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ÍNDICE

ÍNDICE ______________________________________________________________ 1

TEORIA PURA DEL DERECHO DE HANS KELSEN ______________________________ 3

CAPITULO I: _____________________________________________________________ 3

Derecho y naturaleza ____________________________________________________________ 3

CAPITULO II: ____________________________________________________________ 6

Derecho y moral ________________________________________________________________ 6

CAPITULO III: ____________________________________________________________ 7

Derecho y ciencia _______________________________________________________________ 7

CAPÍTULO IV: ____________________________________________________________ 8

Estática jurídica _________________________________________________________________ 8

CAPÍTULO V ____________________________________________________________ 10

Dinámica jurídica ______________________________________________________________ 10

CAPÍTULO VI ___________________________________________________________ 11

Derecho y Estado ______________________________________________________________ 11

CAPÍTULO VII ___________________________________________________________ 12

Estado y Derecho Internacional ___________________________________________________ 12

CAPÍTULO VII ___________________________________________________________ 15

La interpretación _______________________________________________________________ 15

¿QUÉ ES LA PIRÁMIDE DE KELSEN? ______________________________________ 20

ESTRUCTURA DE LA PIRÁMIDE DE KELSEN EL PERÚ ____________________________ 20

PRIMER NIVEL: LA CONSTITUCIÓN _________________________________________________ 20

SEGUNDO NIVEL: ACTOS LEGISLATIVOS ____________________________________________ 21

A. TRATADOS _______________________________________________________________ 21
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B. LEYES ___________________________________________________________________ 21

1. Leyes orgánicas: ___________________________________________________________ 21

2. Leyes ordinarias: __________________________________________________________ 22

Resoluciones Legislativas ___________________________________________________ 22

Reglamento del Congreso De La República _____________________________________ 22

El Decreto de Urgencia (DU) _________________________________________________ 23

C. DECRETOS LEGISLATIVOS ______________________________________________________ 23

TERCER NIVEL: ACTOS ADMINISTRATIVOS ___________________________________ 24

A. DECRETO SUPREMO _______________________________________________________ 24

B. RESOLUCION SUPREMA _____________________________________________________ 25

C. RESOLUCION MINISTERIAL __________________________________________________ 25

D. RESOLUCIONES DIRECTORIALES ______________________________________________ 25

E. RESOLUCIONES JEFATURALES ________________________________________________ 25

F. OTRAS RESOLUCIONES ______________________________________________________ 25

RESOLUCIONES DE ALCALDÍA ________________________________________________ 25

RESOLUCIÓN DE PRESIDENCIA EJECUTIVA ______________________________________ 25

CONCLUSIONES _________________________________________________________ 27

Bibliografía _________________________________________________________ 28
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TEORIA PURA DEL DERECHO DE HANS KELSEN

CAPITULO I:

Derecho y naturaleza

La Teoría Pura del Derecho es una teoría sobre el derecho positivo, que lo que quiere

es excluir del conocimiento orientado hacia el derecho, todos aquellos elementos que le son

extraños, es por ello que el autor afirma que los acontecimientos fácticos considerados

jurídicos tienen dos elementos: el acto perceptible y la significación jurídica, es decir, la

significación que ese acontecimiento tiene para el derecho. Este acontecimiento logra su

sentido jurídico cuando una norma en su contenido se refiere a él, es decir, cuando el

contenido de un suceso fáctico coincide con el contenido de una norma válida.

Según Kelsen "el derecho es una ordenación normativa del comportamiento humano,

es un sistema de normas que regulan el comportamiento", por lo tanto considera a una norma

como el sentido de un acto con el cual se ordena o permite y en especial se autoriza un

comportamiento. Estas normas son producidas por el órgano legislador, pero también pueden

ser producidas consuetudinariamente, es decir, cuando la comunidad establece a la costumbre

como un hecho productor de derecho reconocido por el sistema jurídico. Las normas tienen

dos características importantes la validez y la eficacia; mediante la validez designamos la

existencia específica de una norma, mientras que con la eficacia nos referimos a que la norma

sea verdaderamente aplicada y obedecida en los hechos.

“Aunque una norma jurídica adquiere su validez incluso antes de su eficacia, es decir,

antes de ser aplicada y obedecida por los miembros de la sociedad; según el autor la norma

necesita un mínimo de efectividad como condición de su validez, pues cuando una norma

permanece sin eficacia durante mucho tiempo deja de ser válida. Es por este motivo que es

necesario que el tiempo y el espacio en que se producen los acontecimientos estén

determinados en el contenido de la norma, pues la norma siempre vale para un determinado

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tiempo y espacio, de allí que podemos hablar de validez espacial y temporal de la norma.

(Kelsen, ¿Qué es justicia?, 1982, pág. 76)

Las normas de un ordenamiento siempre regulan una determinada conducta del

hombre y lo hacen de dos maneras, mediante una regulación positiva, cuando se exige a un

hombre la acción u omisión de determinada conducta, y a través de una regulación negativa

cuando esa conducta no está prohibida por el orden, pero tampoco está permitida por éste. De

esta forma podemos establecer un juicio de valor pues cuando la conducta fáctica, hecho real

existente en el tiempo y en el espacio, es tal como debe ser conforme a una norma

objetivamente válida nos referimos al valor objetivo, pero cuando existe la relación de un

objeto con un deseo o voluntad dirigido hacia éste estamos hablando del valor subjetivo.

