DEPARTAMENTO DE DERECHO PROCESAL

CAPITULO II

LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS

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R. Montero
Las Medidas Precautorias

“Todas aquellas que tienen por finalidad asegurar el resultado de la acción” Benavente

“Medios que la ley franquea al demandante para que asegure el resultado de la acción que ha interpuesto” Casarino

“Para asegurar el resultado de la acción, puede el demandante en cualquier estado del juicio …” Art 290 CPC

Resoluciones dictadas por el tribunal, a petición del sujeto activo, cuya finalidad es asegurar el resultado de la pretensión
hecha valer en el proceso, cuando se ha demostrado la apariencia de su existencia (pretensión) y existe el peligro de que
ella puede ser burlada antes de la dictación de la sentencia definitiva

Regulación Art. 290 -302 CPC (Libro II, del Juicio Ordinario) Aplicación general (Art 3° CPC)

Juicio sumario, Interdictos posesorios, Procedimiento arbitral. En gral a todo procedimiento que no contenga regla especial

Existen distintas normas, dentro y fuera del CPC que regulan medidas precautorias. Ejs:
En el CPC

• Art. 565 CPC suspensión provisional de la obra, en la denuncia obra nueva

• Art 684 CPC accesión provisional a la demanda en el juicio sumario

Leyes especiales

• Art 327 CC alimentos provisorios

• Art 5 Ley 14.908, Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias: alimentos provisorios a favor de los menores
• Art 7° Ley violencia intrafamiliar: Situación de riesgo

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R. Montero
• Art 92 Ley sobre Tribunales Familia, medidas cautelares de protección a la víctima:

1. Prohibir o restringir la presencia del ofensor en el hogar común, lugar de estudios o de trabajo de la víctima
2. Asegurar la entrega material de los efectos personales de la víctima que optare por no regresar al hogar común
3. Fijar alimentos provisorios
4. Determinar un régimen provisorio de cuidado personal de los niños, niñas o adolescentes
5. Decretar la prohibición de celebrar actos o contratos
6. Prohibir el porte y tenencia o incautar cualquier arma de fuego
7. Decretar la reserva de la identidad del tercero denunciante
8. Establecer medidas de protección para adultos mayores o personas afectadas por alguna incapacidad o discapacidad

 Citación a) La privación de libertad, total o parcial, en su casa o en la que el propio imputado

• Procedimiento penal, Arts 122 a 156 CPP, medidas cautelares
señalare, personales:
si aquélla se encontrare fuera de la ciudad asiento del tribunal;
 Detención
 Arraigo b) La sujeción a la vigilancia de una persona o institución determinada, las que
informarán periódicamente al juez;
 Prisión preventiva
c) La obligación de presentarse periódicamente ante el juez o ante la autoridad que
 Otras medidas cautelares personales:
él designare;
d) La prohibición de salir del país, de la localidad en la cual residiere o del ámbito
territorial que fijare el tribunal;
e) La prohibición de asistir a determinadas reuniones, recintos o espectáculos
públicos, o de visitar determinados lugares;
f) La prohibición de comunicarse con personas determinadas, siempre que no se
afectare el derecho a defensa, y
g) La prohibición de aproximarse al ofendido o su familia y, en su caso, la obligación
de abandonar el hogar que compartiere con aquél.

3 V del
Art 157 CPP, medida cautelares reales: “ una o más de las medidas precautorias autorizadas en el Título
R. Montero
Libro Segundo del Código de Procedimiento Civil
Elementos de las medidas precautorias:

Art. 290 CPC: “ Para asegurar el resultado de la acción, puede el demandante en cualquier estado del juicio,
aún cuando no esté contestada la demanda, pedir una o más de las siguientes medidas”

a.- Se trata de resoluciones judiciales

b.- Se decretan a petición del demandante (sujeto activo) (original o reconviniente) No operan de oficio,
salvo norma especial
c.- Finalidad: asegurar el resultado de la pretensión hecha valer en el proceso, evitando que
ésta se vea burlada por actuaciones del sujeto pasivo
d.- Requieren la concurrencia del “fummus boni iuris” y del “periculum in mora” Presupuestos

Entre la presentación de la demanda y la dictación de la sentencia definitiva (ejecutoriada o que cause

ejecutoria), el demandado podría realizar conductas que impidan su cumplimiento, burlando el derecho
reconocido en ésta
Las medidas precautorias tienen por finalidad evitar que el ddo realice tales conductas
En doctrina, esta concepción del retardo del proceso que genera peligro de daño jurídico por falta de
futura ejecución práctica de la sentencia que se dicte recibe la denominación de "perículum in mora"

El periculum in mora, el “peligro en la demora” es el fundamento de toda medida cautelar, pero no se trata de un
peligro genérico, sino del daño jurídico que podría derivarse del retardo de la sentencia definitiva, inevitable a
causa de la lentitud del procedimiento ordinario. La medida cautelar anticipa provisoriamente los efectos de la
providencia definitiva
Pero no basta el peligro de demora, sino además que exista la apariencia de la existencia del derecho invocado
(fummus boni iuris), ya que si ello no fuera así, se rompería la igualdad que debe existir respecto de las partes que
intervienen en el proceso.
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R. Montero
Características

1 Infinitas (No taxativas) 6 Protectoras

2 Provisionales 7 Excepcionales
3 Acumulables 8 Necesarias para prevenir el peligro en la demora del proceso
4 Sustituibles
5 Instrumentales

1.- No taxativas

Art 298 “Podrá también el tribunal, cuando lo estime necesario y no tratándose de medidas expresamente autorizadas por la ley …”

Las medidas precautorias no se agotan con aquellas enumeradas en el art 290 CPC, sino que ADEMÁS, existen las siguientes:

• Medidas precautorias contempladas en leyes especiales

• Medidas precautorias no contempladas expresamente en la ley El trib está facultado para otorgar otra medidas
solicitadas por el peticionario
Puede exigir caución

