LA ACTUACIÓN

PROBATORIA EN EL
JUICIO ORAL:
PROBLEMAS Y
PERSPECTIVAS

Percy Raul Chalco Ccallo

Juez de Segundo Juzgado Penal
Colegiado Supraprovincial de Arequipa
 TÉCNICAS LITIGACIÓN ORAL

Técnica: Es la destreza o práctica que deben tener las partes para litigar
de forma oral ante un juez.

 Su origen se remonta básicamente al derecho Anglosajon, empero

esta surgió a partir de la realización del juicio oral.
 TEORÍA DEL CASO

“estrategia, plan o visión de cada parte sobre los hechos a

probar (hecho prueba y norma)

BAYTELMAN y DUCE sostienen: “LA TEORÍA DEL

CASO es, por sobre todas las cosas, un punto de vista.
Siendo el juicio penal ineludiblemente un asunto de
versiones en competencia […] la teoría del caso es un
ángulo desde el cual se ve toda la prueba; llegara a las
conclusiones que le estamos ofreciendo…”.

1.- Concepto: Es la hipótesis de como habrían ocurrido los

hechos y como estos se pueden acreditar en un juicio.
 a. Sencilla: (no oscura, ni
palabras rebuscadas, no
construcciones jurídicas
complejas).

b. Lógica: (coherencia lógica

en cada proposición, con prueba
2.- CARACTERÍSTICAS y normas aplicables).
COMO
HERRAMIENTA c. Creíble: (presentada como
DE LITIGACIÓN real: utilizar máximas de la
experiencia).

d. Única: (no teorías

alternativas).
 e. Omnicomprensiva:
(contener de manera global
todos los hechos).

f. Sustentada en el principio
de legalidad: (derecho aplicable
2.- CARACTERÍSTICAS al caso concreto).
COMO
HERRAMIENTA
DE LITIGACIÓN
g. Consistente: (solo presentar
aquello que podamos
demostrar).

h. Verosímil: (en términos

simples con elementos de la
lógica).
3.- UTILIDAD DE LA TEORÍA DEL CASO.

a. Evita inconsistencias e incongruencias.

b. Permite diseñar el alegato de apertura y de

clausura .

c. Organiza la presentación de las pruebas.

d. Nos orienta en el examen y contra examen.

e. Adoptar y desechar estrategias de la defensa

4.- ELEMENTOS DE LA TEORÍA DEL
CASO.

4.1.- Afirmación de hechos

(estructura fáctica).

¿Cuándo? (elemento temporal)

¿Dónde? (elemento de ubicación),
Quién realizó la acción punible? (sujeto activo),
¿Qué hizo? (acción imputada o atribuida),
¿A quién se lo hizo? (sujeto pasivo del delito)
¿Cómo? (circunstancia de modo)
¿Con qué? (instrumento)
¿cuál fue el resultado?
¿Por qué? (móvil de la acción),
 4.2.- Elementos legales (estructura
jurídica)

En el derecho penal rige el principio de

legalidad, es decir, para que una conducta
sea considerada como delito, debe estar
previamente sancionada como tal en el
Código Penal o en leyes penales especiales.
… // (continua)
FISCALÍA, Tiene la obligación de demostrar la
concurrencia de todos los elementos del tipo
penal.(objeto del proceso)

La defensa será positiva cuando se acredita la

existencia de una teoría jurídica.

Sera defensa negativa cuando se puede destruir

una de las afirmaciones de hecho que acreditan uno
o más elementos del tipo penal (basta desacreditar
las preposiciones fácticas de un elemento del tipo
penal, desplegando para ello toda la energía que
permita desvirtuar la prueba que sustente la
respectiva proposición fáctica.
 4.2.- Medios probatorios (estructura
probatoria)

Este componente de la teoría del caso

pretenderá acreditar las afirmaciones de
hechos que tienen correlato jurídico, lo cual
se logrará por medio de la existencia de
diversos medios de prueba idóneos.
 TÉCNICAS O MÉTODOS PARA
TENER UNA TEORIA DEL CASO

“Empezar por el final”

Lluvia Juego
Métodos
de ideas de roles

Discutir el caso con amigos

profesionales y amigos
FINALIDAD DE LA LITIGACIÓN
ORAL
 Conjunto de destrezas a fin de que el juez tenga
información de calidad para resolver EL CASO.