Un orden es un sistema de normas cuya unidad se basa en que todas las normas tiene

el mismo fundamento de validez, que según el autor lo constituye la norma fundante, de cual

se deriva la validez de todas la normas del orden, pues en este presupuesto se encuentra el

último fundamento del orden jurídico.

Un orden normativo constituye un sistema social debido a que está en relación con

otros hombres pues con sus normas regula el comportamiento humano y además porque la

función de todo sistema social es obtener un determinado comportamiento del hombre sujeto

a ese orden, es por ello que la moral y el derecho son considerados sistemas sociales. En todo

sistema social funciona el principio de retribución, según el cual un determinado

comportamiento humano tiene una respuesta que consiste en un premio o una pena, es decir

una sanción. Una determinada conducta sólo puede ser considerada jurídicamente ordenada

cuando el comportamiento opuesto a ella es la condición de una sanción.

Cuando la sanción deba infligirse aún en contra de la voluntad del afectado y en caso

de oposición, recurrir a la fuerza física, se dice que la sanción es coactiva. Es por ello que un

orden normativo que establece actos de coacción como sanción, reaccionando contra
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determinada conducta, es considerado un orden coactivo. Existen dos tipos de sanciones: las

sanciones trascendentes, son las que según las creencias de los hombres sujetos a ese orden,

provienen de una instancia sobrehumana (Dios); y las sanciones socialmente inmanentes que

son aquellas que se producen en la tierra, dentro de la sociedad y son ejecutadas por los

mismos hombres.

El derecho es un orden coactivo de la conducta humana, pues establece sanciones

cuando la conducta del hombre se opone a lo que establecen las normas, estas sanciones

estatuidas por el orden jurídico son socialmente inmanentes y socialmente organizadas. Y

como el orden jurídico es coactivo, él mismo determina las condiciones para que ciertos

individuos puedan ejercer la coacción física cuando sea necesaria; protegiendo de esta

manera a los individuos sujetos al orden contra el uso de la fuerza por parte de otros

individuos garantizando así la seguridad colectiva.

Como ya lo mencionamos el orden jurídico regula el comportamiento humano de

manera positiva y negativa, cuando lo hace en sentido negativo es decir cuando no establece

ningún acto coactivo a una determinada conducta y por lo tanto ni prohíbe esa conducta ni la

conducta opuesta, se dice que el hombre es jurídicamente libre. Es por ello que a pesar de que

el orden jurídico limita en más o menos la libertad humana a través de sus sanciones, siempre

existe un mínimo de libertad, un espacio de la vida del hombre en el cual ningún orden o

prohibición interviene.

A pesar de que el orden jurídico es coactivo, existen normas que no aparecen

necesariamente como sanciones, como es el caso de las normas que facultan al órgano

legislativo a producir normas, sin obligarlo a ello. Se dice que las normas jurídicas no son

totalmente independientes, pues cuando una norma prescribe una conducta y hay otra norma

que establece una sanción ante el incumplimiento de ésta, la primera norma está

fundamentalmente ligada a la segunda, o en el caso de que una norma limite la validez de otra
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(norma derogatoria) o determine con mayor especificidad el sentido de otras normas, ambas

normas están ligadas dejando de ser independientes.

CAPITULO II:

Derecho y moral

Junto a las normas jurídicas existen otras normas que regulan el comportamiento de

los hombres llamadas normas sociales, estas normas se pueden abarcar bajo el concepto de

moral y a la ética como la disciplina encargada de su conocimiento y descripción, ya que la

justicia es una exigencia de la moral, la relación que se establece entre el derecho y la moral

es la relación entre derecho y justicia.

Se ha tratado de hacer una diferencia entre la moral y el derecho, afirmando que la

primera regula conductas internas mientras que el derecho regula

Conductas externas, pero esta distinción no es satisfactoria porque tanto el derecho

como la moral determinan ambos tipos de conductas. Sólo podemos reconocer una diferencia

entre el derecho y la moral en cuanto a cómo ellos obligan o prohíben una determinada

conducta humana. Pues mientras que el derecho como orden coactivo puede establecer

sanciones a la conducta opuesta de lo establecida en la norma, la moral como orden social

reduce sus sanciones a la aprobación o desaprobación de la conducta del individuo. Kelsen

separa el derecho de la moral, pues según este autor, "la validez de un orden jurídico positivo

es independiente de su correspondencia o su no correspondencia con cierto sistema moral".

Además el autor afirma que una justificación del derecho por parte de la moral es inaceptable

porque no existe una única moral, una moral absoluta, sino numerosos sistemas morales que

muchas veces son contradictorios; por tanto la ciencia jurídica que sólo tiene que conocer y

describir el derecho no tiene por qué justificarlo ni con una moral absoluta ni con una moral

relativa.
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CAPITULO III:

Derecho y ciencia

Para Kelsen el objeto de la ciencia del derecho son las normas jurídicas, y la conducta

humana porque está contenida en dichas normas. Podemos distinguir dos teorías del derecho:

la teoría estática, que tiene como objeto el derecho en cuanto sistema de normas con validez,

es decir el derecho en su equilibrio; y la teoría dinámica que tiene como objeto el proceso

jurídico en el que el derecho se produce y aplica, es decir, el derecho en su movimiento.

Tenemos que hacer una clara diferencia entre la ciencia del derecho y el derecho, la

primera se encarga de los enunciados jurídicos, es decir, de las oraciones que describen las

relaciones jurídicas; mientras que el derecho se encarga de las normas jurídicas producidas

por los órganos del derecho que constituyen prescripciones puesto que ordenan, permiten o

facultan determinadas conductas.

