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BOLILLA 17
1- PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO.CONCEPTO
Reglada: son reglas establecidas previamente por normas donde el funcionario encuentra que
debe hacer.
Discrecional: el funcionario no tiene una regla estricta que le dice que tiene que hacer. La ley le da
cierta libertad para elegir (libertad no absoluta). Encuentra sus limites en tres cuestiones que debe
analizar el funcionario: el merito, la oportunidad y la conveniencia.
1- Procedimiento administrativo por el superior jerarquico: este analizara la legalidad, así como la
oportunidad, merito y conveniencia (discrecionalidad).
2- Proceso judicial una vez agotada la via administrativa: el juez solo analiza la legalidad del acto.
Razon de ser.
Proceso y procedimiento.
El proceso tiene como objeto la proteccion del derecho subjetivo mediante la actuacion del
derecho objetivo y en su regulacion debe tenerse en cuenta tanto el interes privado de los
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litigantes como el interes publico en el mantenimiento del orden juridico.
El proceso y procedimiento tienen de comun que ambos son una serie o sucesion de actos
convenidos. Pero en el proceso esta serie de actos se desenvuelve ante un tercero independiente
e imparcial que esta por encima de las partes y termina en un acto judicial, en una sentencia que,
una vez agotadas las vias para recurrir, hace cosa juzgada material y formal.
En cambio, en el procedimiento, la serie o sucesion de actos coordinados termina en un acto
administrativo, en una decision de la autoridad administrativa (el mismo organo que dictó el acto)
que solamente hace cosa juzgada administrativa, o sea, que no es definitivo, ya que en nuestro
sistema cuando esa decision afecte un derecho subjetivo o un interes legitimo se puede acudir al
poder judicial.
Para que haya cosa juzgada administrativa de forma definitiva tiene que vencer el plazo para
reclamar por via judicial.
Por eso se dice que todo proceso comporta un procedimiento, pero no todo procedimiento implica
un proceso.
En relacion a esta la CSJN ha dicho que las decisiones administrativas, aun aquellas de contenido
jurisdiccional, deberán tener siempre la posibilidad de ser revisadas por el podr judicial mediante
un proceso, el cual no puede ser acotado. El control judicial debe ser suficiente, es decir, mediante
un juicio completo, con amplitud probatoria.
Declarativos: Tienen por objetivo la obrencion de una decision definitiva o final, clasificandose a
su vez en: a) Procedimiento disciplinario; B) Procedimiento de revisión; c) procedimiento de la
administraion de control y d) procedimiento recursivo.
Los principios del procedimiento administrativo son criterios rectores que debe seguir el organo
administrativo. Sirven para limitar la arbitrariedad del funcionario de turno, y son obligatorios.
Antes, estos principios, solo estaban receptados en la ley nacional y no en la ley provincial.
Estos son:
Principio de legitimidad: el obrar de la Adm. debe ser conforme a derecho, respetando las normas
jurídicas. El procedimiento Adm. debe observar el principio de legitimidad, sin cuya presencia la
actuación estatal devendría en ilegal.
La legitimidad tiene 2 facetas: la legalidad (nadie puede ser obligado a hacer lo que la ley no
manda, ni privado de lo que ella no prohíbe); la razonabilidad (el contenido de los actos Adm. debe
ser justo, valioso y debe haber una proporción entre el medio y el fin)
Principio de equidad: se debe aplicar lo justo en el caso concreto. La equidad endereza la rigidez
de la ley.
Principio de igualdad: principio rector de la actividad estatal. Hay que tratar igual a los que estan
en iguales condiciones. Igualdad no es igualitarismo.
Principio de tutela administrativa efectiva: todo administrado tiene derecho a una respuesta
legitima, osea conforme a derecho, util y oportuna ante una petición.
Principio de verdad material: el proceso administrativo busca la verdad real, porque sino la
administracion podria decidir apartandose de la realidad
Debido proceso: no solo se aplica en sede judicial, sino que tambien debe respetearse en el
procedimiento administrativo. Esto implica el derecho del administrado a ser oído, a ofrecer
pruebas y que estas se produzcan. Ademas del derecho que tiene a una decision fundada en las
pruebas producidas.
