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-El concepto Estado de Derecho tiene una segunda mirada, no desde la cultura
jurídica, sino una mirada histórica y en la aproximación histórico-política
identificamos claramente dos estados:
1) Estado liberal de Eº: El primer estadio histórico es parte del Dº liberal.
2) Eº social y democrático de derecho: segundo estadio que se inicia a
principios del S.XX.
RESPONSABILIDAD
10/1/12
>Tratamiento de la Responsabilidad
>Responsabilidad:
-Un ejemplo es si alguien pone un puesto de papitas que hasta ayer era una
actividad económica lícita, esta actividad legislativa se podría decir que
infringe la constitución porque no puedo hacer una ablación.
-Si soy privado de libertad y luego se determina que soy inocente. Puedo
demandar el Estado.
CONCEPTO DE CONSTITUCIONALIDAD:
-La constitución como concepto moderno, base del Estado surge en el siglo XVIII
de la mano de esa fractura histórica denominada revolución político-burguesa.
Por eso, la doctrina identifica tres conceptos distintos de constitución, tributarios
de las distintas vertientes de constitucionalismo.
-Este giro hace tabula rasa acerca del contenido matriz e ideológico del concepto
de constitución, para abordar la constitución como un sistema normativo, como
una pieza basal del sistema de normas. Se produce a partir de la década de los
’90 un segundo giro metodológico, que se denomina neo-constitucionalismo, que
reintroduce la matriz ideológica al distinguir entre principios y reglas, y al
favorecer el elitismo epistemológico y el activismo judicial. El crítico más férreo
del neo-constitucionalismo es Fernando Atria. Hay un neo-constitucionalismo de
derecha y otro de izquierda el que pone en evidencia lo cargada ideológicamente
que está la constitución. Neo-constitucionalismos de derecha (Alexy) y de
izquierda (Ferrajoli). Con esta carga podemos ver la negación misma de la
democracia en Chile.
Concepción normativa de la constitución:
Ej 2: 1973. Pinochet asume, el podría ser reo del delito de sedición. En el Dº los
malos son más que los buenos, la normatividad es un orden que descansa sobre
cierta facticidad, sobre quienes tienen el poder efectivo para darse esa
normatividad. El 11 de septiembre de 1973 cambian las circunstancias. No se les
podía condenar, ya que fue impuesto con un proceso revolucionario. Aquí la
facticidad se sobrepone a la normatividad.
FN
FJ FJ
FE (G o A) FE (G o A)
FL FL
FC FC
-La teoría democrática sostiene que el único límite del poder constituyente es
la democracia misma, es decir que el pueblo no puede residenciar su poder en un
órgano distinto a sí mismo. Esta misma doctrina ha servido para diferenciar los
poderes constituyentes de los constituidos (poderes públicos organizados por el
propio poder constituyente). Sin embargo uno de esos poderes constituidos es el
denominado poder constituyente derivado, es decir, el poder constituyente no
sólo se expresa en la constitución estatal, sino que instituye un poder
constituyente derivado, es decir, una potestad de reforma de la Constitución. En
este punto es importante definir la constitución, si es rígida, ello es clave para
entender el poder del constituyente derivado.
-La reforma de la constitución puede tener límites como poder constituido y sus
límites derivan de la decisión del constituyente original. En general la teoría
democrática, rechaza o desconfía de la imposición de límites al poder
constituyente.
-Las constituciones tienen límites para el poder de reforma que pueden ser de 3
tipos:
1. Limites materiales: aquellos que salvaguardan una norma o principio de
la constitución de la reforma del mismo.
2. Límites formales: aquellos relativos al procedimiento y quórum de
reforma constitucional, las constituciones rígidas imponen limites
formales al poder constituyente derivado.
3. Límites temporales: designa aquellas prohibiciones temporales de
reforma constitucional, En chile sólo una constitución ha tenido este tipo
de límites, la liberal de 1828.
A. MODELO ANGLOAMERICANO:
También denominado de judicial de legislación. El modelo angloamericano,
encomienda a los tribunales de justicia, federales y estaduales, la protección de la
constitución a través de procesos… pudiendo los tribunales declarar la
inconstitucionalidad de la ley, cuando esta infrinja la constitución. Esta tarea está
encargada tanto a los tribunales ordinarios como a la corte suprema. En el caso
norteamericano es una creación pretoriana de la jurisprudencia del tribunal
supremo federal de los EE.UU de América. Este sistema funciona en EE.UU y
países anglosajones, no así en Reino Unido y descansa en la lógica del valor de los
precedentes, en ordenamientos jurídicos adscritos al common law. Nace con el
caso Marbury v/s Madison en 1803. Para sistemas jurídicos romano-germánicos
es difícil entender cómo opera esto, ya que las formas del derecho tienen un peso
distinto, ya que el valor de la jurisprudencia judicial es muy grande.