¿ poder cautelar general? ¿finalidades anticipatorias? NO. Nuestra legislación regula las medidas precautorias con el
carácter de cautela conservativa y no como cautela anticipada,
sin perjuicio de las excepciones legales
“Que, en la especie, la medida de seguridad impetrada, de acuerdo con las disposiciones legales precedentemente transcritas, es la
que se ha dicho, o sea, la notificación del Conservador de Bienes Raíces de Yumbel, para que se abstenga de practicar la inscripción de
la merced de aguas solicitada por don …, medida que pidió no para que fuese acogida en la sentencia definitiva que se librara en el
pleito, sino para que se decretara desde luego; Que si bien esta medida de seguridad no se halla enumerada en la disposición del art.
280 (art. 290 actual) del CPC, es indudable que dada su naturaleza y la forma en que fue solicitada como anteriormente se ha
expuesto, es una verdadera medida precautoria” (Gaceta N° 140 (1940), pág. 598 5
R. Montero
2 Esencialmente provisionales:

Art 301 CPC “Todas estas medidas son esencialmente provisionales. En consecuencia, deberán hacerse cesar siempre que
desaparezca el peligro que se ha procurado evitar o se otorguen cauciones suficientes".

Provisionalidad tiene doble carácter: • Son provisionales ya que pueden ser dejadas sin efecto durante la tramitación del juicio, si
cesan las circunstancias que las motivaron

Atendido su carácter instrumental la cautelar debe dejarse sin efecto durante el curso del
procedimiento si después de haber sido decretadas desaparece el fumus boni iuris o el
periculum in mora que se ha tratado de prevenir con ellas

“Las medidas precautorias deben hacerse cesar siempre que desaparezca el peligro que se ha procurado evitar” C Sup.
02/05/1905. R., t 2, sec 1° p 342

• Cesan siempre sus efectos ejecutoriada que sea la resolución que pone fin al proceso
principal (Calamandrei: provisorio = interino)
Está destinado a durar sólo el tiempo intermedio que precede al evento esperado (sentencia)

“La circunstancia de haberse dictado sentencia de primera instancia que niega lugar a la demanda, es insuficiente para hacer
desaparecer el motivo que se tuvo en vista al decretar una medida precautoria, ya que ese fallo ha sido objeto de un recurso de
apelación. Fallos del Mes, N° 45, agosto, 1962, pág. 164. C Sup)
“ Aunque el demandado obtenga en la alzada sentencia favorable, no pueden dejarse sin efecto las medidas precautorias decretadas,
si hay pendiente recurso de casación.” C Sup. 19/12/36 R. t 34, sec 1°. P 153

La duración máxima de la medida precautoria es siempre la ejecutoriedad de sentencia definitiva. El sólo hecho de dictarse la sentencia
no implica que dejen de producir efectos las medidas precautorias dictadas: La medida no se alza por el solo ministerio de la ley, sino
que debe existir una resolución expresa que así lo declare
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R. Montero
3.- Acumulables

Art 290 CPC “ ...... puede el demandante en cualquier estado del juicio... pedir una o más de las siguientes medidas“

Art 300 CPC "estas providencias no excluyen las demás que autorizan las leyes”

4.- Sustituibles, por una garantía suficiente

Art. 301 CPC ". .. deberán hacerse cesar siempre que ... se otorguen cauciones suficientes".

La caución puede ser de cualquier naturaleza (fianza, hipoteca, etc.) , pero debe ser suficiente para poder alzar la medida decretada

5.- Instrumentales

Art 290 CPC “Para asegurar el resultado de la acción, puede el demandante …

Art 298 CPC “ Las medidas de que trata este Título se limitarán a los bienes necesarios para responder de los resultados del juicio”
Art 301 CPC “ deberán hacerse cesar siempre que desaparezca el peligro que se ha tratado de evitar”

No constituyen un fin en si mismas, sino que se encuentran al servicio del proceso y de la sentencia definitiva

“ Las medidas precautorias tienen por objeto asegurar el resultado de la acción deducida; por consiguiente, no es posible disponer,
liquidar o vender los bienes afectados a ellas, antes de la terminación del juicio en que han sido concedidas.” C Sup. 02/01/51 R. t 48,
sec 1°. Pag 1
“Para tener derecho a que se conceda una medida precautoria de prohibición de inscribir un título en el Conservador de Bienes Raíces,
es necesario entablar la demanda respectiva” C Valdivia 03/06/25 R. t 25, sec 2°. Pag 27
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6.- Protectoras

La finalidad cautelar de las medidas precautorias de asegurar el resultado de la pretensión hecha valer por el demandante es de la
esencia de ellas, por lo que su objetivo será siempre el de impedir que el demandado eluda el cumplimiento efectivo de la sentencia
Sin embargo se conceden antes de que se encuentre acreditado el derecho (pretensión) del sujeto, por lo que debe evitarse causar
perjuicios innecesarios al sujeto pasivo

Tiene por objeto cautelar la pretensión, pero debe ser también proporcionadas a ésta

Art 290 CPC “Para asegurar el resultado de la acción, puede el demandante …

Art 298 CPC “ Las medidas de que trata este Título se limitarán a los bienes necesarios para responder de los resultados del juicio”
Art 301 CPC “ deberán hacerse cesar siempre que desaparezca el peligro que se ha tratado de evitar”

EQUILIBRIO entre la pretensión del demandante, por una parte, y las medidas que solicita para asegurar
la efectividad de la sentencia por la otra

“ Procede enmendar por la vía de la queja la resolución que decreta medidas manifiestamente injustificadas e innecesaria y que, por su
extensión casi universal y naturaleza de los bienes sobre que recaen, ocasionan un daño irreparable a la persona que reclama de
ellas.” C Sup. 18/10/34 R. t 32, sec 1°. Pag 91

Persiguen evitar un daño en la demora, pero sin constituir un atentado directo en el patrimonio del demandado. No puede constituir
medida de presión
El tribunal sólo debería conceder aquellas medidas estrictamente necesarias y que guarden proporción con la pretensión hecha valer
por el demandante.

