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Al responder cite este número

DEF18-0000008-D0J-2300

Bogotá D.C., 27 de marzo de 2018

Doctora
CRISTINA PARDO SCHLESINGER
Magistrada Ponente
CORTE CONSTITUCIONAL
Ciudad

Asunto: Expediente No, D-12208.

Acción pública de inconstitucionalidad contra el artículo 36 (parcial) de la Ley
1098 de 2006; los artículos 46 (parcial) y 48 (parcial) de la Ley 115 de 1994;
los artículos 10 (parcial), 11 (parcial) y 12 (parcial) de la Ley 361 de 1997; y
el artículo 2 de la Ley 14 de 1990.
Accionante: Lucas Correa Montoya.

Honorable Magistrada,

NÉSTOR SANTIAGO ARÉVALO BARRERO, actuando en nombre y representación de la

Nación — Ministerio de Justicia y del Derecho, en mi calidad de Director de Desarrollo del
Derecho y del Ordenamiento Jurídico, en cumplimiento de lo dispuesto en el artículo 18,
numeral 6 del Decreto 1427 de 2017, y en ejercicio de la delegación de representación
judicial conferida mediante la Resolución No. 0641 de 2012 por el señor Ministro de Justicia
y del Derecho, expongo las razones de defensa de la norma acusada dentro del proceso
de la referencia, en los siguientes términos:

1. NORMAS DEMANDADAS.
(Se subrayan y destacan los apartes demandados).

LEY 14 DE 1990

Por la cual se establece la distinción "Reservista de Honor", se crea el escalafón

correspondiente y se dictan otras disposiciones.

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Artículo 2° Los Reservistas de Honor a que se refiere el artículo anterior de la presente Ley y los
artículos 211, 182 y 138 de los Decretos 95, 96 y 97 de 1989 respectivamente, gozarán de los
siguientes derechos y beneficios:

1. EDUCACIÓN

1.3 Educación especial. Los diferentes centros oficiales de educación especial, deben admitir al
"Reservista de Honor", cuando por su incapacidad física, le resultare imposible la integración
al sistema educativo ordinario.

LEY 115 DE 1994

Por la cual se expide la ley general de educación

TÍTULO III

Modalidades de atención educativa a poblaciones

CAPÍTULO 1

Educación para personas con limitaciones o capacidades excepcionales

ARTICULO 46. Integración con el servicio educativo. La educación para personas con limitaciones
físicas, sensoriales, psíquicas, cognoscitivas, emocionales o con capacidades intelectuales
excepcionales, es parte integrante del servicio público educativo.

Los establecimientos educativos organizarán directamente o mediante convenio, acciones pedagógicas

y terapéuticas que permitan el proceso de integración académica y social de dichos educandos.

El Gobierno Nacional expedirá la reglamentáción- cbriespoúdieiite.

_

PARÁGRAFO SEGUNDO. Las instituciones educativas que en la actualidad ofrecen educación

para personas con limitaciones, la seguirán prestando, adecuándose y atendiendo los requerimientos
de la integración social y académica, y desarrollando los programas de apoyo especializado
necesarios para la adecuada atención integral de las personas con limitaciones fi'sicas, sensoriales,
psíquicas o Mentales. Este proceso deberá realizarse en uri : Majo no mayor de seis (6) años y será

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requisito esencial para que las instituciones particulares o sin ánimo de lucro puedan contratar con
el Estado.

ARTICULO 48. Aulas especializadas. Los Gobiernos Nacional, y de las entidades territoriales
incorporarán en sus planes de desarrollo, programas de apoyo pedagógico que permitan cubrir la
atención educativa a las personas con limitaciones.

El Gobierno Nacional dará ayuda especial a las entidades territoriales para establecer
aulas de apoyo especializadas en los establecimientos educativos estatales de su
jyrisdicción que sean necesarios para el adecuado cubrimiento, con el fin de atenderL en
forma integral, a las personas con limitaciones.

LEY 361 DE 1997

Por la cual se establecen mecanismos de integración social de las personas con limitación
y se dictan otras disposiciones.

CAPÍTULO II
De la educación

Artículo 10. El Estado Colombiano en sus instituciones de Educación Pública garantizará el acceso
a la educación y la capacitación en los niveles primario, secundario, profesional y técnico para las
personas con limitación, quienes para ello dispondrán de una formación integral dentro del
ambiente más apropiado a sus necesidades especiales.