Informalismo o atenuacion del rigor formal: es un principio en favor del administrado. Como no lo
representa un abogado se le perdona el incumplimiento de algunas formas no esenciales.
In dubio pro administrado: ante la duda se debe estar a favor del administrado.
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2- LAS PARTES EN EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO.
El particular:
El particular es una de las partes que intervienen en el procedimiento administrativo (esto es, las
personas físicas o jurídicas, de caracter publico o privado, que interactúan con el Estado). Las
partes en el trámite administrativo deben reunir dos condiciones: a) capacidad y b) legitimación.
Quiénes son los sujetos capaces? Tengamos presente que la capacidad de derecho es la aptitud
de ser titular de derechos; en tanto la capacidad de ejercicio o de hecho es el poder de ejercer
esos derechos.
Dicho esto, debemos recurrir al derecho civil y comercial con el objeto de definir el concepto de
capacidad. Así, el Código Civil y Comercial establece que todas las personas de existencia visible
son capaces. Es decir, "Toda persona humana goza de la aptitud para ser titular de derechos y
deberes jurídicos. La ley puede privar o limitar esta capacidad respecto de hechos, simples actos,
o actos jurídicos determinados" (art. 22). Asimismo, "toda persona humana puede ejercer por sí
misma sus derechos, excepto las limitaciones expresamente previstas en este Código y en una
sentencia judicial" (art. 23).
El decreto reglamentario de la LPA dispone que "los menores adultos tendrán plena capacidad
para intervenir directamente en procedimientos administrativos como parte interesada en la
defensa de sus propios derechos subjetivos o intereses legítimos".
En este contexto, el criterio interpretativo más razonable es que el "menor adulto" en los términos
del decreto reglamentario de la LPA es "la persona menor de edad que cumplió trece años", de
conformidad con el art. 25, segundo párrafo, del Código Civil y Comercial.
Los menores (de trece años), los inhabilitados y los incapaces no pueden actuar por sí solos, sino
que deben hacerlo por medio de sus representantes, en los términos que prevé el Código Civil y
Comercial.
El Estado es el instructor del trámite. Es decir, el órgano estatal debe intervenir y dirigir el
procedimiento.
Computo del plazo: Se computa por días hábiles administrativos (antes de la ley 19.549 se
computaba por días corridos) y a partir del dia siguiente a la notificación, salvo que.sean actos que
deban ser publicados (reglamento) en cuyo caso son obligatorios desde el dia que su publicación
determine (si no lo deternina sera a los 8 días de su pubíicacion en el Boletín Oficial Códigt Civil).
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De todas formas de oficio y a petición de parte la Administración poddrá habilitar días y horas
inhábiles cuando sea necesario realizar diligencias para evitar que se frustre o lesione un derecho
Prorroga de los plazos: Una vez fijado el plazo puede pedirse la prorroga de oficio o a petición
de parte si se considera insuficiente.
La Administración es la que decide rechazarla o darla (para esto debe cumplir 3 requisitos: darla
antes que venza el plazo, fundando su decisión y siempre que no perjudique derechos de
terceros).
Iniciación.
De conformidad a los prescripto en el art. 3° del RLPA el procedimiento puede iniciarse de oficio o
a petición de parte interesada. La norma del reglamento no precisa los supuestos en que procede
la iniciacion de oficio ni aquelllos en que puede iniciarse a instania del interesado, lo cual
dependerá de la situación subjetiva y cicunstancias de cada caso.
Iniciado el procedimiento: se suspende el plazo de prescripción; comienza el plazo para resolver el
recurso; y la Adm. tiene el deber de impulsar de oficio las actuaciones, lo cual no obsta a que el
interesado también inste el procedimiento.
La ley 19.549 establece diversas formalidades:
a) Interponer el recurso por escrito en mesa de entradas del órgano competente.
b) Indicar el Acto que se recurre y el pedido de impugnación.
c) Firma del recurrente o su apoderado, indicando: nombre, apellido y domicilio real del
recurrente.
Derecho a alegar.
Producidas las pruebas, la Adm. debe dar vista al administrado por 10 días a fin de que alegue
sobre la prueba producida.