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R. Montero
7.- Excepcionales

Las medidas cautelares tienen carácter excepcional, ya que con ellas se altera la situación de igualdad de las partes en el proceso
Requisito indispensable para su otorgamiento es la concurrencia del fumus boni iuris, que e el derecho civil chileno está constituido
por los antecedentes que constituyan a lo menos presunción grave del derecho que se reclama
Art 298 CPC “ para decretarlas deberá el demandante acompañar comprobantes que constituyan a lo menos presunción
grave del derecho que se reclama” .

8.- Necesarias para prevenir el peligro en la demora del proceso

Además de excepcionales, las medidas requieren que concurra el periculum in mora, o el peligro en la demora, de forma de evitar
que durante el curso del proceso el sujeto pasivo realice conductas que se traduzcan en la imposibilidad de cumplir la sentencia que
pudiere dictarse en su contra (demora/ineficacia)

En el derecho chileno, la necesidad de prevenir tal peligro se contempla en el art.301 CPC

“ … deberán hacerse cesar siempre que desaparezca el peligro que se ha procurado evitar”;

Las medidas precautorias contempladas expresamente en la ley también reconocen esta característica al señalar que

• El secuestro procede cuando respecto del bien “ haya de temer que se pierda o deteriore en manos de la persona que, sin ser
poseedora de dicha cosa, la tenga en su poder”(art. 291)
• El nombramiento de interventor procede “ siempre que haya justo motivo de temer que se destruya o deteriore la cosa sobre
que versa el juicio o que los derechos del demandante puedan quedar burlados” (art. 293 Nº4)
• La retención de dineros o cosas muebles que no son objeto del juicio procede cuando en relación con el demandado “ sus
facultades no ofrezcan suficiente garantía, o haya motivo racional para creer que procurará ocultar sus bienes” (art. 296)
• La prohibición de celebrar actos o contratos respecto de bienes del demandado que no son objeto del juicio “ cuando sus
facultades no ofrezcan suficiente garantía para asegurar el resultado del juicio”(art. 296)
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R. Montero
Clasificación de las medidas precautorias
• Secuestro
• Nombramiento de interventor
• Medidas contempladas en el Art 290 CPC
• Retención de bienes determinados
Ubicación • Medidas contempladas en la legislación chilena, general o
especial • Prohibición de celebrar actos y contratos

• Medidas no contempladas en la ley

Iniciativa •Medidas concedidas a petición de parte RG Demandante

•Medidas concedidas de oficio Requieren norma expresa Ej. Tribs de Familia

Momento en •Medidas precautorias

que son
concedidas •Medidas prejudiciales precautorias

•Medidas conservativas Contenido tradicional Art 290 CPC

Finalidad •Medidas de mantención del statu quo Ej. ONI
•Medidas anticipativas Ej, accesión provisional juicio sumario
Alimentos povisorios

• Caución innecesaria RG: Solicitantes no requiere rendir caución

Contracautela • Caución facultativa
• Caución obligatoria
Art 298 CPC Medidas innominadas
 Cuando se solicita una medida precautoria sin que se acompañen los
comprobantes que constituyan a lo menos presunción grave del derecho que se
reclama Art 299 CPC
 Cuando el futuro demandante solicita una medida prejudicial precautoria Art. 279

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REQUISITOS PARA DECRETAR LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS

• Debe haberse interpuesto la demanda por el actor dentro del proceso

• Debe existir petición del ddte (RG)
• Los bienes del ddo no deben ser suficientes para responder al cumplimiento de la sentencia definitiva que se dicte
• El dte debe acompañar comprobantes que constituyan a lo menos presunción grave del derecho que reclama
• El dte debe rendir previamente caución en los casos que la ley lo exija o el tribunal lo ordene

1.- Debe existir una demanda

Art. 290 "en cualquier estado del juicio, aun cuando no esta contestada la demanda...”
Desde la notificación de la demanda
Desde que el proceso existe:

No ¿transcurso
El término del término de es
de emplazamiento emplazamiento? (teoríano
requisito de validez, dede
la existencia
litiscontestatio)
del proceso
Caso contrario implicaría que puede solicitarse antes del juicio (prejudicial), pero una vez presentada y
notificada la dda, existiría lapso tiempo de “carencia” o de “veda”

Hasta cuando? Durante todo el juicio , en 1° instancia, incluso después de citadas las partes a oir, durante la 2°
instancia y aún mientras la causa se encuentra en recurso de casación

Art. 433 CPC “Citadas las partes para oír sentencia, no se admitirán escritos ni pruebas de ningún género
Lo cual se entiende sin perjuicio de lo dispuesto por los Arts 84 (incidente de nulidad procesal), 159
(medidas para mejor resolver) y 290 (medidas precautorias) "
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R. Montero
Tribunal competente: En 1° instancia El tribunal de 1° o única instancia
para resolver precautoria
En 2° instancia Jurisprudencia y
El tribunal de 1° o única instancia
doctrina mayoritaria
(Se dictó sentencia definitiva en 1°, apelación ambos efectos)

“Que si bien es efectivo que el antedicho Art 191 señala que suspenderá la jurisdicción del Tribunal Inferior una vez concedido un
recurso de apelación que comprenda los efectos suspensivos y devolutivos, dicha suspensión debe entenderse referida únicamente al
negocio principal en el cual se dictó la sentencia que es materia de la apelación. De tal modo que el juez de primer grado sigue con
jurisdicción para conocer o seguir conociendo los incidentes que se promuevan en relación con la causa principal …siendo
precisamente el caso de las medidas precautorias uno de aquellos incidentes que no suspenden … Que en consecuencia, al dar lugar
la jueza recurrida a una medida precautoria solicitada por el demandante, pese a encontrarse la causa con fallo apelado, no ha podido
cometer falta o abuso …” C. Sup. Fallos N° 360 (1988), pág 753
"las medidas precautorias puede concederlas el juez de la causa en cualquier estado del juicio y aunque se encuentre ante un tribunal
superior por un recurso de apelación en ambos efectos". Repertorio CPC Tomo II. pág. 36
"si el juicio se encuentra en casación, aun durante la tramitación de este recurso puede el juez de primera instancia resolver la solicitud
sobre medidas precautorias". Repertorio CPC Tomo II. pág. 36