Artículo 11. En concordancia con lo establecido en la Ley 115 de 1994, nadie podrá ser discriminado
por razón de su limitación, para acceder al servicio de educación ya sea en una entidad pública o
privada y para cualquier nivel deformación.

Para estos efectos y de acuerdo con lo previsto en el artículo siguiente, el Gobierno Nacional
promoverá la integración de la población con limitación a las aulas regulares en establecimientos
educativos que se organicen directamente o por convenio con entidades gubernamentales y no
gubernamentales, para lo cual se adoptarán las acciones pedagógicas necesarias para integrar
académica y socialmente a los limitados, en el marco de un Proyecto Educativo Institucional.

Las entidades territoriales y el Gobierno Nacional, a través del Sistema Nacional de Cofinanciación,
apoyarán estas instituciones en el desarrollo de los programas establecidos en este capítulo y las dotará
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de los materiales educativos que respondan a las necesidades específicas según el tipo de limitación
que presenten los alumnos.

Artículo 12. Para efectos de lo previsto en este capítulo, el Gobierno Nacional deberá establecer la
metodología para el diseño y ejecución de programas educativos especiales de carácter individual
según el tipo de limitación, que garanticen el ambiente menos restrictivo para la formación
integral de las personas con limitación.

LEY 1098 DE 2006

Por la cual se expide el Código de la Infancia y la Adolescencia.

CAPÍTULO II
Derechos y libertades

Artículo 36. Derechos de los niños, las niñas y los adolescentes con discapacidad. Para los efectos de
esta ley, la discapacidad se entiende como una limitación física, cognitiva, mental, sensorial o
cualquier otra, temporal o permanente de la persona para ejercer una o más actividades esenciales de
la vida cotidiana.

Además de los derechos consagrados en la Constitución Política y en los tratados y convenios

internacionales, los niños, las niñas y los adolescentes con discapacidad tienen derecho a gozar de una
calidad de vida plena, y a que se les proporcionen las condiciones necesarias por parte del Estado para
que puedan valerse por sí mismos, e integrarse a la sociedad. Así mismo:

2. Todo niño, niña o adolescente que presente anomalías congénitas o algún tipo de discapacidad,
tendrá derecho a recibir atención, diagnóstico, tratamiento especializado, rehabilitación y cuidados
especiales en salud, educación, orientación y apoyo a los miembros de la familia o a las personas
responsables de su cuidado y atención. Igualmente tendrán derecho a la educación gratuita en las
entidades especializadas para el efecto.

Corresponderá al Gobierno Nacional determinar las instituciones de salud y educación que atenderán
estos derechos. Al igual que el ente nacional encargado del pago respectivo y del trámite del cobro
pertinente.

Parágrafo 30. Autorícese al Gobierno Nacional, a los departamentos y a los municipios para celebrar
convenios con entidades públicas y privadas para garantizar la atención en salud y el acceso a la

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educación especial de los niños, niñas y adolescentes con anomalías congénitas o algún tipo de
discapacidad.

2. DEMANDA.

Se demanda la inconstitucionalidad de las expresiones "Educación especial", "cuando por

su incapacidad física, le resultare imposible la integración al sistema educativo ordinario",
"proceso de integración académica y social de dichos educandos", "la integración social y
académica", "especializado", "especializadas", "El Gobierno Nacional dará ayuda especial
a las entidades territoriales para establecer aulas de apoyo especializadas en los
establecimientos educativos estatales de su jurisdicción que sean necesarios para el
adecuado cubrimiento, con el fin de atender, en forma integral, a las personas con
limitaciones", "dentro del ambiente más apropiado a sus necesidades especiales", "la
integración", "integrar académica", "especiales", "el ambiente menos restrictivo para la
formación integral de las personas con limitación", "cuidados especiales en salud,
educación", "en las entidades especializadas para el efecto", "especial", contenidas en los
artículos 2 de la Ley 14 de 1990, 48 de la Ley 115 de 1994, 10 de la Ley 361 de 1997, y 36
y parágrafo 3° de la Ley 1098 de 2006.

Los argumentos de la demanda se concretan en resaltar el carácter inclusivo, y no especial,

de la educación para las personas en condición de discapacidad, por lo que considera que
las previsiones anteriormente mencionadas resultan contrarias a los artículos 24 y 5 de la
Convención de las Naciones Unidas sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad,
a la observación general No. 4 (2016) del Comité sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad, en cuanto al derecho a la educación inclusiva, y a los artículos 13, 44, 67, 68
y 93 de la Constitución Política.