 Por calidad de información se entiende el

conjunto de datos filtrados, seleccionados,
depurados, tendientes a probar, por un lado, si se
ha cometido o no un ilícito penal y, por otro lado,
determinar las consecuencias punitivas y, si fuese
el caso, civiles derivadas del delito; información
percibida por el juzgador de manera inmediata e
imparcial, a través de una actividad contradictoria
de las partes, con pleno respeto a la presunción de
inocencia y en presencia de la comunidad
LA ETAPA DE JUZGAMIENTO:
FINALIDAD
 1RA TESIS: Buscar la verdad
 La verdad es la correspondencia con la realidad
objetiva, con lo verdaderamente existente reflejado
en nuestro cerebro.
 El juez, el centro del proceso debe de buscar la
verdad

2DA. TESIS: Resolver un conflicto de

intereses
 Sólo se resuelve un conflicto entre el acusado y el
agraviado (representado por el Ministerio publico
 El juez, no es el centro del proceso sino las partes
 Principios que rigen el juicio
oral

Principios vinculados con la actividad

probatoria

 Principio de oralidad
 Principio de publicidad
 Principio de inmediación
 Principio de contradicción
 PRINCIPIO DE ORALIDAD
La eficacia de este principio radica en que la
comunicación es oral y no escrita.

No solamente escuchamos el mensaje a la información

en vivo y en directo sino también apreciamos
necesariamente la comunicación corporal a través de
los gestos, ademanes y nerviosismo que puede
presentar la persona al hablar.

La oralidad resulta ser el mejor medio o mecanismo

para la práctica de la prueba ya que a través de la
misma se expresan tanto las partes como los testigos y
peritos.
 PRINCIPIO DE PUBLICIDAD

Este principio es la garantía más idónea para que un

proceso se lleve a cabo acorde con las normas
internacionales de derechos humanos y la
Constitución Política del Estado que velan por un
debido proceso.

El juzgamiento debe llevarse públicamente con

transparencia, facilitando que cualquier persona o
ciudadano tenga conocimiento, como se realiza un
juicio oral contra cualquier persona acusada por un
delito y controlen la posible arbitrariedad de los
jueces.
 PRINCIPIO DE INMEDIACION

No debe mediar nadie entre el juez y la percepción

directa de la prueba.
Para que la información sea creíble se debe asumir
este Principio que trae como consecuencia que la
instrucción tiene el carácter de ser una etapa
preparatoria y en ningún sentido se le otorga valor
probatorio a las diligencias practicadas en éstas.
Para cumplir con esta garantía es necesario establecer
la realización de una sola Audiencia y con la presencia
física ininterrumpida de los juzgadores, quienes
evaluaran la prueba en su presencia.
 PRINCIPIO DE
CONTRADICCION

Permite que las partes puedan intervenir con una

igualdad de fuerzas dentro del juzgamiento y
realicen libremente todo lo posible para desvirtuar
o controvertir en caso de la contraparte.

Es una garantía constitucional conocida como “El

derecho a la igualdad de armas” entre la
acusación del fiscal y la defensa del imputado.
(Art. 139 inc. 14 de la Constitución Política del
Estado)
 Principios vinculados al
desarrollo en sí del juicio oral

 ‹Principio de continuidad
 ‹Principio de concentración
 Principio de identidad física del juzgador
 Principio de la presencia obligatoria del
imputado y de su defensor
ALGUNOS PROBLEMAS
EN EL JUICIO ORAL
 Alegato de apertura en NCPP
 ARTICULO 361 NCPP:
 El Fiscal expondrá resumidamente los hechos objeto
de la acusación, la calificación jurídica y las pruebas
que ofreció y fueron admitidas.

 Posteriormente, en su orden, los abogados del actor

civil y del tercero civil expondrán concisamente sus
pretensiones y las pruebas ofrecidas y admitidas.

 Finalmente, el defensor del acusado expondrá

brevemente sus argumentos de defensa y las
pruebas de descargo ofrecidas y admitidas.
 Problemas sobre los alegatos
Puede el fiscal incluir nuevos hechos o nuevas
circunstancias (acusación complementaria)?
 374.2 acusación complementaria: 2. Durante el juicio el
Fiscal, introduciendo un escrito de acusación complementaria,
podrá ampliar la misma, mediante la inclusión de un hecho
nuevo o una nueva circunstancia que no haya sido
mencionada en su oportunidad, que modifica la calificación
legal o integra un delito continuado. En tal caso, el Fiscal
deberá advertir la variación de la calificación jurídica.