Entienden que el tribunal de 2° instancia sólo puede conocer con dicha comp. Careciendo de ella en 1° o única fuera casos ley

Opinión contraria: Carece de competencia el inferior cuando se ha concedido apelación efecto suspensivo. Art 191-2 (ni otra norma) no
permite concluir cosa contraria. Aún más es el superior quien posee dicha competencia. Ninguna relación tiene el que precautoria se
tramita en cuaderno separado. Facultades de resolver incidencias promovidas ante él

¿árbitros? ¿Facultades para decretar medidas precautorias? SI

Si requieren medidas de apremio Auxilio tribunales ordinario (Imperio)

¿medidas prejudiciales precautorias? NO

“… los jueces árbitros sólo tienen competencia respecto de las materias que el legislador y las partes expresamente les han 12
conferido,
lo que presupone la constitución del compromiso y, por lo mismo, excluye la posibilidad que se les planteen medidas precautorias con
R. Montero
2.- Petición del demandante

Pasividad de los tribunales (art. 10 COT), principio dispositivo e impulso de partes Tribunal no puede actuar de oficio,
salvo norma especial que lo faculte
Excepciones: casos ya enunciados

Art 290 CPC “Para asegurar el resultado de la acción, puede el demandante en cualquier estado del juicio, aun cuando no esté
contestada la demanda, pedir una o más de las siguientes medidas:..."
Peticionario: demandante principal y el reconviniente

Periculum In Mora
3. Los bienes del ddo no deben ser suficientes para responder de la sentencia definitiva que se dicte en su contra

Presupuesto de toda medida: Persiguen evitar el peligro de actuaciones del ddo durante tramitación del
proceso, derivados de la demora del mismo, que conducirían a la ineficacia en
el cumplimiento del fallo que pueda dictarse
Por ello al actor le interesa que existan garantías económicas suficientes para asegurar el posterior cumplimiento de la sentencia

Para el cumplimiento de la sentencia responde el ddo con todo su patrimonio derecho de “prenda” general, art 2465 CC

Por lo tanto,
"haya las medidas
motivo se justifican
de temer que se sólo si obienes
pierda del ddo
deteriore son insuficientes
en manos o cuando
de la persona existe
que, sin ser peligro que de
poseedora éstos puedan
dicha cosa,desaparecer
la tenga en su
poder"
• Art 291, señala que el secuestro procede cuando:

"cuando sus facultades no ofrezcan suficiente garantía, o haya motivo racional para creer que procurará ocultar sus bienes”

•Art 295, dispone que la retención de dineros o cosas muebles, procede respecto de bienes del ddo que no sean objeto del juicio:
"cuando sus facultades no ofrezcan suficiente garantía para asegurar el resultado del juicio” 13
R. Montero
Carga: Corresponde al peticionario de la medida precautoria

Debe acreditar que las facultades económicas del ddo son insuficientes para asegurar el cumplimiento de la sentencia
Ej. Juicios pendientes en su contra, obligaciones actuales, etc
La insolvencia del patrimonio del ddo no se presume

Excepción: Calificación del legislador respecto periculum in mora

La medida precautoria NO exige acreditar que las facultades económicas del

ddo no ofrecen garantía suficiente o que pretenderá ocultar sus bienes

• Medida precautoria de Retención Respecto de bienes del ddo

• Medida precautoria Prohibición de celebrar actos y contratos que son objeto del juicio

Proceden siempre

4. El dte debe acompañar comprobantes que constituyan a lo menos presunción grave del derecho que reclama

Fummus boni iuris, Evita desequilibrio entre las partes. Dte no está en ventaja respecto ddo

Art 298 CPC “… para decretarlas deberá el demandante acompañar comprobantes que constituyan a lo menos presunción grave
del derecho que se reclama..."

“dada la gravedad e importancia de las medidas precautorias que puede solicitar el demandante y que incluso pueden limitar la
facultad de administración o libre disposición del demandado, la ley las ha reglamentado resguardando los intereses de éste, pero
velando a su vez por los de su contraparte para que no se adopten medidas de precaución injustificadas e innecesarias. Por esto el Art
298 del CPC dispone que, deberá el actor acompañar comprobantes que constituyan a lo menos presunción grave del derecho que se
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reclama. Los antecedentes emanados de la misma parte que los hace valer no pueden constituir los fundamentos plausibles requeridos
por la ley para que puedan dictarse medidas precautorias. No procede acoger medidas precautorias respecto de una persona que no ha
R. Montero
 “comprobantes”

"instrumento“Verbo comprobar. Que comprueba "verificar, confirmar una cosa por medio de cotejo o de
demostración"
Comprobantes del 298 CPC es todo medio de prueba que sirva para acreditar, verificar, confirmar o demostrar algo

No sólo la prueba instrumental, ejs. Testigos, absolución posiciones, etc.

Concepto amplio, no limitado a instrumentos. Sin embargo tiende a ser la prueba mayoritaria, ppalmente al inicio del proceso

“presunción grave”

• legales
• Judiciales Más de una, las que deben ser graves, precisas y concordantes (Art 1712 CC)
Art 425 CPC, una sola presunción puede constituir plena prueba cuando, a juicio del tribunal, tenga
caracteres de gravedad y precisión suficientes para formar su convencimiento

La presunción grave es aquella que lleva a la convicción del tribunal la

sensación de que hay un principio de existencia del hecho de que se trata

Los comprobantes acompañados deben producir en el tribunal la convicción de que existe un principio de existencia del hecho
“las medidas precautorias, aparte de limitarse a los bienes necesarios a los resultados del juicio, para decretárselas deberá el
demandante acompañar comprobantes que constituyan, a lo menos, presunción grave del derecho que se reclama, según lo dispone el
Art 298 del código de procedimiento civil. Procede acceder al alzamiento de las medidas precautorias concedidas por un tribunal, si
para acreditar su concesión el demandante acompaño un informe pericial privado que pretende acreditar que la firma puesta en un
testamento es falsa, sin embargo, dicho peritaje resulta contradictorio con otro peritaje acompañado por la parte demandada que
concluye que las firmas son verdaderas.” (C Sup. Gaceta N° 134, 1991, pág. 33) 15
R. Montero
5.- El dte debe rendir previamente caución en los casos que la ley lo exija o el tribunal lo ordene