Lo anterior, por cuanto a juicio del demandante el modelo propuesto promueve, en su

criterio, una educación especial o segregada que desconoce directa y abiertamente el
derecho a la educación inclusiva de las personas con discapacidad en el sistema educativo
regular, como el derecho a gozar de los apoyos y ajustes razonables que garanticen la
igualdad material y la no discriminación en la doble condición de tener una discapacidad y
de ser niños, niñas y adolescentes.

3. CONCEPTO ACERCA DE LA CONSTITUCIONALIDAD DE LAS EXPRESIONES

ACUSADAS.

De la lectura integral de las expresiones demandadas frente a las normas convencionales

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y constitucionales que se aducen infringidas, expongo a continuación unas apreciaciones

en torno del concepto de violación de las disposiciones superiores expresado por el
accionante y la valoración de los intereses que alega son vulnerados por las normas que
se controvierten por este medio.

a. De las expresiones demandadas.-

Frente a los apartes demandados del numeral 1.3 del artículo 2 de la Ley 14 de 1990 se
observa que estos hacen parte de una serie de aspectos que buscan proteger y garantizar
los derechos fundamentales que les asiste a un grupo determinado de personas, a saber,
los reservistas de honor definidos en el artículo 1°, quienes pueden considerarse según los
siguientes parámetros:

1.1111-$.5
• Heridos en combate.
Pérdida de la capacidad
• Heridos como psicofísica igual o superior al
consecuencia de la 25%.
acción del enemigo.

• Haber recibido la Orden Acciones distinguidas de valor o

El Soldados. heroísmo.
de Boyacá.
El Grumetes.
• Haber recibido la Orden
EJ Infantes de las Fuerzas
Militar de San Mateo.
Militares.
• Haber recibido la
El Agentes auxiliares de
Medalla de Servicios en
la Policía Nacional.
Guerra Internacional.
Acciones distinguidas de valor.
• Haber recibido la
Medalla Servicios
Distinguidos en Orden
Público o su equivalente
en la Policía Nacional.

Quienes ostenten esta calidad son destinatarios de ciertos derechos y beneficios como a la
educación básica y capacitación, la educación superior y la especial, siendo obligación de
las instituciones oficiales de educación, en cada una de las situaciones señaladas,
admitirlos sin ninguna clase de limitación o distinción.

En este marco, la educación especial se constituye como una alternativa adicional, en los
casos en los que eventual o excepcionalmente la discapacidad de la persona pudiera
representar una total imposibilidad para desenvolvere en el sistema educativo ordinario, lo
cual garantiza el acceso permanente de quienes se encuentran en esa condición al derecho
«Hl

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fundamental precitado. De esta forma, en lugar de tenerse como una disposición que
discrimina a una persona por su condición de discapacidad, fortalece la protección de la
educación a un grupo específico de éstas, en el evento en que las condiciones ordinarias
del sistema no puedan cumplir con este propósito.

Con esta normativa, se cumplen las finalidades señaladas en el numeral 1° del artículo 24
de la Convención de las Naciones Unidas sobre los derechos de las personas con
discapacidad (como tampoco las disminuye, elimine o distorsiona), en tanto les permite a
los reservistas de honor:

a. Desarrollar plenamente su potencial humano y el sentido de la dignidad y la

autoestima.
b. Desarrollar al máximo la personalidad, los talentos y la creatividad, así como sus
aptitudes mentales y físicas.
c. Participar de manera efectiva en una sociedad libre.

En este sentido, la disposición de una educación especial complementaria y alternativa,

conlleva una garantía mayor a la dispuesta en la mencionada convención de las Naciones
Unidas, lo que implica que frente a la misma procedería aplicar lo mencionado en el numeral
40 del artículo 40 de ese instrumento internacional, a saber:

«Nada de lo dispuesto en la presente Convención afectará a las disposiciones que puedan

facilitar, en mayor medida, el ejercicio de los derechos de las personas con discapacidad y que
puedan figurar en la legislación de un Estado Parte o en el derecho internacional en vigor en
dicho Estado.»