La ciencia del derecho es considerada una ciencia social, porque su objeto de estudio,

el derecho, constituye un fenómeno social ya que regula el comportamiento de los hombres.

Y como ciencia social no puede regirse bajo el principio de causalidad propio de la ciencia

natural que sostiene que si se da el hecho A (causa) se tiene que dar necesariamente el hecho

B (consecuencia), sino que se rige bajo el principio de imputación o de atribución que

sostiene que cuando se da A, B debe ser (condición).

Y es el principio de imputación el que afirma la libertad de la voluntad del hombre, ya

que el hombre deja de estar sujeto al principio de causalidad y puede hacerse responsable de

su conducta, puesto que la imputación jurídica enlaza dos hechos, el hecho determinado por

el orden jurídico como condición (una conducta determinada), con la consecuencia por el

determinada (sanción), que el individuo debe acatar o cumplir.

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CAPÍTULO IV:

Estática jurídica

“Los actos coactivos son aquellos que deben cumplirse aun en contra de la voluntad

del afectado, hay dos tipos: las sanciones como actos de coacción estatuidos como reacción

contra una determinada conducta y actos coactivos que no tienen ese carácter, como es el

caso de la internación que se hace de los individuos que padecen enfermedades peligrosas.

Las sanciones dentro de un orden jurídico pueden ser de dos tipos: sanción penal o sanción

civil, que son la consecuencia del acto ilícito o delito. Lo ilícito de ninguna manera se

presenta como una negación del derecho sino por el contrario es una condición del derecho,

pues a partir de ella se puede establecer la sanción.” (Kelsen, 1995, pág. 142)

El orden jurídico establece una obligación jurídica, cuando una norma jurídica

positiva ordena determinada conducta de un individuo, y establece al comportamiento

contrario a esa conducta una sanción. Cuando un individuo realiza una conducta contraria al

derecho se le considera jurídicamente responsable de él y se le establece una sanción, es decir

responde por el delito. Podemos decir que un individuo está obligado a un comportamiento

conforme a derecho y responde por un comportamiento contrario a derecho. Pero esta

responsabilidad puede ser de dos tipos, es individual cuando el individuo responde por una

conducta propia o cuando es responsable por una conducta ajena (de un tercero); y es

colectiva cuando la consecuencia de lo ilícito (sanción) está dirigida a los miembros de un

grupo determinado, este tipo de responsabilidad es característica de las comunidades

primitivas. También podemos hacer una distinción entre la responsabilidad intencional,

cuando ese acontecimiento ha sido buscado por el individuo pues tiene interés en él; y la

responsabilidad por el resultado, donde el hecho se ha producido sin ninguna intención o

previsión, es decir accidentalmente.

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El derecho subjetivo puede ser entendido como un interés jurídicamente protegido

pues cuando se lesiona ese interés se establece una sanción; como un poder jurídico otorgado

a un individuo para reclamar a través de una acción por incumplimiento de la obligación;

como una autorización para efectuar determinados negocios jurídicos (como es el caso de las

licencias de funcionamiento). Los derechos y libertades fundamentales están garantizados por

la constitución en la medida que constituye la norma jurídica de mayor jerarquía en la

pirámide de Kelsen.

La capacidad de derecho se refiere a la capacidad que tienen las personas de tener

derechos subjetivos y obligaciones jurídicas, es decir, ser sujeto de derechos y obligaciones,

de esta manera se establecen relaciones jurídicas, cuando se relaciona el sujeto de una

obligación jurídica con el sujeto del derecho subjetivo correspondiente. Pero tenemos que

establecer una distinción entre la persona como persona física y como persona jurídica

(ambas construcciones de la ciencia del derecho) , en el primer caso nos referimos al hombre

como portador de derechos y obligaciones, y en el segundo caso nos referimos a una sociedad

(asociación de hombres con derechos y obligaciones) dotada de personalidad jurídica, que

también tiene obligaciones y derechos y por tanto también tiene responsabilidad jurídica pero

no por un delito propio de la agrupación, sino por un delito ajeno pues el delito es cometido

por un miembro determinado por el estatuto de la asociación para cumplir cierta obligación

(órgano social). Sin embargo como constituyen una asociación responden con su patrimonio

colectivo el incumplimiento del órgano social. Lo mismo sucede con los derechos subjetivos

de la persona jurídica, pues deben ser ejercidos por un órgano determinado por el estatuto de

la asociación.

La teoría pura del derecho deja de lado el dualismo entre el sentido subjetivo y

objetivo del derecho, pues considera a la totalidad del derecho en su validez objetiva, como

un todo jurídico en el cual los problemas jurídicos deben ser planteados y solucionados como
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problemas del orden jurídico, liberando de esta manera al derecho positivo de todo juicio

político o ético

CAPÍTULO V

Dinámica jurídica

¿Qué es el derecho? Es un sistema de normas validas que regulan la conducta

humana, desde un punto de vista de orden normativo.

¿Por qué una norma es válida? El fundamento de validez de una norma es otra norma,

pero esta norma debe ser superior en el orden jerárquico del sistema normativo.

¿Cómo se establecen normas validas? Para el autor, la facultad de establecer normas

validas procede de la autoridad competente y reconocida por el orden jurídico vigente. Como

vimos en el capítulo anterior el ejercicio del derecho se puede mostrar como una acción

acabada, como una estructura férrea donde no es posible penetrar, es decir algo "estático". Sin

embargo esta visión totalitaria del derecho es claramente contrapuesta a la "teoría dinámica

del derecho" continuación veamos el siguiente cuadro.