RG Inexistencia de garantías por parte peticionario

Excepciones: Medida precautorias innominadas Caución facultativa

“Podrá también el tribunal, cuando lo estime necesario y no tratándose de medidas expresamente autorizadas por la ley, exigir caución
al actor para responder de los perjuicios que se originen” Art 298 CPC

Ausencia comprobantes Caución obligatoria

“En casos graves y urgentes podrán los tribunales conceder las medidas precautorias de que trata este Título, aún cuando faltes los
comprobantes requeridos por un término que no excede de diez días, mientras se presentan dichos comprobantes, exigiendo caución
para responder por los perjuicios que resulten. Las medidas así decretadas quedarán de hecho canceladas si no se renuevan en
conformidad al Art 280” Art. 299 CPC

Sustituto temporal fumus boni iuris

Plazo: 10 días máximo
Necesidad renovación: dentro plazo legal
Sanción no renovación: cancelación pleno derecho medidas

Forma y contenido caución: Lo determina el tribunal, sin perjuicio ofrecimiento peticionario: Fianza, hipoteca, depósito dinero
Oportunidad constitución: Previo a la concesión medida
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R. Montero
MEDIDAS PRECAUTORIAS DEL TITULO V DEL LIBRO II CPC

Art 290 CPC enumera las cuatro medidas precautorias que puede exigir el dte:

1.- El secuestro de la cosa que es objeto de la demanda;

2.- El nombramiento de uno o más interventores;
3.- La retención de bienes determinados; y
4.- La prohibición de celebrar actos o contratos sobre bienes determinados

SECUESTRO
C Civil trata “ Del Depósito y del secuestro” Arts 2211 y ss

“Llámase en general depósito el contrato en que se confía una cosa corporal a una persona que se encarga de guardarla y
restituirla en especie. La cosa depositada se llama también depósito”
"el secuestro
“el depósito esmaneras:
es de dos el depósito de unapropiamente
depósito cosa que sedicho
disputan dos o ”más
y secuestro (Art individuos,
2214 CC) en manos de
otro que debe restituirla al que obtenga una decisión a su favor“ (Art 2249 CC)

El secuestro se clasifica en convencional y judicial

“El secuestro convencional se constituye por el solo consentimiento de las personas que disputan el objeto litigioso”
el secuestro es la medida precautoria decretada por el tribunal, consistente en el depósito de una cosa corporal en
"El judicial se constituye por decreto del juez, y no ha menester otra prueba“
manos de un tercero, quien se obliga a guardarla para evitar su pérdida o deterioro y a restituirla a la terminación del
litigio a quien el juez determine
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R. Montero
Procedencia del Secuestro Art 291 CPC

“Habrá lugar al secuestro judicial en el caso del articulo 901 del Código Civil, o cuando se entablen otras acciones con relación a cosa
mueble determinada y haya motivo de temer que se pierda o deterioren en manos de la persona que, sin ser poseedora de dicha cosa,
la tenga en su poder".
 Temor que una cosa determinada se pierda o
Periculum in mora:
 Se deteriore en manos de la persona que la tenga en su poder

• Art. 901 CC Sólo procede respecto de cosas muebles

No procede el secuestro de bs inmuebles
• Otras acciones respecto de cosas muebles (jurisp. y doctrina mayoritaria)
Casos:

La acción ejercida es una reivindicatoria, (889
CC) respecto de la cosa corporal mueble, objeto
del juicio que se encuentra en manos del
poseedor. (Debe tratarse de cosas singulares)
No procede respecto de bienes inmuebles, ni
cosas incorporales (títulos, derechos en
sociedades de personas, valores) ni respecto de
universalidades (herencia p ej.
Procedimiento
El demandado es un mero tenedor y no el poseedor de la cosa
mueble determinada. Son acciones distintas de la reivindicatoria
(ésta no procede contra el poseedor) y distintas de las acciones
posesorias (las que proceden respecto de inmuebles).
Ej la acción del usufructuario, la del acreedor prendario, la del
depositante
Se trata de acciones reales (con excepción del dominio) y también
personales cuyo objeto es la entrega de la cosa corporal mueble
de manos del actual tenedor
Relación entre Art 291 CPC con 282 CPC y 896 C. Civil

En lo sustantivo “ las reglas del secuestro son las mismas que las del depósito propiamente dicho, salvas las disposiciones que se
expresan en los siguientes Arts y en el Código de Enjuiciamiento” 2250 CC
En cuanto al procedimiento de designación del secuestre, derechos y obligaciones, se aplican las normas del depositario en los bienes
embargados dispuestas en el juicio ejecutivo (art 292 CPC)
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R. Montero
Efectos del secuestro

En virtud del secuestro se le entrega la cosa objeto del pleito a un tercero (secuestre), con lo que se garantiza la
integridad material de ella

Efectos materiales

¿ Tiene efectos de limitación jurídica? Mayoría doctrina estima que NO, aplicación art 1464 N° 3 y 4° CC
Otras medidas son las que tienen tales efectos jurídicos ( ej. prohibición)

En consecuencia: Poseedor podría realizar actos de disposición del bien:

Podría donarlo, arrendarlo, venderlo, establecer gravámenes

No existe inconveniente en solicitar conjuntamente el secuestro y la prohibición de celebrar actos y contratos (acumulabilidad)

Cesación efectos:

• Alzamiento por otorgamiento de garantía de resultas (901 CC)

• Cesación motivos que hubo para su concesión (301 CPC)

• Sentencia firme en la causa ( 2257 CC) “Pronunciada y ejecutoriada dicha sentencia (de adjudiciación), debe el secuestre restituir el
depósito al adjudicatario”
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R. Montero
NOMBRAMIENTO DE UNO O MAS INTERVENTORES Art 290 Nº 2 CPC

Medida cautelar por medio de la cual el juez, previo requerimiento del interesado, designa una o más personas
que deben vigilar determinados bienes del deudor, debiendo informar al tribunal toda malversación o abuso que
note en la administración de aquellos