Bajo al anterior marco conceptual se observa que la demanda plantea, respecto de las
expresiones demandadas, una interpretación aislada del cuerpo normativo del que hacen
parte integral, razón por la cual el cargo carecería de certezal y no podría abordarse su
análisis por la inexistencia de uno de los requisitos mínimos requeridos para sustentar los
cargos en la acción pública de inconstitucionalidad.

En relación con las expresiones demandadas contenidas en los artículos 46 y 48 de la Ley

115 de 1994, se observa de la redacción del texto normativo que ellas establecen un

'Corte Constitucional, sentencia C-243 de 22 de marzo de 2012, M.P. Luis Ernesto Vargas Silva: «... 5.2. La certeza de las razones
que respaldan los cargos de inconstitucionalidad, tiene que ver con que los cargos se dirijan contra una proposición normativa 'real y
existente". Esto es, que esté efectivamente contenida en la disposición acusada y no sea inferida por el demandante, implícita o
construida a partir de normas que no fueron objeto de demanda. La certeza exige que la norma que se acusa'ténhadn contenido
verificable a partir de la interpretación de su propio texto...»
«11.
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programa pedagógico de integración social y académica, como vienen a ser las aulas
especializadas, el cual se entiende comprendido en el marco de los ajustes razonables2 a
los que hace referencia el numeral 5° del artículo 25 de la Convención de las Naciones
Unidas sobre los derechos de las personas con discapacidad.

De esta manera, tales medidas corresponden a formas de integración entre la educación

inclusiva y el sistema general de educación con lo que el legislador pretende cubrir en su
totalidad la prestación de la educación de las personas con discapacidad, garantizándoles
a su vez la protección de este derecho fundamental y la permanente relación e integración
armónica de estas personas con la sociedad y el sistema general de educación. Por ello,
las expresiones cuestionadas garantizan los derechos bajo los criterios y principios
constitucionales que propenden por la dignidad humana, respondiendo además a cada
situación y las necesidades que como educandos puedan tener.

En cuanto a las expresiones demandadas del artículo 10 de la Ley 361 de 1997, se observa
que contribuyen al desarrollo pedagógico de las personas con discapacidad, en atención
las diferentes características e implicaciones que deben considerarse al formular la
estrategia pedagógica a implementarse en cada establecimiento educativo, motivo por el
cual no se genera una discriminación3 o se consolida alguna vulneración del derecho
fundamental de la educación, como quiera que no se obstaculiza ni se deja sin efecto el
reconocimiento al acceso a este interés constitucional para las personas en condición de
discapacidad.

Por el contrario, las expresiones demandadas se ajustan a criterios tales como el de

accesibilidad, el de educación inclusiva y a un esquema de atención educativa que tiene en
cuenta la situación de discapacidad que se pueda presentar, con lo cual se garantizan y
desarrollan los mecanismos de integración que les asiste a las personas en condición de
discapacidad para el disfrute de este derecho.

En lo concerniente a las expresiones "cuidados especiales en salud, educación", "en las

entidades especializadas para el efecto", "especial", contenidas en el numeral 2° y en el
parágrafo 3° del artículo 36 de la Ley 1098 de 2006, se observa que desarrollan el mandato

2El artículo 2° de la Convención sobre los derechos de las personas con discapacidad establece lo siguiente: «Por "ajustes razonables"
se entenderán las modificaciones y adaptaciones necesarias y adecuadas que no impongan una carga desproporcionada o indebida,
cuando .se requieran en un caso particular, para garantizar a las personas con discapacidad el goce o ejercicio, en igualdad de
condiciones con las demás, de todos los derechos humanos y libertades fundamentales.»
3Entendida én la forma señalada por la Corte Constitucional, en la sentencia C-605 de 10 de agosto de 2012 (M.P. María victoria Calle
Correa): «Por 'discriminación por motivos de discapacidad' se entenderá cualquier distinción, exclusión o restricción por motivos de
discapacidad que tenga el propósito o el efecto de obstaculizar o dejar sin efecto el reconocimiento, goce o ejercicio, en igualdad de
condiciones,. de todos los derechos humanos y libertades fundamentales en los ámbitos político, económico, social, cultural, civil o de
otro tipo. Incluye tddas las formas de discriminación, entre ellas, la denegación de ajustes razonables.»