La norma fundante básica Para Kelsen una norma funda su validez en otra norma

inmediatamente superior en jerarquía A se funda en B; B se funda en C; y así sucesivamente

pero este proceso no puede ser infinito y tiene que terminar necesariamente en una norma

SUPREMA cuyo requisito indispensable es que sea PRESUPUESTA, es decir que no

necesite otra norma que la fundamente. Esta norma suprema se conocerá en adelante como

NORMA FUNDANTE BÁSICA que no es un texto escrito, sino que es una hipótesis sobre

su eficacia. Es norma en adelante será la fuente común de todas las normas pertenecientes a

un orden jurídico.

Un orden jurídico es por demás unitario, quiere que el contenido de las normas que lo

componen no se contradiga antes bien esta contradicción no querrá decir necesariamente que

no sean válidas, sino que serán objeto de una interpretación múltiple.

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"La norma fundante es válida mientras así lo establezca el orden normativo imperante,

por lo tanto si ocurre una revolución que cambie el statu quo del orden normativo que la

regula y la produce surgirá otra norma que sea legitima, la modificación de la norma fundante

básica se sigue de la modificación de los hechos que han de ser interpretados como actos de

producción y de aplicación de las normas válidas. " la validez de la norma jurídica se

establece si esta pertenece a un orden jurídico vigente y es eficaz si es que la generalidad de

individuos la cumple y la respeta, fácticamente.

La gradación del orden jurídico

La constitución.-el carácter dinámico del derecho regula su propia creación y sirve

para fundamentar su validez.

La legislación.- después de la constitución es las normas generales han de ser

producidas por el procedimiento legislativo.

La jurisdicción.- existe una situación de hecho que se conecta con una situación

jurídica, "Juris dictio"

Justicia y administración.- es individualización y concreción de leyes.

Negocio jurídico y acto de ejecución.-las partes en un proceso llegan a un consenso.

CAPÍTULO VI

Derecho y Estado

El estado es un ser jurídico, como tal es sujeto de deberes y facultades. El

pensamiento tradicional le atribuye una existencia particular con respecto al derecho. Es decir

que tanto el derecho como el estado son seres diferentes. El estado crea su propio derecho

siendo éste de existencia anterior, por lo tanto la organización de una sociedad es anterior a la

formación del derecho, además como rasgo característico es que el estado utiliza la coacción

para justificar su poder en orden jurídico establecido.

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El estado tal cual lo conocemos ahora es distinto de las formas de agrupación

primitivas, donde la fuente principal de su "derecho" era la costumbre o la ley del talión, el

estado como orden jurídico limita su accionar al ámbito de su territorio o al espacio donde su

ordenamiento jurídico tenga validez, en cualidad el estado no se diferencia mucho de otros

ordenamientos jurídicos para imputar responsabilidades a sus miembros es necesario recurrir

a una norma jurídica válida. Una vez superada las formas primitivas del estado, el orden

jurídico proveerá de órganos estatales o funcionarios los cuales recibirán ciertas tareas. Así el

estado estará representado no solo judicialmente sino administrativamente.

Con el desarrollo de un sistema de órganos que realizan funciones distribuidas, el

concepto de órgano del estado en sentido estricto, como órgano jurídicamente calificado,

como funcionario se coloca frente al concepto de súbdito como particular constituye la forma

de organización más compleja del estado. "funcionarios del estado".

"El estado de derecho" es aquel que tiene un orden jurídico, porque no puede haber un

estado que no tenga un orden jurídico, siendo que el estado solo es un orden jurídico que

protege los derechos de libertad, las garantías constitucionales y los métodos democráticos de

producción de derecho. Así pues se concluye que el estado es ni más ni menos que el derecho

mismo.

CAPÍTULO VII

Estado y Derecho Internacional

¿Qué es el derecho internacional?

Un complejo normativo de normas que regulan las relaciones entre estados, quienes a

su vez son sujetos específicos del derecho internacional. Además para que sea derecho es

necesario que exista la coacción como requisito sino que no para que sea tratado como tal.

¿Qué es un Estado desde el punto de vista del derecho internacional?

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"Es un orden jurídico parcial, relacionado inmediatamente con el derecho

internacional, relativamente centralizado, con dominios de validez territorial y temporal

delimitados por el derecho internacional y, en lo referente al dominio material de validez con

una pretensión de totalidad solo restringida por la validez del derecho internacional."

Luego de responder las interrogantes preliminares para el estudio del Derecho

internacional según Kelsen es necesario advertir que este sigue la misma línea de estudio que

los capítulos precedentes. Para que exista derecho internacional deben existir conductas que

deban regularse bajo normas coactivas que sean producidas por los propios estados, cuando

sus intereses sean vulnerados. Las medidas coactivas que seguirán los estados perjudicados

serán producidas por sus propios órganos jurídicos en forma de sanciones. Las sanciones

pueden ser desde las represalias hasta las guerras. Cuando un Estado acomete contra otro será

necesario que éste adopte las medidas necesarias para proteger sus intereses, sin embargo

estas medidas tendrán que seguir los parámetros que el derecho internacional establece, sino

constituirán delitos internacionales. Ahora, las guerras o represalias estarán dirigidas no solo

a los causantes de los conflictos además estarán involucradas todas las personas que integren

dicho estado. La fuente principal del derecho internacional son los tratados que se firmen y

sean motivo de acuerdo para una convivencia pacífica, respetando la soberanía de ambos

estados. Los órdenes jurídicos estatales también son fuente importante del derecho

internacional.