HERMENEUTICA CONSTITUCIONAL:
4) Autos Acordados: Los autos acordados de los tribunales de justicia tanto los
del poder judicial como los del poder electoral son una fuente formal del Dº
constitucional en la medida que sean equivalentes a reglamentos jurídicos. El
problema se presenta con aquellos autos acordados dictados por tribunales que
sustituyen en materia de procedimientos judiciales la voluntad del legislador.
Esto ocurre notoriamente con el auto acordado sobre el recurso de protección.
La doctrina tanto en Dº procesal como en Dº Cº han sostenido unanimamente la
inconstitucionalidad de aquellos autos acordados que invaden la competencia
legislativa. Un hecho pacifico, no discutido, no es un tema en la justicia. Sin
embargo la jurisprudencia reciente ha desestimado requerimientos de
inconstitucionalidad por la via del nº2 del articulo 93 CPR (competencia del TC).
Son dos fallos referentes a recursos de protección en trámite en que las isapres
han requerido al TC. El tribunal establece que los autos acordados invaden la
legislación.
20/12/2012
CAPITULO III
BREVE SINOPSIS DE LA HISTORIA CONSTITUCIONAL DE CHILE
*Bosquejo
*Antecedentes constitución 1980
4) Prospectiva:
-No es fácil debido a la necesidad imperante de dotar a Chile de una nueva
Constitución y se han identificado algunas aéreas que importan un cambio
político. El presidente de RN y la DC, tienen algunos consensos mínimos en
algunos campos, el problema reside en el cómo hacer un cambio político
institucional tan profundo.
-Existen planteamientos de una asamblea Constituyente, hasta la reforma de la
constitución, como los recientemente propuesto.
-Es un signo de interrogación, ya que el gobierno no tiene agenda política
respecto a esto.
CAPITULO IV
PARTE DOGMÁTICA DE LA CONSTITUCIÓN
24.01.2012
Personas y Estado:
-Es el primer contenido del capítulo I de la constitución.
-El artículo primero desarrolla una concepción personalista del Estado.
Concepción opuesta al trans personalismo propio de concepciones organicistas
del Estado.
-La concepción personalista del Estado es una concepción mecánica que define al
Estado como un producto histórico y social, un sistema de organización y
potestades pero volcada al servicio de la persona humana.
-Estas concepciones personalistas son propias en general de las grandes
concepciones políticas de la modernidad, el liberalismo, la democracia, el
socialismo, son grandes concepciones políticas que defienden esta concepción
personalista del Estado, en oposición a doctrinas autocráticas, como el
corporativismo, el nacional socialismo, el fascismo que defienden concepciones
trans personalistas.
-De la mano de las concepciones personalistas (que caben en esta campo las
concepciones personalista y las colectivistas) las personas son sujetos de
derechos, y estos derechos operan como limites del poder estatal, o como
directrices al poder. Además la concepción personalista se asila en un
personalismo social que reconoce la pluralidad de cuerpos intermedios o
sociedades menores al interior de la sociedad civil, por lo que el sujeto (persona)
tiene una dimensión individual y otra colectiva. Por ende los derechos asociados
al pluralismo social son fundamentales. Entre ellos el derecho a la asociación al
derecho a la sindicación (derecho a constituir sindicatos, centrales sindicales,
federaciones, etc). Porque se reconoce la autonomía de las personas, reconocida
como autonomía individual y una autonomía relacionada al colectivo.
-En cuando a los Fines del Estado, la constitución opta por un enunciado de
fines/deberes. (Inciso penúltimo y final).
-El bien común es un fin central del Estado que consiste en la creación de
condiciones sociales, económicas, culturales que permitan a todos y cada uno de
los integrantes de una comunidad su mayor realización posible, con pleno
respeto de sus derechos fundamentales.
-Este deber total del Estado se materializa en la determinación de fines deberes,
estos son:
a) Deber de resguardar la seguridad nacional.
b) Deber de dar protección a la población
c) Deber de dar protección y fortalecer la familia (que constituye el núcleo básico
de la sociedad)
d) Deber de promover la integración social
e) Deber de favorecer la igualdad social
-Esta concepción personalista del Estado, con el enunciado de fines y deberes a
las luz de las reformas del articulo 3º y 5º a llevado a sostener a algunos autores
(como los profesores Solari, Tomás Jordán) que la constitución permite una
doble lectura en la relación Estado, Economía y Sociedad. Una lectura Neoliberal
o tradicionalista anclada en el principio de subsidiariedad y otra lectura anclada
en el principio de solidaridad. Por tanto esto se basa en una reconstrucción
dogmática que exprime las normas de principio y se funda en una hermenéutica
evolutiva y progresiva de la constitución.