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constitucional de protección de los quienes se encuentran en condición de discapacidad,

establecido por el artículo 47 de la Constitución Política', relativo a «... adelantar una política
de previsión, rehabilitación e integración social para los disminuidos frsicos, sensoriales y psíquicos a
quienes se prestará la atención especializada que requieran», como obligaciones que le asisten al
Estado.

Esta disposición constitucional a su vez se encuentra en armonía con los artículos 42 y 13

superiores que, para el caso de niños y niñas como sujetos de protección constitucional
reforzada, exige la adopción de todos los instrumentos legales que garanticen todos sus
derechos fundamentales, motivo por el cual los reproches formulados en la demanda
desconocen los preceptos mencionados y van en contravía de las obligaciones que el
Constituyente le ha establecido al Estado. En este sentido, la pretensión de inclusión como
exigencia de la materialización de la igualdad de las personas con discapacidad, en cuanto
a su educación, no puede llevar a retirar del ordenamiento jurídico disposiciones que
garantizan la posibilidad de ejercicio de tales intereses y que, en lugar de resultar
discriminatorios, contienen cláusulas con las cuales se desarrollan de forma programática
los ajustes razonables y consolidan avances mayores a los esperados en las normas
convencionales con las cuales se integran en virtud de una más rigurosa y sistemática
interpretación.

b. Inexistencia de vulneración del derecho a la igualdad.

Las expresiones demandadas en su conjunto dentro del marco general y específico del
ordenamiento jurídico no vulneran el artículo 13 constitucional como se afirma en el escrito
de demanda, sino que, por el contrario, se enmarcan y desarrollan la obligación
constitucional que le asiste al Estado de proteger especialmente a aquellas personas que
por la concurrencia de alguna discapacidad, puedan encontrarse en circunstancias de
debilidad manifiesta, constituyéndose además en medidas que concurren para amparar sus

4 En este sentido, la Corte Constitucional en la sentencia T-236 de 22 de junio de 1993 (M.P. Fabio Moróri Díaz), señaló: « Uno de los
grupos cuya problemática y aspiraciones han logrado recepción en los textos constitucionales y también en instrumentos internacionales
es el de los disminuidos físicos, sensoriales y síquicos, para quienes la Carta colombiana en el articulo 47, siguiendo de cerca las
pautas contempladas en el articulo 71 de la Constitución portuguesa y en el 49 de la española, prevé el adelantamiento por el Estado
de "una política de previsión, rehabilitación e integración social", consagrándose además la prestación de "la atención especializada
que requieran". No escapa a esta Sala de Revisión, que un precepto como el aludido no persigue sólo el desarrollo de una labor de
tipo asistencial sino que también pretende integrar socialmente a los disminuidos físicos, sensoriales y síquicos facilitándoles el goce
de los otros derechos incluidos en la Carta... El texto del artículo 47 de la Carta se halla en perfecta armonía con lo estatuido en el
inciso final del artículo 13 del mismo ordenamiento, de acuerdo con cuyo tenor literal "El Estado protegerá especialmente a aquellas
personas que por su condición económica, física o mental, se encuentren en circunstancias de debilidad manifiesta y sancionará los
abusos o maltratos que contra ella se cometan", por cuanto, como ya lo ha manifestado esta Corporación, la igualdad no consiste en
la identidad absoluta, sino que en ocasiones tiene que basarse sobre unas diferencias reales, para dar un tratamiento equitativo, es
decir, se iguala lo diverso, dándole a cada quien lo que necesita, como principio de la justicia distributiva. (Sentencia T-122 de marzo
29 de 1993. M.P. Dr. Vladimiro Naranjo Mesa).»
MI • iI

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derechos, en concordancia con las normas convencionales adoptadas y que hace parte del
bloque de constitucionalidad.

Estas obligaciones señaladas también dentro del texto del artículo 13 de la Constitución
Política, en el marco de un Estado social de derecho, requieren para su cumplimiento de
mecanismos legales que posibiliten una protección efectiva a favor de este grupo de
personas, como vienen a ser las expresiones demandadas las cuales constituyen medios
idóneos para remediar y superar los obstáculos que puedan impedir o denegar el acceso a
la educación, lográndose así el ejercicio de los derechos que les corresponden.