 387.2 Alegato oral del fiscal: 2. Si el Fiscal considera que del
juicio han surgido nuevas razones para pedir aumento o
disminución de la pena o la reparación civil solicitadas en la
acusación escrita, destacará dichas razones y pedirá la
adecuación de la pena o reparación civil.
 Puede el Fiscal aclarar determinados
aspectos que no estén claros en la acusación

 “Artículo 349.2.b.- La acusación fiscal

debidamente motivada, contendrá:

 b) La relación clara y precisa del hecho que

se atribuye al imputado, con sus circunstancias
precedentes, concomitantes y posteriores. En caso
de contener varios hechos independientes, la
separación y el detalle de cada uno de ellos;
 Puede el Fiscal modificar, sin acusación
complementaria, la calificación jurídica agravando o
atenuando el delito. (y las expectivas?)

 374.1 Alegato oral del fiscal: 1. Si en el curso del juicio, antes

de la culminación de la actividad probatoria, el Juez Penal
observa la posibilidad de una calificación jurídica de los
hechos objeto del debate que no ha sido considerada por
el Ministerio Público, deberá advertir al Fiscal y al imputado
sobre esa posibilidad. Las partes se pronunciarán
expresamente sobre la tesis planteada por el Juez Penal y, en
su caso, propondrán la prueba necesaria que corresponda.

 387.2 Alegato oral del fiscal: 2. Si el Fiscal considera que del

juicio han surgido nuevas razones para pedir aumento o
disminución de la pena o la reparación civil solicitadas en la
acusación escrita, destacará dichas razones y pedirá la
adecuación de la pena o reparación civil.
Que aspectos debe indicar el defensor en el
alegato inicial

Artículo 398.1.- La motivación de la sentencia

absolutoria destacará especialmente
 la existencia o no del hecho imputado.
 El hecho no constituye delito,
 De ser el caso, la declaración de que el acusado no
ha intervenido en su perpetración,
 Que los medios probatorios no son suficientes para
establecer su culpabilidad,
 Que subsiste una duda sobre la misma,
 Una causal que lo exime de responsabilidad penal.
 RECOMENDACIONES
 Prepare un esquema de la declaración, no un guión
para leer.
 No haga promesas que no cumplirá.
 No dé opiniones personales.
 Maneje bien el tiempo.
 Utilice ayudas audiovisuales.
 Esté atento al alegato de la contraparte.
 Maneje un buen nivel de comunicación.
 LOS “NO” DEL ALEGATO
DE APERTURA

No es puro ejercicio de retórica u oratoria.

No es un alegato político ni emocional.

No es un ejercicio argumentativo.

No es una instancia para dar opiniones

personales.
SOBRE LA PRUEBA
 30

JUICIO ORAL
 El artículo 356.1 del CPP
 El juicio es la etapa principal del proceso.
 Rigen especialmente la oralidad, la publicidad, la
inmediación y la contradicción en la actuación probatoria.

 En el juicio oral las partes deben partir de definir dos

aspectos:

Qué probar Cómo probar

 ¿QUÉ DEBEN PROBAR?
31

Ministerio Público La defensa

(Artículo 155.1 ) (Artículo 398. 1 )

 Los hechos imputados La existencia del hecho imputado.

 La punibilidad El hecho no constituye delito.
 Pena El acusado no ha intervenido.

 Reparación civil Medios probatorios no son suficientes.

Subsiste una duda.

FINALIDAD DE LA PRUEBA
- Convencer al juzgador
¿COMÓ SE DEBE PROBAR?
32

El contradictorio
e
Igualdad de partes

TECNICAS DE LITIGACION

Pautas para evidenciar

información que Juez
debe valorar.
 33

¿Qué es prueba? ¿Qué no es prueba?

San Martin Castro (2017): Artículo IV. 3 del

Actividad de las partes Título Preliminar:
procesales dirigida a
ocasionar la acreditación Los actos de
necesaria (actividad de investigación que
demostración), para practica el Ministerio
obtener la convicción del Publico o la PNP no
juez (verifica) decisor sobre
tiene carácter
los hechos por ellos
afirmados. jurisdiccional.
 Actos de investigación Actos de prueba
34
Momento
En Investigación Fiscal. Juicio Oral
procesal.

Funda resoluciones (medida

Según cautelar, peticiones, incidentes,
Base para la sentencia.
eficacia archivo o apertura del juicio
oral).

No se precisa que la autoridad

Por la Requiere plena convicción
judicial tenga convicción de la
calidad de sobre responsabilidad
responsabilidad del procesado,
resolucione penal. La mera probabilidad
sino juicio de mera
s. conduce a la absolución.
probabilidad.