-En el campo del derecho administrativo, la visión social es defendida por
Enrique Silva Sima.
-Esta es una discusión abierta, defendida por las pre concepciones ideológicas. Es
una constitución que en su origen es neo liberal y autoritaria. Una concepción
tradicionalista está anclada en el principio de Subsidiariedad. Esto se encuentra
en oposición en la reforma de 1991 y 1995 y con la reforma del artículo 5º inciso
segundo de 1889.
1. CONCEPTOS BÁSICOS:
FUENTES DE ADQUISICIÓN:
-Articulo 10 nº2:
1. Regla de ius sanguinis. Son chilenos los hijos de padre o madre chilenos
nacidos en territorio extranjero.
-Articulo 10 nº3:
-La carta de nacionalización es una fuente legal o adquirida de nacionalidad que
en nuestro país opera en base a la ley de nacionalización de extranjeros
dispuesta mediante el decreto supremo del ministerio del interior siempre y
cuando los extranjeros cumplan con los requisitos establecidos en la ley (5 años
de residencia completa en el país)
-Articulo 10 nº4:
-Fuente adquirida o legal de algún modo incondicionada porque no reúne
requisito alguno excepto los merecimientos que el legislador le reconoce al
extranjero al otorgar la nacionalidad por gracia.
- Artículo 11 nº1
-Norma modificada por la reforma constitucional del 2005 y se hace
incompatible con aquella regla de derecho internacional público que recela de la
apatridia como status, es decir la ausencia por parte del sujeto de nacionalidad,
lo que obliga a naciones unidad a disponer mecanismos de protección de la
patria. Esta renuncia para producir sus efectos debe ser comunicada al
ministerio consular de relaciones exteriores. Esto explica que haya dobles o
múltiples nacionalidades.
- Artículo 11 nº2
-Puede ser una decisión administrativa
- No identifica se trata de servicios forzados o no en caso de guerra. No se define
el tipo de servicios prestados
- Artículo 11 nº3
-Por cancelación de la carta. La ley establece las causales para la cancelación de
la carta la que requiere incluso acuerdo del concejo de ministros.
-La causal más compleja pero también la más frecuente es que el cumplimiento
de los requisitos haya sido mendaz.
3. DERECHOS POLÍTICOS:
- Artículo 13 nº1
-La ciudadanía (status) requiere de tres requisitos básicos:
A. Requisito etario (tener 18 años)
B. Requisito de status nacional (poseer nacionalidad Chilena)
C. Requisito de idoneidad cívica (no haber sido condenado a delitos que
merezcan pena aflictiva).
-Los derechos políticos que brinda el status de ciudadanía son los siguientes:
A. Derecho al sufragio
B. Derecho a postular a cargos públicos (ius honorum)
C. Derecho de reunión
D. Derecho de petición
E. Derecho a participar en el gobierno semi-directo
.Naturaleza jurídica del derecho de sufragio: Viejo tema tanto de la teoría del
estado como de la teoría democrática en que se disputan las respuestas,
posiciones individualistas y comunitaristas, o liberales y republicanas. Las
posesiones liberales defienden la naturaleza del derecho se sufragia como
derecho fundamental. Las posiciones republicanas defienden la doble naturaleza
del derecho de sufragio como derecho y deber.
.Suspensión del derecho de sufragio: Articulo 16, Este derecho se suprime por
interdicción, por terrorismo o por ser sancionado por el inciso séptimo del
número 15 del artículo 19.
1. La causal primera vincula el ejercicio del derecho de sufragio a la capacidad
civil del sujeto que es naturalmente solo suspensión por entenderse que el
estado de demencia es temporal y requerirá de decreto judicial que declare la
interdicción (provisoria o definitiva). Una persona ebria no puede votar.
2 .La segunda causal fue reformada para hacerla compatible con la reforma
procesal penal y por ende es la acusación, la actuación procesal que suspende el
derecho a sufragio. Aquí la doctrina ha discutido si es la actuación del ministerio
público o el auto de apertura del juico oral la que da pie a la operatoria a la
causal de supresión del derecho de sufragio, siempre que se trate de delito de
pena aflictiva, se refiere a la penalidad abstracta asignada al delito o por delito
que la ley califique como terrorista sin indicar cuantía de la prueba. En rigor la
ley 18314 no identifica delitos terroristas, sino que se transforman en delitos
terroristas, sino por la finalidad, es por la calificación que los sujetos calificados
para perseguir estos delitos poseen PROFE DICE QUE LA REFORMA ES UNA
INVOLUCIÓN.