En concordancia con lo manifestado, la Corte Constitucional manifestó lo siguiente en la

sentencia C-258 de 11 de marzo de 2008 (M.P. Mauricio González Cuervo)5:

«... en la medida en que en la práctica no todas las personas gozan de idénticas condiciones
materiales ni se encuentran en la misma posición personal o institucional, la realización de la
igualdad no se garantiza siempre tratando a todos como iguales; tampoco se materializa con la
simple exigencia de una igualdad formal ante la ley, en tanto que de esa forma, simplemente
se mantendrían en el tiempo las situaciones de desigualdad existentes en un momento dado.

En tal sentido, la Constitución trata el derecho a la igualdad desde una doble perspectiva: como
mandato de abstención o de interdicción de tratos discriminatorios y como mandato de
intervención sobre aquéllas situaciones de desigualdad material en orden a su superación.
Frente a lo primero (mandato de abstención), la Constitución prohibe la discriminación por
razones de sexo; raza, origen nacional o fimuliar, lengua, religión, opinión política o filosófica;
respecto de lo segundo (mandato de optimización), el Constituyente promueve una dimensión
positiva de actuación pública (acciones afirmativas), que exige - del Estado promover
condiciones para que la igualdad sea real y efectiva; adoptar medidas a favor de grupos que se
encuentran discriminados o marginados; proteger especialmente a aquellas personas que se
encuentran en estado de debilidad manifiesta y sancionar los abusos y maltratos en su contra.

5 En el mismo sentido, refirió esa Corporación Judicial en la sentencia C-862 de 3 de septiembre de 2008 (M.P. Marco Gerardo Monroy
Cabra): «... de acuerdo con el articulo 13 de la Carta, la igualdad es también un derecho subjetivo que se concreta en deberes de
abstención como lo prohibición de la discriminación y en obligaciones de acción como la consagración de tratos favorables para grupos
que se encuentran en situaciones de debilidad manifiesta. De esta manera, es evidente que la correcta aplicación del derecho a la
igualdad no sólo supone la igualdad de trato respecto de los privilegios, oportunidades y cargas entre los iguales, sino también el
tratamiento desigual entre supuestos disimiles... 5. En esa linea, ha dicho la Corte que la interpretación de este principio y derecho no
se limita al entendimiento de la igualdad desde un punto de vista de equiparación matemática o formal que exigiría absoluta
homogeneidad, sino que debe verse desde una perspectiva material que establezca tratos iguales entre iguales, tratos diferentes entre
supuestos disímiles e, incluso, medidas distintas en beneficios de grupos que aunque desde una perspectiva son iguales desde otra
requieren mejor tratamiento por parte del Estado...»

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Por tanto, bajo el presupuesto de que prima facie todas las personas son iguales ante la ley, no
se puede concluir que el legislador tiene prohibido tener en cuenta criterios de diferenciación
para proveer un trato especial frente a situaciones que en esencia no son iguales; entonces, si
frente a diferencias relevantes los sujetos en comparación no son iguales, son susceptibles
de recibir un trato diferente siempre que exista una justificación constitucional y la medida no
sea desproporcionada...»

Habida consideración de lo analizado, las expresiones de las disposiciones legales objeto

de la demanda superan el juicio integrado de igualdad, en los términos señalados por la
Corte Constitucionale, de acuerdo con el siguiente estudio de sus elementos:

O (11101,~

Las personas con discapacidad se encuentran en

una situación distinta, por lo que las acciones que
Criterio de comparación: patrón de igualdad o
desarrolle el Estado deben dirigirse a superar esa
tertium comparationis.
asimetría y lograr que se incluyan en el sistema
educativo.

Desde el punto de vista fáctico el trato desigual lo

Existencia de trato desigual entre iguales o igual que busca es que en ambos planos las personas con
entre desiguales, en los planos fáctico y jurídico. discapacidad gocen de su derecho a la educación,
de igual forma que los demás.

La diferencia de trato está justificada en tanto

Determinación de si la diferencia de trato está propugnan y complementan las medidas que se
constitucionalmente justificada.
corresponden a medidas dispuestas para garantizar
un derecho (el de la educación) cuyo goce se ve
obstaculizado por situaciones materiales. En este
sentido, no sólo no obstaculizan el disfrute de los
derechos de las personas con discapacidad sino que
dispongan para permitir la inclusión programática en
el sistema educativo general, proveyendo una
alternativa hasta tanto ocurra. La especialidad a la
que se refieren algunas expresiones no puede
tomarse como aislamiento o segregación sino como
medio de particular y principal atención para los
destinatarios de las normas.