La construcción de lo que conocemos como Derecho internacional se explica en tres

grados:

1º la norma fundamental básica - como ya sabemos- presupuesta

consuetudinariamente.

2º los tratados internacionales producidos por lo órganos jurídicos correspondientes.

Y finalmente.
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3º las normas producidas por los tribunales internacionales.

Cómo se obliga a los estados a cumplir con los tratados internacionales, el derecho

internacional los faculta y también los obliga. Si un Estado agrede a otro este debe recurrir al

ordenamiento jurídico estatal, es decir que por sí mismo actuara sin necesidad de sentencia

judicial u orden jurídico alternativo. Entonces se define al Estado como una persona jurídica

cuya conducta debe regularse bajo normas completas, además no solo deben ser obligados

materialmente (guerras o represalias) sino personalmente, es decir reconocer la obligación

que cada individuo tiene dentro de su comunidad, la conducta de ese individuo será regulada

por el derecho internacional y será atribuida al estado.

Veamos un ejemplo, la primera guerra mundial tuvo como causa aparente el asesinato

del archiduque Francisco Fernando de Austria y su esposa Sofía Chotek a manos del

estudiante Gavrilo Principie. Supongamos que las bases del derecho internacional ya están

asentadas. El estado Serbio (patria de príncipe) en beneficio del imperio Austrohúngaro debió

recurrir a su órgano jurídico estatal para castigar el delito de príncipe, y así evitar como dice

Kelsen "dificultad alguna" con respecto a la admisión de una responsabilidad delictual

internacional.

Los gobiernos (grupo minoritario de personas que ostentan el poder) muchas veces

son responsables de los conflictos internacionales, pero los que sufren las consecuencias son

el resto de la población que nada tuvo que ver en el asunto, esa figura es conocida como la

responsabilidad colectiva del estado. Lo ideal sería que las guerras o represalias estén

dirigidas a un determinado sector del Estado – el ejército- lamentablemente en la actualidad

eso es imposible. Kelsen en el acápite de la Teoría pura del Derecho propone la constitución

de un estado mundial con un derecho universal. Desde ya Kelsen afirma que al derecho

internacional le pertenecen todos los ordenamientos jurídicos estatales pero no forman una

unidad, de hecho la visión tradicional trata de estudiar al derecho internacional como órganos
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jurídicos independientes entre sí, lo que peligrosamente podría desencadenar en la anulación

del otro y lo que el autor propone es la validez simultánea de ambos ordenamientos, en una

teoría que expone como "monista". La teoría monista a su vez se divide en dos ramales, por

un lado los que defienden férreamente el orden jurídico estatal sobre el derecho internacional;

y por otro la supremacía del derecho internacional sobre el orden jurídico estatal.

CAPÍTULO VII

La interpretación

La esencia de la interpretación. Interpretación auténtica y no auténtica

"La interpretación es un procedimiento espiritual que acompaña al proceso de

aplicación del derecho, en su tránsito de una grada superior a una grada inferior".

Hay dos tipos de interpretación:

a) La interpretación del derecho por el órgano jurídico de aplicación.

- Interpretación constitucional: mediante el procedimiento legislativo, promulgación

de normas de emergencia o la producción de actos determinados por la constitución.

- Interpretación de tratados internacionales o normas de derecho internacional general

consuetudinario: cuando tienen que ser aplicados por un gobierno, un tribunal, etc.

- Interpretación de normas individuales: sentencias judiciales, decisiones

administrativas, negocios jurídicos, etc. (constituyen la interpretación de norma jurídicas, en

tanto deben recibir aplicación)

b) La interpretación del derecho por una persona privada (en especial por la ciencia

del derecho).

- Aquí se da el supuesto de cuando las personas tienen que acatar la ley (no aplicar el

derecho), mismo que les lleva a establecer el sentido de las normas o comprenderlas.

- Para la ciencia jurídica: cuando describe un derecho positivo, tiene que interpretar

las normas.
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a) Indeterminación relativa del acto de aplicación de derecho.

“La relación entre una grada superior y una inferior del orden jurídico, como la que se

da entre la constitución y la ley, o entre la ley u una sentencia judicial, es una relación de

determinación o de obligación. La norma de grada superior determina no sólo el

procedimiento mediante el cual se establece la norma inferior (o el acto de ejecución), sino

que –en ciertos casos- establece el contenido de la norma que se instaurará o del acto de

ejecución que se cumplirá.” (Kelsen, El método y los conceptos fundamentales de la teoría

pura del Derecho, pág. 33)

Esa determinación, sin embargo, nunca es completa. Siempre permanecerá un mayor

o menor espacio de juego para la libre discrecionalidad. Entones, la norma de grada superior

tiene un carácter de norma marco que debe llenarse mediante la discrecionalidad (ya en la

producción de normas o en actos de ejecución). Así, habrá decisiones que dependen de

circunstancias externas que el órgano que dio la orden no previó y que, en buena parte,

tampoco pudo prever.

b) Indeterminación intencional del acto de aplicación de derecho.

Todo acto jurídico, ya de producción de derecho o un puro acto de ejecución, está

determinado en parte por el derecho, pero quedando otra parte indeterminado. La

indeterminación puede versar sobre:

1. El hecho condicionante

2. La consecuencia condicionada.

Así, la indeterminación puede ser intencional, cuando es establecida por voluntad del

órgano que instauró la norma que ha de aplicarse.

Entonces, la promulgación de la norma general se efectúa bajo el supuesto de que la

norma individual –que surgirá en su aplicación- continuará el proceso de determinación que

configura el sentido mismo de la secuencia graduada de normas jurídicas.