Legalidad (no: inmediación,

Principios Inmediación, concentración,
concentración, oralidad y
que lo rigen. oralidad y contradicción.
contradicción).
 La regla probatoria es que solamente 35 cabe
valorar como pruebas a las que se han
practicado en el juicio oral en presencia del
tribunal sentenciador (San Martín Castro,
Dónde se Cesar. 2003)
produce El plenario es el único escenario en el que se
la prueba producen las pruebas (Miranda
Estrampes: 1997)

El artículo 393.1: El Juez Penal no podrá

utilizar para la deliberación pruebas (…)
El Código incorporadas en el juicio.
Procesal Articulo 123.1: Resoluciones judiciales,
Penal deben contener el análisis de la prueba
actuada.
Articulo VIII.1 T.P: Todo medio de prueba
será valorado (…) si ha sido (…) incorporado
al proceso.
 ENUMERACIÓN NO CERRADA DE PRUEBAS
Declaración en juicio oral
De testigos y peritos.
Prueba preconstituida, Art. 383.1.e
Prueba anticipada , Art. 383.1.a
Prueba documental, Art. 383.1
Clausula abierta:
Cualquier medio
de prueba. Art. 157.1
Diligencias objetivas e
irreproducibles: Detención,
Reconocimiento, registro,
inspección, revisión, pesaje,
hallazgo, incautación y
allanamiento.
La denuncia, informes,
certificados y constataciones.
Informes o dictámenes
periciales, examen y debate
pericial con la concurrencia o el
debido emplazamiento de las
partes.
Declaración de testigos
mediante exhorto. Las prestadas
ante el fiscal con la concurrencia
o el debido emplazamiento.
INCORPORACIÓN DE LA PRUEBA EN EL
PROCESO PENAL

Artículo VIII.1 del Titulo Preliminar:

Todo medio de prueba será valorado sólo si ha sido
incorporado al proceso.

Artículo 393.1.- Que la prueba para ser valorada

debe ser incorporada en el juicio.
 DIFERENCIAS 38

 Elemento de prueba es “todo dato objetivo que se incorpora

legalmente al proceso, capaz de producir un conocimiento o
probable acerca de los extremos de la imputación delictiva”
(CAFFERATA NORES, José)

 Fuente de prueba (entendida como realidad extra procesal

independiente al proceso) expediente [Exp. 05822-2007-PHC/TC]
 Ej. El agraviado: declaración policial, el retrato hablado, etc

 Medio de prueba: Es un acto procesal, por medio del cual la fuente

de prueba es ingresada al proceso), [Exp. 05822-2007-PHC/TC]

 Elementos de convicción son aquellas sospechas, indicios,

huellas, pesquisas y actos de investigación que realiza el M.P.

 Órgano de prueba: Sujeto (Medio de prueba o fuente de prueba)

que porta un elemento y los transmite al proceso.
 ORDEN DE ACTUACIÓN DE
39

PRUEBA

 Examen del acusado

Actuación de prueba admitida

(examen de testigos y peritos)

Oralización de documentos
 La declaración previa del imputado es
medio de prueba o medio de defensa
 Pleno jurisdiccional penal y procesal penal Arequipa, 2018

 PRIMERA POSTURA: Está habilitado el uso de la declaración

previa del imputado porque: i) la declaración del imputado es un
medio de prueba (declaración testimonial); ii) el uso de declaración
previa está previsto en el CPP, para confrontar la declaración del
testigo con su declaración previa; iii) Se limitaría a la Fiscalía la
posibilidad de desacreditar los testimonios rendidos en juicio oral.

 SEGUNDA POSTURA: No está permitido para evidenciar

contradicciones en su versión, porque: i) la declaración del acusado
es un acto defensivo, no un medio de prueba; ii) la regulación
normativa de la declaración del imputado es distinta a la
declaración del testigo; iii) el uso de la declaración previa está
regulada solo para peritos y testigos, más no para el imputado.
 La declaración previa del imputado es
medio de prueba o medio de defensa
 Acuerdo Plenario 03-2018 Sala Penal Nacional

 F.J. 17. A tenor de lo dispuesto en el artículo 376°.1 del CPP es

posible la lectura de la declaración previa del imputado, en caso
este se rehúse a declarar en el plenario, en esa línea de
razonamiento, nada obsta a que se pueda usar esa misma
declaración previa, con la finalidad de evidenciar una
contradicción con una declaración en juicio oral, prestada en
virtud de un acto derivado de la autonomía del imputado como
sujeto procesal, y que además tiene la posibilidad latente de
guardar silencio en ejercicio de esa libertad.

 Negar dicha práctica por parte del órgano jurisdiccional, excluye el

escrutinio de información relevante
 Casación N° 1462-2017-Lambayeque.