El procedimiento recursivo es el medio a travez del cual un administrado puede solicitar al organo
administrativo la modificación, anulación, o la aclaracion de un acto administrativo, así como
también su saneamiento, dictado por ese mismo organo o por el inferior jerárquico.
A través de ellos se busca impugnar un acto administrativo para controlar su legalidad y defender
los derechos o intereses que dicho acto lesionó.
Legitimación: puede pedirlo el que esté afectado en un derecho subjetivo o en su interes legítimo.
Naturaleza jurídica.
Hay quienes entienden que la naturaleza jurídica del recurso administrativo es un derecho, y otros
que lo entienden como un acto jurídico.
Quienes entienden que es un derecho sostienen que: el recurso es un derecho del administrado
que se clasifica como un derecho subjetivo público, distinto del derecho subjetivo sustantivo o
material, cuya protección se intenta. Es, entonces un derecho del particular para accionar ante la
administración (DIEZ).
Quienes entienden que es un acto jurídico sostienen que: Tratandose de una declaración de
voluntad del particular que produce efectos jurídicos respecto de la administracion y las demas
personas legitimados en el procedimiento, es evidente que el recurso administrativo es un acto
juridico de derecho publico y no un derecho. (CASSAGNE).
Diez concluye que ambas posiciones no son antiteticas. Por ello es posible decir que, en su
esencia, el recurso es un derecho cuando se habla del remedio procesal que se tiene derecho a
ejercitar. En su dinámica, el recurso es un acto en cuanto interposición del remedio procesal en
ejercicio del derecho.
Los requisitos de un recurso administrativo son las circunstancias que han de concurrir para que
pueda ser examinada la cuestion de fondo que en el se plantea. El examen de si el recurso cuenta
con los requisitos necesarios se hará de oficio por el organo ante el que se interpone.
Objeto de un recurso pueden ser los actos administrativos concretos y para que este sea
recurrible se deben dar dos requisitos:
• Que no cause estado: la resolución qu causa estado es aquella que no es susceptible de
recurso administrativo.
• Que no sea firme: una resolución es fire cuando aun sindo suscptible de accion, sta no ha
sido utlizada n tiempo y forma o cuando, habindo sido utlizada, ha sido resulta en un sntido
dsestimatorio.
Los reglamentos tambien son susceptibles de impugnacion mediante recursos administrativos ( Art
83 RLPA).
Por el principio de informalismo, cuando se advierta alguna deficiencia formal no esencial hay que
intimar al recurrente a subsanarla. Si no se subsana en el plazo perentorio que se fije, la Adm.
puede desestimar el recurso.
• Suspension del plazo: Uno de los principalos efectos es que el plazo para interponer los
recursos administrativos se suspende cuando el interesado presenta el pedido de vista de
las actuaciones a fin de interponer el recurso respectivo.
La denuncia de ilegitimidad.
La Adm. tiene el deber de tramitar las denuncias de ilegitimidad, pero no proceden en 2 casos:
a) cuando haya motivos de seguridad jurídica, fundado en el interés público;
b) cuando haya mediado abandono voluntario del derecho.
Condición subjetiva: lo puede interponer quien tenga una lesion a un derecho subjetivo, interes
legitimo o derecho de incidencia colectiva (los derecho de incidencia colectiva fueron receptados
con el nuevo decreto, antes no estaban previstos) . Se interpone ante el mismo órgano que dictó
el acto que se recurre.
El recurso de revocatoria.
En este primer recurso se le da la posibilidad al organo que dicto el acto, para que lo enmiende.
Recurso de apelacion.
Recurso jerárquico.
• Podrá interponerse el recurso jerarquico ante el gobernador los que cosideran que el
organo administrativo inferior, ya sea la administracion centralizada o de los organismos
autarquicos, han denegado tacitamente un derecho postulado o incurrido en retado
indebido en dictar resolución.
• El requisito previo para que proceda el recurso jerarquico es haber interpuesto un pronto
despacho y la administración no se haya pronunciado.
• En el escrito, que debe presentarse en original y copia, se debe especificar la autoridad
contra la cual se recurre e individualizar el expediente o actuacion motivo del recurso.
