anular
una compraventa celebrada por interme-
dio del ministerio de la justicia.
La jurisprudencia de nuestros tribuna-
les ha sostenido que, en tales casos, la fuen-
te u origen de la nulidad que se pretende
será la que dará la pauta en cuanto al ca-
mino a seguir. Así, en el ejemplo propues-
to, si se omitió la solemnidad de la escritura
pública, el consentimiento de las partes
estaba viciado, etc., se tratará de una nuli-
dad civil y podrá hacerse valer por medio
de la acción ordinaria de nulidad; y, a la
inversa, si se omitieron formalidades de
publicidad, de tasación, etc., se estará en
presencia de una nulidad procesal, la cual
sabemos que se hace valer por los medios
o recursos que la ley procesal franquea y
siempre que el juicio se halle pendiente,
o sea, que la sentencia no haya pasado en
autoridad de cosa juzgada.