Interventor = administrador
El interventor es un “veedor”, sin facultades de manejo de los bienes. Sus facultades se limitan a examinar libros y papeles y dar
cuenta de las anormalidades que detecte

El número de interventores es determinado por el tribunal, lo que dependerá de la cantidad, ubicación e importancia de los bienes
La forma de designación
Facultades del odel
y obligaciones los Interventor
interventores corresponde al tribunal
Facultades limitadas, inspectivas Art 294 CPC:

La administración de los bienes permanece a cargo del ddo, correspondiendo al interventor una vigilancia o inspección

• Llevar cuenta de las entradas y gastos de los bienes sujetos a intervención Imponerse libros, papeles y operaciones ddo
• En el evento de notar abuso o malversación en la administración
La administración de los bienesdel ddo, debea dar
permanece aviso
cargo delalddo,
interesado o al
quien no setribunal
ve privado de la tenencia
de los bienes (a diferencia secuestro), ni tampoco se impide la enajenación (a diferencia de
Efectos de la intervención retención y prohibición de celebrar actos y cttos)

La intervención no afecta a la facultad de disposición o enajenación del demandado respecto de los bienes objeto de la intervención.
Si enajena el acto no adolecerán de objeto ilícito (1.464 CC) 20
R. Montero
Casos de procedencia Art 293 CPC "hay lugar al nombramiento de interventor:

1º En el caso del inciso 2º del Art 902 del Código Civil;“ En consecuencia, los requisitos de este 1° caso de procedencia son:

• Que se haya ejercido una acción reivindicatoria del dominio u otro derecho real (arts. 899 y 891 C Civil)
• Que la acción se refiera a un bien inmueble
• Que exista justo temor de un todo deterioro de la cosa, y de los muebles y semovientes anexos a ella y comprendidos en la
reivindicación, o las facultades del demandado no ofrecieren suficiente garantía

Alternativa, el solicitante debe Periculum in mora

acreditar uno u otro

2º En el del que reclama una herencia ocupada por otro, si hay el justo motivo de temor que el citado inciso expresa

Requisitos:
• Que se ejerza la acción de petición de herencia (herencia ocupada por otro) art. 891-2 C Civil
• Que exista justo temor de un deterioro de los bienes comprendidos en la herencia

La norma sólo se refiere al “temor de deterioro”, pero no al hecho que las facultades del demandado no ofrecieren suficiente
garantía

3º En el del comunero o socio que demanda la cosa común, o que pide cuentas al comunero o socio que administra
Periculum in mora ? No hay exigencias adicionales en este número
21
aplicable a comunidades y sociedades
R. Montero
Situaciones contempladas en el N° 3
• Comunero o socio que demanda la cosa común: Arts 2081 N° 2 y 2305 C Civil
Se refiere al reclamo de uso de la cosa común

“no habiéndose conferido la administración a uno o más de los socios se entenderá que cada uno de ellos ha recibido de los otros él
poder de administrar con las facultades expresadas en los Arts precedentes y sin perjuicio de las reglas que siguen: 2º) Cada socio
podrá servirse para su uso personal de las cosas pertenecientes al haber social, con tal que las emplee según su destino ordinario, y
sin perjuicio de la sociedad y del justo uso de los otros".
"el derecho de cada uno de los comuneros sobre la cosa común es el mismo que el de los socios en el haber social".

• Comunero o socio que pide cuentas al comunero o socio: Art 2071, 2080 C Civil
"el socio administrador es obligado a dar cuenta de su gestión en los periodos designados al efecto por el acto que le ha conferido la
administración, y, a falta de esta designación, anualmente".

4º Siempre que haya justo motivo de temer que se destruya o deteriore la cosa sobre que versa el juicio, o que los derechos del
demandante puedan quedar burlados; "
Concepto genérico de periculum in mora
Causal genérica de procedencia

5º En los demás casos expresamente señalados por las leyes"

 Art 444 CPC Embargo de empresas o establecimientos de comercio. El depositario tiene las atribuciones del interventor
 Art 199 Ley Quiebras (hoy …. C Com). Aprobado un convenio, el deudor debe quedar sujeto a intervención hasta su cumplimiento,
salvo que en él se estipule lo contrario. REVISAR
 Arts 141, 215 y 216 C Minería (ctto avío). Cualquiera de las partes (minero o aviador) que no tenga la administración de la
pertenencia (concesión de explotación) puede solicitar la designación de un interventor
22
 Art 387 CPP. Embargo de sementeras, plantíos o, en general, frutos pendientes o algún establecimiento industrial o mercantil
R. Montero
LA RETENCION DE BIENES DETERMINADOS Art 290 Nº 3 CPC

La retención es la medida cautelar que tiene por objeto asegurar el cumplimiento efectivo de la sentencia
mediante el incautamiento de bienes muebles determinados del demandado, impidiéndose su enajenación

En la retención existe un apoderamiento jurídico de la cosa (impide enajenación), pero también puede ser de carácter físico o material,
ya que el objeto retenido puede pasar de manos del ddo a las del ddte o de un tercero.

La medida de retención tiene gran eficacia, mayor al secuestro judicial, ya que conforme Art. 1464 existe objeto ilícito en su
enajenación (a diferencia secuestro)

La retención puede practicarse en manos del ddo, del dte o de un tercero, cualquiera de los cuales asume la responsabilidad de
depositario

La retención sólo procede respecto de bienes determinados (no sobre universalidades, ni jurídicas ni de hecho), de naturaleza muebles
o dinero. No procede respecto de bienes inmuebles

“La retención de dineros o cosas muebles podrá hacerse en poder del mismo demandante, del demandado o de
un tercero, con relación a los bienes que son materia del juicio, y también respecto de otros bienes determinados
Casos de procedencia Art 295 CPC
del demandado, cuando sus facultades no ofrezcan suficiente garantía, o haya motivo racional para creer que
procurará ocultar sus bienes, y en los demás casos determinados por la ley.
Podrá el tribunal ordenar que los valores retenidos se trasladen a un establecimiento de crédito o de la persona
que el tribunal designe cuando lo estime conveniente para la seguridad de dichos valores.”