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c) Indeterminación no intencional del acto de aplicación de derecho

Aquí, la indeterminación del acto jurídico no es buscado, consiste en:

- Ambigüedad de una palabra o de una secuencia de palabras con las que la norma se

expresa (el sentido de la norma no es unívoco).

- Cuando el que interpreta cree identificar una discrepancia entre la norma y la

voluntad del legislador (o entre el negocio jurídico y la intención de las partes): tiene que

aceptarse la posibilidad de que se le investigue a partir de otras fuentes distintas a la

expresión lingüística de la norma.

La discrepancia entre voluntad y expresión lingüística puede ser: completa o parcial.

La indeterminación del acto jurídico a realizar puede ser por el hecho de que dos

normas –contenidas en una misma ley- se contradigan total o parcialmente.

d) El derecho aplicable como un marco dentro del cual hay varias posibilidades de

aplicación.

El derecho por aplicar sólo constituye un marco dentro del cual existen varias

posibilidades de aplicación, así, todo acto es conforma a derecho si se mantiene dentro de ese

marco.

Si se entiende por "interpretar" la determinación en cuanto conocimiento del sentido

del objeto interpretado, el resultado de una interpretación jurídica sólo puede ser determinar

el marco que expone el derecho por interpretar, y, por tanto, el conocimiento de carias

posibilidades dadas dentro de ese marco. Entonces, la interpretación de una ley no conduce

necesariamente a una decisión única, sino, posiblemente a varias que tengan un mismo valor,

aunque sólo una de ellas se convertirá en derecho positivo en el acto de un órgano de

aplicación del derecho, en especial del tribunal. Que una sentencia esté fundada en la ley

significa que se mantiene dentro del marco que la ley despliega, es una de las normas

individuales, y no la norma individual, que pueden ser ofrecidas dentro del marco general.
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La interpretación no debe limitarse a determinar el marco del acto jurídico que haya

de cumplirse, sino desarrollar un método que posibilite completar correctamente el marco

establecido.

La interpretación no sólo se trata de un acto intelectual de esclarecimiento o

comprensión. (Relación con el tema de la justificación externa e interna).

e) Los llamados métodos de interpretación

No existe un método en el cual podamos determinar el sentido "correcto" de

aplicación de la norma, en realidad, se trata de "varios posibles", es decir, de posibles

interpretaciones del sentido en conexión con todas las normas de la ley o del orden jurídico.

El recurso interpretativo del argumento a contrario y a la analogía carecen de valor en

el sentido de que no hay criterio que establezca cuando usar uno y cuando otro. También está

el principio de la estimación de intereses, pero éste no da un patrón objetivo para cotejar entre

sí los intereses contrapuestos.

Precisamente hay una necesidad de interpretación porque la norma deja una serie de

posibilidades abiertas, lo que significa que no contiene una decisión sobre cuál de las

interpretaciones en competencia sea la de mayor valor, dejando esa indeterminación al acto

que se efectúe de producción de normas (tal es el caso de una sentencia judicial).

• La interpretación como acto de conocimiento o de voluntad

La teoría de la interpretación tradicional dice: la determinación del acto jurídico no

indicada en la norma por aplicar se puede obtener mediante el conocimiento del derecho ya

existente. Pero, Kelsen dice que es un autoengaño lleno de contradicciones ya que es

contrario a los presupuestos de la posibilidad de una interpretación. Cuál sea la posibilidad

"correcta" en el marco de un derecho aplicable no es una pregunta dirigida al derecho

positivo, no es una pregunta teórica jurídica, es un problema político. Por eso, alcanzar una

norma individual a través del proceso de aplicación de la ley, es, en tanto se cumple dentro
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del marco de la norma general, una función volitiva. El hecho de que la aplicación de la ley

pueda dar lugar a una actividad cognoscitiva del órgano de aplicación, no es de derecho

positivo, sino se trata de otras norma que pueden desembocar en la producción del derecho:

normas morales, normas de justicia, juicios de valor sociales, etcétera, que se suele

denominar con rótulos como "bien común", "interés del Estado", "progreso", etc.

“La interpretación que efectúa el órgano de aplicación del derecho es siempre

auténtica, crea derecho. Se habla de interpretación auténtica cuando la misma adopta la forma

de ley o un tratado internacional: normas de carácter general (aplicable a casos iguales) o de

carácter individual (para el caso concreto). Aunado a lo anterior, no sólo puede llevarse a

efecto una de las posibilidades mostradas en la interpretación cognoscitiva de la norma

aplicable, sino que también puede producirse una norma que se encuentre enteramente fuera

del marco que configura la norma aplicable.” (Kelsen, Teoría pura del Derecho: Introducción

a la ciencia del Derecho, 2008, pág. 32)

De la interpretación efectuada por un órgano de aplicación del derecho, además de la

auténtica, hay otra no auténtica, una que no crea derecho: se trata de la interpretación que

hace el individuo que acata una ley y que opta entre distintas posibilidades (opción que, por

no crear derecho, no es obligatoria ante algún órgano que aplique esa norma).

La interpretación en la ciencia del derecho

Interpretación por parte de:

a) La ciencia jurídica: es pura determinación cognoscitiva del sentido de las normas.

b) Los órganos jurídicos: es una producción del derecho.