• Recibido los antecedentes y verificada la procedencia del recurso, en cuanto al tiempo y
forma, se tramitará ante el poder ejecutivo, conforme las reglas del recurso de apelación.
• La resolución que dicte el poder ejecutivo agota la via administrativa, quedando la
posibilidad de ir a sede judicial.
¿Que pasa con los entes descentralizados autarquicos que no poseen jerarquía?
Hay que agotar la via administrativa, pero no se agota en ese ente, sino que hay que ir hasta el
gobernador. Pero este solo puede analizar la legalidad, no la oportunidad, merito o conveniencia.
En el orden Nacional, el régimen de los recursos es regulado por la ley 19.549 (y su modificatoria
–21.686), que prevé: el de Reconsideración, el Jerárquico, el de Alzada, y el de Revisión.
Es aquel que se interpone ante el órgano que dictó el Acto Adm, o Reglamento, a fin de que lo
revoque, derogue o modifique. En el ámbito Nacional, el recurso de Reconsideración lleva en
subsidio el recurso Jerárquico, pero también puede interponerse directamente el recurso
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Jerárquico sin necesidad de interponer el recurso de Reconsideración ( a diferencia del
ambito provincial).
Condición subjetiva: lo puede interponer quien acredite tener un interés legítimo y actual. Se
interpone ante el mismo órgano que dictó el acto que se recurre.
En caso que el acto hubiera sido dictado por delegación corresponde resolverlo: a) al delegante, si
la delegación cesó al tiempo de promoverse el recurso; b) al delegado, si la delegación no cesó al
tiempo de promoverse el recurso.
Condición objetiva: se interpone contra actos definitivos o que impidan totalmnte la tramitacion
del reclamo o pretension del administrado y contra actos interlocutorios o de mero tramite, que
afecten un derecho subjetivo o un interés legítimo del administrado.
Procedimiento.
Debe interponerse por escrito dentro de 10 días de notificado el acto.
En el escrito deben exponerse los argumentos de la impugnación y se deben ofrecer las pruebas.
La Adm. debe disponer de oficio la realización de aquellas medidas que juzgue oportunas.
Producida la prueba se corre traslado al administrado para que alegue sobre el mérito de la
prueba. La Adm. dicta resolución fundada.
Decisión.
La autoridad Adm. debe dictar la resolución dentro de los 30 días de presentado el recurso (si no
se produjo prueba) o dentro de los 30 días de la presentación del alegato (si se produjo prueba) y
la notificará al recurrente con todos sus fundamentos.
La resolución puede ser estimatoria (se revoca, deroga o modifica el acto) o desestimatoria (en
forma expresa o tácita).
Si la resolución es desestimatoria queda interpuesto en subsidio el recurso Jerárquico, es
decir, automaticamente se deben elevar las actuaciones al jerarquico.
La decisión.
La autoridad Adm. debe dictar la resolución dentro de los 30 días de presentado el recurso (si no
se produjo prueba), o dentro de los 30 días de la presentación del alegato (si se produjo prueba) y
la notificará al recurrente con todos sus fundamentos.
Si vence el plazo de 30 días sin que la Adm. resuelva, se entiende que hubo una denegación
tácita.
Condición subjetiva: lo puede interponer quien acredite tener un interés legítimo y actual contra
un Acto emanado de una Entidad Descentralizada.
Condición objetiva: se interpone contra Actos Adm. de carácter definitivo y contra Actos Adm.
que sin ser definitivos sean asimilables a los definitivos emanados de un órgano superior de una
Entidad Descentralizada.
PROCEDIMIENTO. DECISIÓN.
El recurso de Alzada se presenta ante el órgano superior de la Entidad Descentralizada que dictó
el Acto impugnado dentro de los 15 días de la notificación del Acto, debiendo ser elevado de oficio
al Ministerio que corresponda dentro de los 5 días.
La autoridad Adm. debe dictar la resolución dentro de los 30 días de presentado el recurso (si no
se produjo prueba) o dentro de los 30 días de la presentación del alegato (si se produjo prueba) y
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la notificará al recurrente con todos sus fundamentos.