Los bienes son objeto del juicio

Los bienes no son objeto del juicio

23
R. Montero
Para determinar su procedencia y requisitos el legislador distingue según si
 Los bienes son objeto del juicio

Si los bienes son objeto del juicio, los requisitos para que proceda la retención son:
 Que la retención se refiera a bienes determinados del ddo Procede
 Que los bienes consistan en dinero o cosas muebles determinadas siempre

El tribunal no debe efectuar calificación alguna respecto de las

facultades del ddo o su intención. Debe conceder la medida solicitada

Art. 295 "La retención de dineros o cosas muebles podrá hacerse en poder del mismo demandante, del demandado o de un
tercero, con relación a los bienes que son materia del juicio“
“… por ejemplo, si la demanda consiste en acción reivindicatoria respecto de un automóvil, puede solicitarse la medida precautoria sin
mayores trámites. Basta que la acción reivindicatoria haya recaído sobre la cosa mueble para que prospere la medida precautoria. De lo
contrario, ¿ qué puede ocurrir? Que durante el juicio, el objeto material del pleito sea trasladado a otra partes y que después la
sentencia no pueda cumplirse, siendo de este modo burlado el demandante.” (Diputado Héctor Correa Letelier, sesión C. de diputados
07/01/53)
Los bienes no son objeto del juicio

 Que la retención se refiera a bienes determinados del ddo

Si los bienes NO son objeto del juicio, los requisitos para que se decrete la retención son:
 Que los bienes consistan en dinero o cosas muebles determinadas
 Que se acredite que  las facultades del ddo no ofrecen suficiente garantía o
 que hay motivo racional para creer que procurará ocultar sus bienes

24
Art. 295
R. Montero " La retención de dineros o cosas muebles podrá hacerse … también respecto de otros bienes determinados del
En consecuencia: El legislador no exige el cumplimiento del periculum in mora tratándose de la retención de bienes
determinados que son objeto del juicio

Por el contrario Tratándose de los bienes que no son objeto del juicio, el legislador exige la concurrencia específica del
periculum in mora, pero en carácter no concurrente, es decir, acreditando

• QUE LAS FACULTADES ECONÓMICAS DEL DEMANDADO NO OFREZCAN SUFICIENTE GARANTÍA, O

• QUE HAY MOTIVO RACIONAL PARA CREER QUE PROCURARA OCULTAR SUS BIENES

Basta con que el demandante acredite una de estas causales, ya que no se exigen copulativamente, para que el
tribunal pueda decretar la medida solicitada

"La retención de acciones es injusta si se la decreta sin una comprobación previa de los hechos que la hacían procedente y si, por el
contrario, atendidos los bienes que por la misma resolución se prohíbe enajenar o gravar, aparece de manifiesto la solvencia del
demandado."

“Para decretar la medida precautoria dse retención de dineros en poder del demandante –como ocurre en la especie – es necesario
establecer que las facultades del demandado no ofrecen suficiente garantías o que exista motivo racional para creer que procurará
ocultar sus bienes, circunstancias éstas que en el proceso tenido a la vista no aparecen probadas, sobre todo si además se tienen en
consideración la cuantía del negocio y la calidad de institución bancaria que reviste la demandada” Fallos N° 371, pág 614

“Que en el caso de autos, se ha pedido por la parte y se ha decretado por la juez la medida precautoria de celebrar actos y contratos y
retención de un bien mueble determinado, ambas para hacerse efectivas en bienes que no sean materia del juicio, pero que
pertenecen al demandado, por lo que de conformidad con lo dispuesto en los Arts 290, 295, 296 y 298 del Código de procedimiento
civil, para su procedencia el solicitante debió acreditar los requisitos que las disposiciones legales le exigen, lo que en la especie no
ocurre, desde que no acompañó antecedente alguno al efecto …” RDJ, t XCII (1995), 2° parte, sec 2°, pág 112
25
R. Montero
 Efectos de la medida de retención
¿Física?
Indisponibilidad del ¿ambas?
bien
¿jurídica?

Física: Los bienes retenidos pueden quedar en poder del demandante, del demandado o de un tercero (Art 295)
En consecuencia el ddo no queda necesariamente privado de la tenencia física de los bienes (a dif del secuestro)

Cualquiera que quede como tenedor de la cosa retenida, éste asume las responsabilidades de depositario

Jurídica: La limitación o restricción jurídica es un efecto esencial de la medida de retención. La retención produce la
indisponibilidad jurídica transitoria de los bienes afectos a la medida

Si el bien ordenado retener es enajenado, el acto o contrato es nulo absolutamente por objeto ilícito
Actos que importan la transferencia del dominio, es decir título traslaticio de dominio, seguido de tradición

La norma que determina tal condición es distinta según si la especie retenida es o no objeto del juicio

1.- Si es el objeto del juicio, el acto o contrato que infrinja la medida precautoria adolece de objeto ilícito, conforme el Art 1464
Nº 4 CC
“Hay objeto ilícito en la enajenación: 4º De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en el litigio“

2.- Si no es el objeto del juicio, el acto o contrato adolece de objeto ilícito, conforme el Art. 1464 N° 3 CC (tesis mayoritaria)
26
“R.Hay objeto ilícito en la enajenación:
Montero 3º De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el
Motivos:

1.- El CC y el CPC tienen 50 años de diferencia, y aún cuando embargo y medidas precautorias corresponden a conceptos distintos,
en la época del primero dentro de la expresión embargo se incluían todo tipo de prohibiciones

El legislador configuró el objeto ilícito a fin de salvaguardar efectivamente los intereses del acreedor, sea que este actúe en un
juicio ejecutivo (embargo) o en cualquiera otro (retención judicial)

Aún cuando hoy son claramente conceptos distintos (el embargo propio del j ejecutivo), la historia de la norma nos hace
considerarlos coincidentes