3. Tercero, en el caso del numero tres estamos en presencia de una sanción
dispuesta en el articulo 19 numero 14 inciso penúltimo y final. En que la pena se
puede elevar al duplo en caso de reincidencia. Es decir la pena asociada en el
inciso 7º del número 15 del artículo 19 puede llevarse a dupla (que solo aborda a
5 años, sin ponerse en la hipótesis que se celebre el duplo.
1. REVITALIZACIÓN DE LA NACIONALIDAD:
-Prevista en el artículo 11 inciso final. La ley es la única fuente, cuando opero una
causal de pérdida del artículo 11. Por ello es que el artículo 12 de la constitución
establece el recurso especial de la nacionalidad. Hay un remedio procesal
constitucional extraordinario previsto en el articulo nº 12, esta disposición tiene
su origen en el decreto de ley 210, dictado durante la dictadura que dispuso que
el ministerio del interior con el merito del informe consular respectivo podía
privar de nacionalidad chilena, a chilenos residentes en el extranjero, por
realizar actividades contra la patria. Este DL tuvo enmienda frente a la corte
suprema, con lo que algunos chilenos volvieron a tener nacionalidad. En el resto
de los casos se produjo una cierta moratoria, porque los Chilenos que fueron
quitados de nacionalidad, producen de facto un decaimiento de los efectos del
decreto a volver a Chile, no es solución legislativa, sino una solución de hecho.
1. REVITALIZACIÓN DE LA CIUDADANIA:
-Articulo 17 (pena aflictiva, trafico estupefacientes, terrorismo –otros-).
1 .La causal del número 1 opera por reenvió del artículo 11, es decir la perdida
de la nacionalidad importa perdida de ciudadanía, conforme a lo visto en el 13
que un requisito de ciudadanía es la nacionalidad.
2. La condena por delito de pena aflictiva.
Ejemplo y opinión del profe: Decisión del caso de la sustitución del sistema
binominal por uno proporcional. Partidos tienen en proporcionalidad en el
senado y cámara de diputados que en los distintos municipios. Durante 20 años
el PC fue permanentemente excluido, solo un pacto durante la ultima elección
parlamentaria le permite entrar a la cámara. La clave esta en su funcionamiento
real y efectivo, este fuerza los pactos, el que no tiene un pacto electoral relevante
pierde todo. Un caso típico es MEO. Eso es fruto del tipo de competencia, el
binominal traslada la competencia que se da entre pactos, al interior del pacto.
La lucha no es entre pactos, sino que dentro de estos. Lo que a su vez fuerza
alianzas para privilegiar candidatoras.
La virtud del proporcional es no forzar pactos electorales, porque al final todos
van a llevar el mecanismo de lista que permite la competencia.
El segundo defecto del binominal es que los pactos inscriben el número de
candidatos a los que se pueden optar.
Noller dice que no hay fórmula electoral mala en sis misma. Ya que hay formulas
que están dirigidas a asegurar representatividad y otras donde se quiere
asegurar gobernabilidad. La discusión real debe trasladarse más que a la formula
a las distorsiones. El paso de la formula de escrutinio a las distorciones no es un
paso inocente, si se sustituye el sistema electoral binominal, que favorece la
representación mayoritaria, por uno proporcional corregido, lógicamente
debemos esperar que se produzca un sistema político con amplias alianzas que
necesiten de pactos. Si no modificamos el presidencialismo es peligroso. PROFE:
hay que buscar un mecanismo para que el gobierno cuente con mayorías
aseguradas. Presidencialismos minoritarios son “peligrosos”.
Otros dicen que el cambio vendría a sincerar las cosas, nuestro presidencialismo
es débil, debe existir un mecanismo que asegure que quien gobierne cuente con
mayorías, y un mecanismo legitimo, no como lo que tenemos ahora.
-Las leyes organicas constitucionales basales del sistema son las siguientes:
1. La ley nº 18.556 organica constitucional de inscripciones electorales y
servicios electorales
2. 18.700 Ley Orgánica Constitucional de votaciones populares y escrutinios.