Condición subjetiva: lo puede interponer quien acredite tener un interés legítimo y actual contra
un Acto firme.
Condición objetiva: debe tratarse de un Acto Adm. firme y sólo puede interponerse el recurso en
4 casos:
a) Cuando haya contradicciones en la parte dispositiva del Acto;
b) Cuando después de dictado el Acto, se recuperen o descubran documentos cuya
existencia se ignoraba o no se pudieron presentar como prueba, por fuerza mayor o por
obra de tercero;
c) Cuando el Acto es dictado en base a documentos cuya falsedad se desconocía;
d) Cuando el Acto fuera dictado mediando cohecho, prevaricato, violencia u otra forma
fraudulenta o grave irregularidad comprobada.
Procedimiento. Decisión.
Tratándose del supuesto a), el recurso debe interponerse dentro de los 10 días de notificado el
Acto. (Se presenta ante la autoridad que lo dictó).
En los demás supuestos, el recurso debe interponerse dentro de los 30 días de recuperarse o
hallarse los documentos, o del cese de la fuerza mayor u obra de tercero, o de acreditarse el
cohecho, prevaricato, violencia o fraude.
Queja: es un reclamo que interpone el administrado ante el superior jerárquico de un agente, con
el fin de subsanar defectos o incumplimientos en los plazos en los trámites por inacción del agente
público. El superior jerárquico debe disponer las medidas necesarias para subsanar las
anormalidades incurridas en las actuaciones.
No es un recurso porque no tiene por fin impugnar un Acto, sino subsanar errores.
No existe plazo para su interposición. Debe ser resuelta dentro de los 5 días de interpuesta.
Aclaratoria: es un reclamo que se interpone ante el mismo órgano que dictó el Acto, con el fin de
que aclare ambigüedades o contradicciones del Acto.
No es un recurso porque no tiene por fin impugnar el Acto, sino aclararlo.
Se debe interponer dentro de los 5 días de dictado el Acto y debe ser aclarado dentro de los
siguientes 5 días.
Rectificación de errores materiales: es un reclamo que se interpone ante el mismo órgano que
dictó el Acto, con el fin de que corrija errores aritméticos o de escritura.
No es un recurso porque no tiene por fin impugnar el Acto, sino corregirlo.
No existe plazo para su interposición. Debe ser resuelta dentro de los 10 días de interpuesta.
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El amparo por mora.
NACIONAL
La Acción de Amparo es un remedio judicial excepcional a través del cual el interesado le pide al
juez que la Adm. emita un acto determinado, efectúe cierta actividad o conducta, cese cierta
conducta que le causa una lesión actual e inminente a derechos constitucionales (que no sea la
libertad física porque ésta es protegida por el habeas corpus).
Evolución:
El Amparo surgió por la jurisprudencia de la CSJN en los fallos: Siri (1957): surge el amparo contra
actos estatales (una clausura); y Kot (1958): se extiende contra actos de particulares (una huelga).
Luego se dicta la Ley 16.986 (1966) sobre acción de amparo frente a actos estatales.
Luego se dicta la Ley 17.454 sobre acción de amparo frente a actos de particulares.
En 1994 se reforma la CN y la Acción de Amparo adquiere rango Constitucional a través del Art.
43, el cual menciona al amparo en 2 clases: individual y colectivo. Se debe tener afectado en
forma directa e inmediata un derecho subjetivo o interés legítimo protegido por la CN, Tratado o
ley.
Procedimiento:
Será competente el juez de 1ra Instancia con jurisdicción en el lugar en que el acto se exteriorice
o pudiere tener efecto. Cuando un mismo acto u omisión afectare el derecho de varias personas,
entenderá en todas esas acciones el juzgado que hubiese prevenido.
Podrá deducirse por toda persona individual o colectiva, por sí o por apoderados.
Con el escrito de interposición se acompañará la prueba o se la individualizará si no se encontrase
en su poder.
Cuando la acción sea admisible, el juez requerirá a la autoridad Adm. un informe con los
antecedentes y fundamentos de la medida impugnada. Producido el informe, se dictará sentencia
fundada dentro de las 48hs., concediendo o denegando el amparo.