Frente a lo anterior, al corresponder a personas en condiciones de debilidad manifiesta, aún

de aplicarse sobre las disposiciones demandadas un test estricto de igualdad, surge como
conclusión que las medidas adoptadas por el legislador no sólo son legítimas (en el ámbito
de su facultad normativa dirigida a desarrollar las obligaciones que le exige la Constitución)
e importantes (ya que garantizan derechos de personas con especial grado de protección,

6 Sentencia C-015 de 23 de enero de 2014, M.P. Mauricio González Cuervo.

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a efectos de permitir la educación de acuerdo con sus condiciones), sino también

imperiosas, a fin de posibilitar:

a. La educación para los reservistas de honor en condición de discapacidad, cuando

no resulte factible (temporal o definitivamente, según el desarrollo de las políticas
de inclusión a ser dispuestas por el Estado) la integración con el sistema educativo
ordinario (Ley 14 de 1990).

b. La adecuación de las estrategias de educación dirigida a lograr la integración

académica y social de las personas con discapacidad, a través de un apoyo
especializado (Ley 115 de 1994). En este sentido, estas medidas se incorporan en
un sistema y cuya única finalidad tiende a garantizar el derecho a la educación de
las personas con discapacidad, sin que excluya per se la inclusión que esta
población pueda tener en cada caso y que pueda desarrollarse por parte de las
instituciones encargadas y promoverse por las entidades territoriales.

c. La posibilidad de contar con una formación integral acorde con las necesidades de
las personas con discapacidad, que les permita su integración o inclusión social (Ley
• 361 de 1997).

d. La atención y provisión de la educación de una manera concordante con las

necesidades de los niños, niñas y adolescentes en condición de discapacidad, en el
entendido que la especialidad se replica de los mecanismos, herramientas y demás
dispositivos que permitan el goce de los derechos a esta población para que, una
vez logrado tal supuesto, pueda propenderse por su inclusión en condiciones de
igualdad (Ley 1098 de 2006).

Respecto de la proporcionalidad de tales medidas, los fines que buscan no implican el

detrimento de otros intereses ni comportan el sacrificio de otros derechos de las personas
con discapacidad; en tal sentido, las disposiciones referidas a un trato especial no llevan a
concluir que debe segregárseles sino que significan que requieren de un grado específico
y particular en la provisión de los servicios educativos, de manera que logren: a) permitir el
-goce del derecho; y b) integrarlo o incluirlo en el sistema ordinario, de acuerdo con el estado,
avance y las posibilidades materiales para ello.

En lo relativo a la idoneidad de tales medidas, las cláusulas legales ofrecen un campo

amplio de desarrollo de las actividades que los encargados deberán desplegar para que se

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garanticen los derechos de las personas con discapacidad, pero incorpora mandatos que
posibilitan lograr el objetivo o finalidad planteada con las normas.

Respecto de la necesidad de las medidas, su incorporación en las normas legales objeto

de reproche resulta adecuada, sin que concurra indispensable la adopción de medidas
alternativas, al no generarse ninguna situación gravosa para con las personas en condición
de discapacidad, con las mismas.

Por último, en cuanto a la proporcionalidad propiamente dicha de las medidas, cabe referir
que los beneficios que reportan son los de ofrecer herramientas para la garantía del derecho
a la educación de las personas con discapacidad, toda vez que su supresión o inexistencia
implicaría en la práctica que este grupo poblacional careciera de instrumentos prácticos
para lograr, de manera general, la protección y la garantía de una provisión adecuada del
servicio educativo.

Como complemento de lo anterior, la existencia de aulas especializadas como medida

normativa no resulta discriminatoria negativamente, en cuanto su previsión no restringe la
implementación de políticas de inclusión que puedan ser desarrolladas por las entidades
competentes. Así mismo, nada obsta para que nuevas medidas dirigidas a desarrollar los
postulados de la norma convencional y de atender las recomendaciones y observaciones
de los cuerpos o instancias consultivas de las Naciones Unidas se materialicen, lo que, para
el caso colombiano, se encuentra desarrollado en el artículo 11 de la Ley Estatutaria 1618
de 2013.

Por ende, la pretensión de deformar el sentido de las expresiones demandadas para

incorporar postulados convencionales y constitucionales corresponde a una necesidad que
ya se encuentra suplida normativamente a través de la disposición estatutaria en mención,
lo que torne improcedente la fundamentación en la que se apoya el demandante para
solicitar la inexequibilidad de las expresiones legales cuestionadas.