La jurisprudencia de conceptos dice que es posible crear derecho a partir de una mera

interpretación intelectual cognoscitiva del derecho válido, PERO, es una teoría rechazada por

la T. Pura del Derecho, pues la ciencia jurídica es incapaz de colmar las lagunas que existen

en el derecho (colmar lagunas es una función de la producción de derecho propia de un

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órgano aplicador del derecho), función que no se logra interpretando el derecho válido (ver a

qué se refiere con "derecho válido").

La interpretación jurídico-científica expone los significados posibles de una norma

jurídica, no puede optar por ninguna de las posibilidades expuestas, esa decisión es para el

órgano competente para aplicar el derecho.

El escritor que en su comentario caracteriza una determinada interpretación, entre

varias posibles, como la única "correcta", no cumplen una función científico-jurídica, sino

una función jurídico-política, tratan de ganar influencia sobre la producción del derecho, pero

eso no es propiamente ciencia jurídica. Decir que la norma admite sólo un sentido "correcto"

se ha hecho con el ideal de la seguridad jurídica.

Bibliografía

¿QUÉ ES LA PIRÁMIDE DE KELSEN?

Es el resultado de su muy conocida obra: "Teoría Pura del Derecho. Estableciendo un

orden de prelación de las normas jurídicas, poniendo unas por encima de otras a la hora de su

aplicación.

Es un recurso pedagógico para hacer comprender dentro de la rama del derecho el

orden de prelación de los dispositivos legales, situando la Constitución en el pico de la

Pirámide y en forma descendente las normas jurídicas de menos jerarquía, no habiendo

organismo alguno que pueda modificarlos.

ESTRUCTURA DE LA PIRÁMIDE DE KELSEN EL PERÚ

PRIMER NIVEL: LA CONSTITUCIÓN

Es la ley fundamental de la organización del estado, que está a cargo de la asamblea

constituyente, responsables de la aprobación o refrenda, conformado por representantes de

distintas posiciones e ideologías elegidos para elaborar esta norma jurídica fundamental que

contiene derechos y deberes, con el fin de regular las relaciones entre los poderes públicos y
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los ciudadanos en lo civil, penal, tributario, laboral, social, económico y político, que

determinan la estructura del estado y señala el régimen económico del estado.

Nuestra Carta Política se divide en dos partes:

Parte Dogmática.- Tiene validez universal, señala los derechos de las personas,

referida a la forma del Estado y os regímenes de los derechos, deberes y las garantías

constitucionales.

Parte Orgánica.- Referida a la estructura del Estado, poderes, atribuciones, funciones,

protección de la Constitución y las modalidades para su reforma.

SEGUNDO NIVEL: ACTOS LEGISLATIVOS

A. TRATADOS

Son acuerdos celebrados por el Perú con otro u otros estados, establecen derechos y

obligaciones entre los estados. El presidente de la república es la persona facultada para

celebrar los tratados.

Constituyen reglas de Derecho Internacional.

Ingresan al Ordenamiento Jurídico Interno por una ley de ratificación.

Ejemplos: Convenio 169 de la OIT, Tratado de libre comercio

B. LEYES

Son normas de carácter general, abstractas y obligatorias

Se inicia con la presentación de un proyecto de ley y pueden presentarla: El presidente

de la república, el congreso, los poderes del estado, organismos constitucionales, gobiernos

regionales, colegios profesionales, personas naturales.

Existen 2 clases de leyes:

1. Leyes orgánicas:

Sirven para instaurar el marco normativo de instituciones del estado. Para su

aprobación se requiere de mayoría calificada del congreso (la mitad más uno).
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Ejemplos: Ley Orgánica de Gobiernos Regionales. Ley Orgánica de

Municipalidades, Ley Orgánica del Ministerio de Energía y Minas Nº 25962.

2. Leyes ordinarias:

Son normas que regulan aspectos de carácter general o especifico, las cuales se dictan

por el Congreso.

Ejemplo: Ley Marco del Sistema Nacional de Gestión Ambiental Nº 28245.

Resoluciones Legislativas

Se expiden con una finalidad específica del Congreso, y por sus características

especiales tienen fuerza de ley.

Ejemplos: autorización del presidente para salir del país, declaración de guerra o

firma de paz, autorización de ingreso de tropas extranjeras, entre otros.

Reglamento del Congreso De La República

Fuerza normativa y materias de regulación del Reglamento: Precisa las funciones del

Congreso y de la Comisión Permanente, define su organización y funcionamiento, establece

los derechos y deberes de los Congresistas y regula los procedimientos parlamentarios.

El Congreso de la República es el órgano representativo de la Nación, encargado de

realizar las funciones legislativas, de control político y las demás que establece la

Constitución del Estado. Es unicameral y está integrado por ciento treinta Congresistas

elegidos en forma directa, de acuerdo a ley.

En los documentos oficiales, el Congreso será denominado Congreso de la República.

Soberanía y Autonomía; El Congreso es soberano en sus funciones. Tiene autonomía

normativa, económica, administrativa y política.

Función Legislativa: La función legislativa comprende el debate y la aprobación de

reformas de la Constitución, de leyes y resoluciones legislativas, así como su interpretación,

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modificación y derogación, de acuerdo con los procedimientos establecidos por la

Constitución Política y el presente Reglamento..

El Decreto de Urgencia (DU)

Lo dicta o expide el Presidente de la República y lo aprueba el Consejo de Ministros

en acta que suscriben sus miembros. Para su dación no se requiere ninguna intervención del

Congreso de la República ex ante; ninguna suerte de delegación de facultades legislativas.