Amparo Individual:
Art. 43 CN: “Toda persona puede interponer acción expedita (sin obstáculos) y rápida de amparo,
siempre que no exista otro medio judicial más idóneo, contra todo acto u omisión de autoridades
públicas o de particulares, que en forma actual o inminente lesione, restrinja, altere o amenace,
con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos y garantías reconocidos por esta Constitución,
un tratado o una ley. En el caso, el juez podrá declarar la inconstitucionalidad de la norma en que
se funde el acto u omisión lesiva…”
Quien interpone esta acción deberá probar:
a) La urgencia, gravedad y peligro inminente que le causa esa acción u omisión;
b) Que no haya otra vía más idónea.
Amparo Colectivo:
Art. 43 CN: “…Podrán interponer esta acción contra cualquier forma de discriminación y en lo
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relativo a los derechos que protegen al ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, así
como a los derechos de incidencia colectiva en general, el afectado, el defensor del pueblo y las
asociaciones que propendan a esos fines, registradas conforme a la ley, la que determinará los
requisitos y formas de su organización…”
El amparo colectivo es una ampliación del individual. Es el derecho de cada individuo a exigir que
intervenga un juez, contra violaciones a intereses compartidos con otros individuos (como el
medio ambiente o derechos del consumidor). Se defienden intereses difusos, que no pertenecen a
1 sujeto determinado, sino que están diseminados entre los integrantes de una o variadas
comunidades.
LOCAL
En la Prov. de Santa Fe, la Acción de Amparo está contemplada en el Art. 17 de la Constitución
Provincial: “Un recurso jurisdiccional de amparo, de trámite sumario, puede deducirse contra
cualquier decisión, acto u omisión de una autoridad administrativa provincial, municipal o comunal,
o de entidades o personas privadas en ejercicio de funciones públicas, que amenazare,
restringiere o impidiere, de manera manifiestamente ilegítima, el ejercicio de un derecho de
libertad directamente reconocido a las personas en la Constitución de la Nación o de la Provincia,
siempre que no pudieren utilizarse los remedios ordinarios sin daño grave e irreparable y no
existieren recursos específicos de análoga naturaleza acordados por leyes o reglamentos”.
La ley 10.459. Art. 1 establece: “la Acción de Amparo establecida por el Art. 17 de la CP, procederá
en los casos y con las condiciones en él previstas, de conformidad con el juicio sumario que
establece la presente ley”.
JURISPRUDENCIA.
Fallo SIRI (1957): la policía de la Prov. de Bs. As. clausura el diario “Mercedes” sin decir el por
qué. Siri (director del periódico) va a la justicia y alega la violación de derecho a la libertad de
imprenta y de trabajo, y exige que se retire la custodia policial de la puerta de la imprenta y que se
levante la clausura. También pide al juez que averigüe quien había ordenado la clausura y por
qué. La orden la dio la “Dirección de Seguridad de la Policía” y el motivo era desconocido.
La CSJN revocó la sentencia ordenando cesar con la clausura porque: Las garantías
constitucionales existen y protegen a los individuos por el sólo hecho de estar consagrados en la
CN y las invocadas por Siri están restringidas sin orden de autoridad competente ni causa
justificada.
Aquí se crea el Recurso de Acción de Amparo, para “amparar” todos los derechos enumerados
por la CN a excepción de los protegidos por el recurso de Habeas Corpus.
Fallo KOT (1958): Samuel Kot es dueño de una fábrica textil en Bs. As. Tras un conflicto con su
personal sufre una huelga. La huelga se declara ilegal y Kot despide a varios empleados. 30 días
después se declara que la huelga había sido legal y que Kot debía reincorporar a los despedidos.
Kot se negó y los obreros tomaron la fábrica. Kot los denuncia por usurpación e interpone Acción
de Amparo por violación a la libertad de trabajo, derecho a la propiedad y derecho a la libre
actividad.
La CSJN hizo lugar al amparo ordenando la entrega del establecimiento sin ocupantes.
La Corte se basó en Siri (actos de autoridad pública), aunque en este caso, la restricción proviene
de particulares pero no importa de quien provenga sino que se proteja a la CN.
En esta época no estaba reglamentado el derecho de huelga.