En desarrollo del orden expositivo explicitado, las expresiones demandadas encuentran

justificación constitucionalmente válida en la protección del derecho y acceso a una
educación a través de los instrumentos normativos que establece el legislador, por todo lo
cual las expresiones impugnadas se encuentran acordes con la Carta Política y no resultan
violatorias del principio de igualdad.

De otra parte, se considera que una declaratoria de inconstitucionalidad de las expresiones

demandadas, dejaría sin sentido lógico las redacciones de las normas a las que se
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encuentran incorporadas, pues sin dichos apartes los preceptos normativos serían
ininteligibles, lo cual impone que haya un pronunciamiento integral de la misma en
consonancia con el principio de conservación del derecho.

4. PETICIÓN

Por lo expuesto, este Ministerio solicita a la Honorable Corte Constitucional:

1. Proferir un fallo INHIBITORIO en relación con las expresiones "Educación

especial.", "y cuando por su incapacidad física, le resultare imposible la integración
al sistema educativo ordinario"; contenidas en el numeral 1.3 del artículo 2 de la
Ley14 de 1990 o, en su defecto, declarar la EXEQUIBILIDAD de las referidas
expresiones por los cargos de la demanda, de acuerdo con las razones expuestas
en este escrito.

2. Declarar la EXEQUIBILIDAD de las expresiones "proceso de integración académica

y social de dichos educandos", "la integración social y académica", "especializado",
"especializadas", "El Gobierno Nacional dará ayuda especial a las entidades
territoriales para establecer aulas de apoyo especializadas en los establecimientos
educativos estatales de su jurisdicción que sean necesarios para el adecuado
cubrimiento, con el fin de atender, en forma integral, a las personas con
limitaciones", "dentro del ambiente más apropiado a sus necesidades especiales",
la integración", "integrar académica", "especiales", "el ambiente menos restrictivo
para la formación integral de las personas con limitación", "cuidados especiales en
salud, educación", "en las entidades especializadas para el efecto", "especial",
contenidas en los artículos 48 de la Ley 115 de 1994, 10 de la Ley 361 de 1997, 36
y parágrafo 3° de la Ley 1098 de 2006, por las razones señaladas con anterioridad.

5. ANEXOS.

Adjunto al presente escrito los siguientes documentos:

Ef Copia del aparte pertinente del Decreto 1427 de 2017, en cuyo artículo 18, numeral
6, asigna a la Dirección de Desarrollo del Derecho y del Ordenamiento Jurídico del
Ministerio de Justicia y del Derecho, la función de ejercer la defensa del
ordenamiento jurídico en las materias de competencia de este Ministerio.
MR.

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El Copia de la Resolución No. 0641 del 4 de octubre de 2012, por la cual se delega en
el Director de Desarrollo del Derecho y del Ordenamiento Jurídico del Ministerio de
Justicia y del Derecho, la representación judicial de la entidad para intervenir en
defensa del ordenamiento jurídico en los procesos de constitucionalidad ante la
Corte Constitucional.

Copia de la Resolución No. 1010 de 11 de diciembre de 2017, por la cual se nombra

al suscrito en el cargo de Director Técnico en la Dirección de Desarrollo del Derecho
y del Ordenamiento Jurídico del Ministerio de Justicia y del Derecho. •

El Copia del acta de posesión del suscrito en el cargo de Director de Desarrollo del
Derecho y del Ordenamiento Jurídico del Ministerio de Justicia y del Derecho.

Copia del presente escrito.

6. Notificaciones

Las recibiré en la Calle 53 No. 13-27 de esta ciudad.

De la Honorable Magistrada,

)7v4ívato
kw1
N TOR SANTIAGO ARÉVALO BARR O
C.C. 80.467.462 de Villapinzón (Cundi arca)
T.P. 128.334 del C.S. de la J.

Anexos: lo anunciado.

Elaboró: Fernando Augusto Álvarez Góngora.

Revisó y aprobó: Néstor Santiago Arévalo Barrero

Referencias: EXT17-0030028, EXT17-0031357 de 14-09-2017.

T.D.R. 2300 36.149

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https://www.minjusticia.gov.co/Correspondencia/ConsultaCorrespondencia/Default.asPx?id=k0APoeUG10Qfhw%2Flibhk8V2QH5eNxA
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