Dirección Técnico Normativa

Opinión

T.D.:2440203

OPINIÓN Nº 103-2013/DTN

Entidad: Banco Central de Reserva del Perú

Asunto: Beneficio de desempate a favor de las micro y pequeñas empresas

Referencia: Carta Nº 0022-2013-JUR200

1. ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia, el Subgerente de Asesoría Legal en Asuntos

Contenciosos y Administrativos del Banco Central de Reserva del Perú consulta sobre la
aplicación del beneficio de desempate a favor de las micro y pequeñas empresas.

Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las consultas
que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y alcance de la
normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genéricos y vinculados
entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos, de conformidad con lo
dispuesto por el literal j) del artículo 58 de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobada
mediante Decreto Legislativo Nº 1017 (en adelante, la "Ley"), y la Segunda Disposición
Complementaria Final de su reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 184-
2008-EF (en adelante, el "Reglamento").

En ese sentido, la conclusión de la presente opinión no se encuentra vinculada

necesariamente a situación particular alguna.

2. CONSULTA Y ANÁLISIS

La consulta formulada es la siguiente:

"¿Si el artículo 73º del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado ha sido
modificado por lo dispuesto en el artículo 56º de la Ley 29973, Ley General de la
Persona con Discapacidad, de modo que el criterio de desempate establecido en el
citado artículo se aplica indistintamente si se trata de una Micro y Pequeña empresa o
no y sin que el mismo se encuentre limitado a determinados tipos de procesos de
selección?".

Sobre el particular, corresponde señalar lo siguiente:

2.1 El artículo 4 del Reglamento establece que las normas sobre contrataciones del
Estado son de ámbito nacional, siendo competencia exclusiva del Ministerio de
Economía y Finanzas el diseño de políticas sobre dicha materia y su regulación.
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En este sentido, el Gobierno Central puede determinar diferenciaciones o beneficios

pertinentes que propicien ventajas o incentivos a favor de determinados sectores
económicos o productivos.

Así, el numeral 1) del artículo 73 del Reglamento señala que, en el supuesto que
dos (2) o más propuestas empaten, en primer lugar, se otorgará la buena pro, "(…)
En Adjudicaciones Directas y Adjudicaciones de Menor Cuantía, a favor de las
microempresas y pequeñas empresas integradas por personas con discapacidad o a
los consorcios conformados en su totalidad por estas empresas, siempre que
acrediten tener tales condiciones de acuerdo con la normativa de la materia (…)"
(El resaltado es agregado).

En virtud del artículo citado, cuando se produzca un empate entre dos o más
propuestas, se aplicará el beneficio de desempate a favor de las personas con
discapacidad, siempre que se cumplan las siguientes condiciones: i) que se trate de
una Adjudicación Directa o una Adjudicación de Menor Cuantía; ii) que se trate de
microempresas o pequeñas empresas integradas por personas con discapacidad o
consorcios conformados íntegramente por estas empresas; y iii) que estas empresas
estén acreditadas como tales, conforme a lo previsto en la normativa que regula esta
materia.

2.2 Ahora bien, la Ley N° 29973, Ley General de la Persona con Discapacidad, es parte
de la normativa a la que hace referencia el numeral 1) del artículo 73 del
Reglamento, toda vez que establece el marco legal para la promoción, protección y
realización, en condiciones de igualdad, de los derechos de la persona con
discapacidad, promoviendo su desarrollo e inclusión plena y efectiva en la vida
política, económica, social, cultural y tecnológica. En este sentido, las
microempresas y pequeñas empresas integradas por personas con discapacidad a las
que hace referencia el Reglamento, deben ajustarse a lo dispuesto por esta ley.

Así, la mencionada ley define en su artículo 54 a la empresa promocional de

personas con discapacidad como aquella "(...) constituida como persona natural o
jurídica, bajo cualquier forma de organización o gestión empresarial, que cuenta
por lo menos con un 30% de personal con discapacidad. El 80% de este personal
desarrolla actividades directamente vinculadas con el objeto social de la empresa."

Asimismo, el artículo 55 el artículo 55 de la norma citada precisa que las empresas

promocionales de personas con discapacidad deben estar acreditadas ante el
Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo, el mismo que fiscaliza el
cumplimiento de la proporción de su personal con discapacidad.

De las normas citadas, puede concluirse que, de conformidad con la Ley General de
la Persona con Discapacidad, las microempresas y pequeñas empresas integradas
por personas con discapacidad a las que hace referencia el numeral 1) del artículo
73 del Reglamento, deben cumplir con los requisitos previstos para las empresas
promocionales de personas con discapacidad y estar debidamente acreditadas ante
el Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo.

2.3 De otro lado, el artículo 56 de la Ley General de la Persona con Discapacidad

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dispone que “En los procesos de contratación de bienes, servicios u obras

convocados por entidades públicas, la empresa promocional de personas con
discapacidad tiene preferencia en el caso de empate entre dos o más propuestas,
bajo sanción de nulidad, según lo señalado sobre la materia en el Decreto
Supremo 184-2008-EF, Reglamento del Decreto Legislativo 1017, Ley de
Contrataciones del Estado.” (El resaltado es agregado).

Como se advierte, la disposición citada prevé un beneficio a favor de las empresas

promocionales de personas con discapacidad, en el sentido que estas deben ser
preferidas en el supuesto de empate entre dos (2) o más propuestas. Además, tal
disposición remite expresamente al Reglamento para la aplicación de este
beneficio; siendo el artículo 73 de dicho cuerpo normativo el que regula, como se
ha señalado previamente, los criterios de desempate, incluyendo en su numeral 1)
las condiciones para la aplicación del beneficio de desempate a favor de las
microempresas y pequeñas empresas integradas por personas con discapacidad.

2.4 En este orden de ideas, el artículo 56 de la Ley General de la Persona con

Discapacidad no ha modificado las disposiciones del numeral 1) del artículo 73 del
Reglamento; por el contrario, remite a este. En consecuencia, en los procesos de
selección por Adjudicación Directa o Adjudicación de Menor Cuantía, en los que se
produzca un empate entre propuestas, en primer lugar, debe preferirse a las micro y
pequeñas empresas integradas por personas con discapacidad, siempre que cumplan
con las condiciones establecidas para tales efectos en la Ley General de la Persona
con Discapacidad y se encuentren acreditadas como tales ante el Ministerio de
Trabajo y Promoción del Empleo.

3. CONCLUSIÓN

El artículo 56 de la Ley General de la Persona con Discapacidad no ha modificado las

disposiciones del numeral 1) del artículo 73 del Reglamento; por el contrario, remite a
este. En consecuencia, en los procesos de selección por Adjudicación Directa o
Adjudicación de Menor Cuantía, en los que se produzca un empate entre propuestas, en
primer lugar, debe preferirse a las micro y pequeñas empresas integradas por personas
con discapacidad, siempre que cumplan con las condiciones establecidas para tales
efectos en la Ley General de la Persona con Discapacidad y se encuentren acreditadas
como tales ante el Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo.

Jesús María, 9 de diciembre de 2013

MARY ANN ZAVALA POLO

Directora Técnico Normativa

JCMF