 El derecho al silencio es un derecho de uso actual,

que se activa y puede ejercitarse en cada
momento procesal, pero retroactúa sobre los ya
transcurridos. El acusado puede guardar silencio
en el juicio, pero no hacer que este se proyecte
hacia atrás. (…) lo adquirido en el curso de la
investigación (…) solo podría ser expulsado
formalmente por razón de ilicitud.

No vulnera derecho a la no autoincriminación
(artículo 376.1 del Código Procesal Penal)
Valor que se debe otorgar a la declaración
del imputado

 Primera posición: no valorarla por ser medio de

defensa.

 Segunda posición: se debe valorar pues se actuo

en el juicio oral y es prueba.
LA DECLARACIÓN DE LOS
PERITOS Y TESTIGO
 INTERROGATORIO DIRECTO 45

CONCEPTO Y OBJETIVOS

CONCEPTO OBJETIVOS
Es el primer Establecer los
interrogatorio que se elementos que la
le hace a un testigo parte se propone
y es el realizado por probar y que ésta
el sujeto procesal sea creíble ante
que lo propuso. el juzgador.
 CONCEPTO Y OBJETIVO DEL 46

CONTRAINTERROGATORIO

CONCEPTO OBJETIVO
Se realiza después Tachar la credibilidad
del interrogatorio del testigo.
directo y es Procurar que el
realizado por la testigo reconozca
parte contraria aspectos positivos
para su caso y
negativos para el
contrario.
 47

Problemáticas: Se puede hacer

preguntas cerradas en el examen directo
La norma no lo prohíbe, pero si cuando son
sugeridas.
Tener en cuenta el termino “algún”, “algo”,
“algunos”, etc

Problemáticas: Se puede hacer

preguntas abiertas en el
contrainterrogatorio:

El NCPP no lo prohíbe
 Problemáticas: Se puede considerar
testigo de referencia al Psicólogo u otro 48
perito que recogió la versión del
agraviado o imputado:

 En los juicio orales las partes sin decir cuál sería el

objetivo le piden al Psicólogo de Medicina Legal. Se
pretende introducir la declaración del menor en
cámara Gesell a través de la declaración del
psicólogo.

 A veces inclusive por la propia parte abogado se
solicita que ingrese la versión del imputado para
afirmar que siempre ha negado el hecho. Pero en
realidad es testigo de referencia
 49

Problemáticas: Puede la otra parte hacer

suya una prueba ante el desistimiento de
la prueba de la otra parte

 Como funcionaria el principio de comunidad de

pruebas.

Actuación de Si declara el testigo Si declara el testigo
50
la prueba Ya no se lee Si se lee
documental documentos, documentos, si la
cuando viene aunque la parte parte insiste en
el testigo. insista en leerlos leerlos y siempre
por haber sido que haya sido
admitidos admitidos
Actuación de Es suficiente con leer Solo se valora lo las
documentos solo una parte. partes han leído y
voluminosos El juez igual debe debatido en
valorar todo el audiencia. Si quieren
contenido del que se valore todo el
documento documento deben
incorporarlo
Evidencia de Si se puede No se puede
51
contradicción
de testigos
impropios
Imputado esta Es obligatoria su No es obligatoria su
detenido presencia para actuar presencia para
prueba actuar pruebas

Testigo (o Si se puede No se puede

perito) puede La experticia del La experticia del
declarar sobre perito solo es para el perito es para el
hechos caso en concreto y caso y sobre otros
diferentes a lo sobre su pericia. aspectos que
que fue Testigo conoce los interesan al proceso
materia de hechos
admisión
 PROBLEMÁTICA

En la práctica se asume que juez:

Está leyendo los documentos oralizados.

Está revisando las declaraciones previas.
Verá fotos y videos en su despacho.

Hay que decir lo que el juez no sabe.

No se tiene No hablarle en genérico.
en cuenta que: Dar información de calidad.
Cortos y precisos los interrogatorios.
Sólo decidirá sobre lo debatido.
 TÓPICOS DE CÓMO ACTUAR LOS MEDIOS DE
PRUEBA

Identificar el documento,
Actuación de documentos:
resaltar la parte relevante.

Declaración de testigo: Evidenciar contradicción o

hacer recuerdo

En caso de fotografías,
Debe ser expuesto y
croquis (dibujos) o cuadros:
luego descrito.

En caso de videos: Describirlo y detenerlo

cuando se requiera.
 Prueba demostrativa

Los objetos y pruebas pueden ser

actuados como

Prueba demostrativa:
Prueba material:
Es prueba material
Es la que forma parte
relacionada con el hecho
de los hechos.
pero no proviene de ella.
Hay que mostrar, no
sólo la figura.
Sino también el contexto.
GRACIAS!