3. Ley Orgánica Constitucional de partidos políticos
Observaciones:
1) Las Leyes Orgánica Constitucionales fueron dictadas durante el régimen de
trabajo, obra de la comisión Fernandez que diseño el mal denominado binominal
mayoritario legislación que en su origen buscaba favorecer la gobernabilidad y la
representación mayoritaria a través de un sistema bi partidista.
2) La critica más radical proviene precisamente de la naturaleza espure y
autoritaria de nuestra legislación electoral.
PROFE: no existe un sistema electoral probadamente más democrático que otro,
existen cientos de sistemas electorales en el mundo. Podemos decir que el
sistema binominal empírico no es malo en si, el problema reside en que la
decisión no es una decisión democrática es un enclave autoritario presente en el
sistema político. Por tanto nuestro país nunca ha decidido en serio que sistema
quiere, esa decisión la tomo la junta. El objetivo de la junta era construir un
sistema que premiara a la coalición más votada. Si no se diseña correctamente un
nuevo sistema.
-La paradoja es la disposición XIII adicionada al texto por la reforma del 2005
que establece la congelación de rango de la legislación orgánico constitucional
del sistema relativo a elecciones políticas. Estas requieren de las 3/5 partes de
diputados o senadores en ejercicio. Hoy de la modificación del binominal
requiere lo mismo que para la reforma constitucional. La 18.556 , la 18.700
tienen quórum reforzado, se congela el rango y se aumenta el quórum al mismo
que de reforma constitucional. Es increíble que se refuerce el quórum.
2. Órganos de escrutinio:
Mesa receptora y escrutadora de sufragio y colegios escrutadores. Esto significa
que el escrutinio general de las elecciones y plebiscitos de nuestro país es un
procedimiento electoral administrativo y judicial ya que va a corresponder al
TRICEL la calificación y escrutinio de los procesos electorales. La información
que nos da el ministerio del interior a través del sistema de cuenta de votos no es
información oficial, el escrutinio oficial se hace por mesa, el TRICEL que recibe
actas y mesas, es el que da la cifra oficial de escrutinio calificado de derecho.
3. Servicio Electoral:
-Es un servicio público descentralizado y autónomo que tiene a su cargo la
administración y funcionamiento administrativo de los procesos electorales y
plebiscitarios. Es un servicio esencial.
Estado de Derecho
1) Generalidades
-Que nos permiten entender en que se circunscriben las relaciones del Eº de Dº.
-Todos los Eº siempre han tenido ordenamientos Jurídicos, pero no todas han tenido
Estados de Derecho
2) Estado de Derecho:
-Principal característica PRINCIPIO DE LEGALIDAD, busca eliminar la arbitrariedad.
Este es un concepto alemán. Que fue acuñado por Robert Von Mohl , a principios del
S.XIC, el estado no puede hacer cualquier cosa, sino que debe haber leyes que le
permitan hacer lo que haga.
-El Eº en el fondo crea el Dº. Lo que ocurre es que el Eº se auto obliga en el sentido
que retringe sus posibilidades de acción (se auto obliga estableciendo una
constitución).
-Esta idea si bien fue crada por los Alemanes, fue una creación como contrapartida
de la Francesa, que justificaban la Monarquia. Creando la Idea del Eº de Dº,
legitimando la monarquía sin tener que pasar por una democracia.
-Diferencia de los Griegos (gobierno de los hombres V/s gobierno de las leyes-> que
permite que no exista arbitrariedad).
-El Eº Absoluto a principios del S.XVIII-XIX, se establece una limitación a la
arbitrariedad. Para ellos se establecen determinados elementos:
b) Jerarquía Normativa: Existen normas que son más importantes que otras y
los jueces deben manejarse según el Dª. Los jueces no son creadores de Dº
TODO COMPLEMENTAR!
-El Eº de derecho en términos más formales puede entender que hay un Eº material
de Dº que ve en la constitución un determinado orden de valores que le otorgan
sustancia al Eº de derecho.
RECAPITILANDO
1) El Eº de derecho dice relación en determinadas relaciones entre Eº y Dº. es
un concepto Aleman que pone como punto importante la arbitrariedad.
2) Para limitar la arbitrariedad define determinados elementos que resguardan
los derechos de los individuos
3) Este tiene un desarrollo histórico. La constitución hoy en día tiene un lugar
central dentro de las fuentes de Dº. Hay determinadas cosas que están
contenidas en este. Se pasa por Eº …., Eº formal de Dº y Eº constitucional de
Dº particularmente en posguerra
4) Busca entender la finalidad del Eº. Visión originaria como una contraposición
SEGUNDA PRUEBA CONSTITUCIONAL I
FRANCISCO ZÚÑIGA