Es una norma jurídica que tiene "fuerza de ley", pero no es una ley formal y sólo se

dicta por expresa permisión constitución al como "medida extraordinaria" o excepcional, por

ejemplo, en el caso de una invasión extranjera, un terremoto, una inundación o un cataclismo

que haya originado la caída de un meteorito, etc., en materia "económica y financiera, cuando

así lo requiere el interés nacional y con cargo a dar cuenta al Congreso", el cual puede

modificarlo o derogarlo.

Por ende, es inconstitucional si modifica o deroga leyes ordinarias u orgánicas que

haya expedido el parlamento para el normal desarrollo de las actividades del Estado.

La regla es que el Poder Ejecutivo carece de potestades legislativas, siendo los

Decretos de Urgencia una excepción, en la forma restrictiva que la Constitución ha previsto.

C. DECRETOS LEGISLATIVOS

Es una norma jurídica con rango de ley, emanada del poder ejecutivo en virtud de

delegación expresa efectuada por el poder legislativo.

La técnica del Decreto legislativo tiene su función en diversos ámbitos:

Para la elaboración de textos articulados, habiendo aprobado previamente el Congreso

o Parlamento, una Ley de Bases o Ley Delegatoria que sirve como marco de referencia y

límite.

Para la elaboración de textos refundidos de diversas leyes, favoreciendo la

compilación en un sólo cuerpo legal de distintas normas jurídicas dispersas. Estas normas son
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dictadas en forma autónoma y no requieren una aprobación por parte del Congreso o

Parlamento. Otorgada mediante una ley ordinaria.

TERCER NIVEL: ACTOS ADMINISTRATIVOS

El acto administrativo consiste en la declaración que se manifiesta de manera

voluntaria en el marco del accionar de la función pública y tiene la particularidad de producir,

en forma inmediata, efectos jurídicos individuales.

Todo acto administrativo es válido hasta que no sea declarada la nulidad por la

autoridad administrativa o jurisdiccional (Art, 9, Ley Nº27444 del Procedimiento

Administrativo General).

Este nivel, a su vez está conformado por:

A. DECRETO SUPREMO

Norma de carácter general que reglamenta normas con rango de ley o regula la

actividad sectorial funcional o multisectorial funcional a nivel nacional.

La naturaleza del decreto varía de acuerdo a cada legislación nacional. Existen, en

muchos casos, los decretos ley o decretos de necesidad y urgencia, que son emitidos por el

Poder Ejecutivo y tienen carácter de ley aún sin pasar por el Poder Legislativo. Una vez

promulgados, de todas formas, el Congreso puede analizarlos y decidir si mantiene su

vigencia o no.

Estos decretos ley permiten que el Gobierno tome decisiones urgentes, con

procedimientos rápidos y sin pérdida de tiempo. Para los partidos políticos opositores, sin

embargo, este tipo de resoluciones suelen implicar un abuso de poder por parte del partido

dominante, que evita los mecanismos de debate.

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B. RESOLUCION SUPREMA

Decisión de carácter específico rubricada por el Presidente de la República y

refrendada por uno o más Ministros a cuyo ámbito de competencia correspondan y se publica

en los casos que lo disponga la ley cuando son de naturaleza normativa.

Un ejemplo de resolución suprema en Perú tuvo lugar en diciembre de 2010, cuando

el presidente Alan García Pérez aprobó el consolidado de las mejoras efectuadas por las

entidades del Poder Ejecutivo en el periodo septiembre - diciembre de dicho año.

C. RESOLUCION MINISTERIAL

Son normas de carácter específico aprobadas por un Ministro de Estado respecto de

las políticas nacionales y sectoriales a su cargo, entre otros.

D. RESOLUCIONES DIRECTORIALES

Son actos que se expresan situaciones adoptadas por el funcionamiento del nivel

respectivo. Es expedida por los Directores administrativos en función a las atribuciones que

señala las respectivas leyes orgánicas del sector y reglamento de organización y funciones.

E. RESOLUCIONES JEFATURALES

Son actos que se expresan situaciones adoptadas por el funcionamiento del nivel

respectivo. Es expedida por los Jefes administrativos en función a las atribuciones que señala

las respectivas leyes orgánicas del sector y reglamento de organización y funciones.

Ejemplo: RESOLUCION JEFATURAL Nº 270-2001-INRENA

F. OTRAS RESOLUCIONES

RESOLUCIONES DE ALCALDÍA

Este tipo de dispositivos legales aprueban y resuelven los asuntos de carácter

administrativo.

RESOLUCIÓN DE PRESIDENCIA EJECUTIVA

Ejemplo: Asignan cargos a Gerentes Públicos en la Superintendencia

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Nacional de los Registros Públicos y en el Instituto Nacional de Salud mediante

RESOLUCIÓN DE PRESIDENCIA EJECUTIVA Nº 50-2010-SERVIR-PE

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CONCLUSIONES

En el Perú existe un sistema jerárquico de la norma jurídica representado en la

pirámide de Kelsen, en donde La Constitución representa el nivel más alto de dicha pirámide.

Siguiendo el principio de jerarquía de la norma jurídica, ninguna norma inferior puede

mandar sobre una norma superior, se tiene que respetar el orden de jerarquía de la pirámide.
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Bibliografía

Kelsen, H. (1982). ¿Qué es justicia? Barcelona: ariel.

Kelsen, H. (1995). Teoría general del derecho y del Estado. Mexico.

Kelsen, H. (2008). Teoría pura del Derecho: Introducción a la ciencia del Derecho. Volume

24 of Derecho y sociedad.

Kelsen, H. (s.f.). El método y los conceptos fundamentales de la teoría pura del Derecho.

madrid: editoriales cometa.