2.- Existen dos normas que nos permiten concluir que la retención de bienes determinados produce el mismo efecto que el embargo y,
por lo tanto, genera el objeto ilícito a que se refiere el art. 1464, Nº 3 del C Civil
• Art 681 C Civil "se puede pedir la tradición de todo aquello que se deba, desde que no haya plazo
pendiente para su pago; salvo que intervenga decreto judicial en contrario“

El embargo y la precautoria de retención provienen de una resolución judicial. La tradición es una convención por la que
extinguiendo una obligación, se transfiere el dominio (enajena) un bien determinado
Por lo tanto una resolución judicial con contenido prohibitivo (embargo, una retención o una prohibición) produce el efecto de
configurar el objeto ilícito en la enajenación

“El pago hecho al acreedor es nulo en los siguientes casos: 2º) Si por el juez se ha
embargado la deuda o mandado retener el pago.“

• Art 1578 N°2 C Civil

27
El pago
R. Montero es tradición y ésta, a su vez, es enajenación. Por lo tanto, el embargo o retención de la deuda o del pago generará el objeto
“Si bien es cierto que embargo y medidas precautorias corresponden a ideas específicamente distintas, no lo es menos que a la
fecha de la promulgación del Código Civil, tales conceptos no aparecían aún definidos y que por embargo se entendía, además, toda
prohibición de enajenar y toda medida precautoria dictada por el juez competente con respecto a las cosas para proteger derechos de
terceros.
Tal es el sentido en que se la emplea en el Art 1464 Nº 3 del Código Civil cuando establece que hay objeto ilícito en la enajenación de
las cosas embargadas por decreto judicial". (Repertorio CPC, Tomo II. Pág 44).

“ Que, como se ve, antes de la segunda quincena de diciembre de 1932 en que el arrendatario … debía efectuar el pago del último
semestre del contrato, se decretó en el juicio a que se ha aludido, y para llevarla desde luego a efecto, la medida precautoria de
retención del expresado valor de $ 16.500, con lo que quedaron esos dineros afectos a los resultados del referido juicio, conforme a los
Arts 280 N° 3 y 285 del CPC, sin poder disponerse de ellos sino con permiso del juez de la causa, lo contrario de lo cual haría nula la
enajenación por ilicitud del objeto, conforme al Art 1464 N° 3 del Código Civil” (RDJ t XXXV (1938) 2° parte, sec. 1°, págs 280-282)

¿Qué ocurre con los actos que no significan enajenación?

Arriendo, comodato, depósito ? Implican desprenderse de la tenencia de la cosa

Sin embargo el tenedor tiene las responsabilidades del depositario, por lo tanto aún cuando
pueda considerarse que tales actos son válidos, no podría físicamente poner la cosa a
disposición de una tercera persona

Ctto de seguro No implican desprenderse de la tenencia: podría

Posibilidad enajenar el bien retenido

Con autorización: Del tribunal que ordenó la medida o

Del acreedor que la pidió

28
R. Montero
 Materialización de la retención

Al decretarse la medida el tribunal debe designar al depositario, bajo cuya responsabilidad quedan los bienes

Art 295 CPC “La retención de dineros o cosas muebles podrá hacerse en poder del mismo demandante, del demandado o de un
tercero, con relación a los bienes que son materia del juicio, y también respecto de otros bienes determinados del demandado, cuando
sus facultades no ofrezcan suficiente garantía, o haya motivo racional para creer que procurará ocultar sus bienes, y en los demás
casos determinados por la ley.
Podrá el tribunal ordenar que los valores retenidos se trasladen a un establecimiento de crédito o de la persona que el tribunal designe
cuando lo estime conveniente para la seguridad de dichos valores.”

• El demandante Si bien el ddo no deja de ser el propietario de la cosa, no puede disponer

En consecuencia,
• El demandado de ella respondiendo de culpa grave en la mantención y cuidado de la
el depositario puede ser cosa retenida. En caso de que el demandado disponga de la cosa
• Tercero retenida, incurrirá en el delito de depositario alzado

Decretada la retención, dicha resolución debe notificarse. El receptor levanta un acta en la cual certifica que ha trabado la medida de
retención sobre los bienes que deben individualizarse en ella
Nuestra jurisprudencia ha dicho que "la medida precautoria de retención, atendida su naturaleza, surte sus efectos regales desde su
notificación, aunque esté apelada". (Repertorio CPC. Tomo II. pág 40)

Si los bienes retenidos consisten en dinero que se encuentran depositados en una institución bancaria, el receptor concurre al banco,
efectúa la retención, notificando del decreto judicial al agente de la respectiva sucursal. El dinero puede quedar en poder del mismo
banco o en poder de quien el tribunal haya designado
Art 295-2 contempla la posibilidad que los valores retenidos se trasladen a un establecimiento de crédito o de la persona que el
tribunal designe cuando lo estime conveniente para la seguridad de dichos valores
También pueden depositarse en la cuenta corriente del tribunal, de acuerdo al Art 507 COT 29
R. Montero
 Diferencias entre retención y el derecho legal de retención

Ambas son instituciones totalmente distintas, en cuanto a sus fuentes, efectos y la categoría de resoluciones

El derecho legal de retención es la facultad excepcional que tiene un acreedor para retener legítimamente una cosa
en su poder en garantía del pago de ciertas prestaciones, en los casos y en la forma determinada por la ley

Casos de procedencia, ejs: usufructuario (Art 800), poseedor (Art 914 CC), vendedor (Art 1826-3 y 1826-4 CC), arrendatario (Art
1937 CC), arrendador (Art 1942-2 CC), mandatario (Art 2162 CC), comodatario (Art 2193 CC),
depositario (Art 2234 y 2235 CC), acreedor prendario (Art 2401 CC), acreedor anticrético [Art 2440 CC)

Diferencias

1.- Derecho legal, contemplado por la ley sólo en casos determinados, debiendo el juez limitarse a emitir una resolución que declare su
existencia
La medida precautoria de retención de bienes es concedida por el tribunal en beneficio de cualquier dte, siempre que concurran los
requisitos generales y específicos que la hacen procedente

2.- Derecho legal está estructurado en el CPC como un procedimiento autónomo (Arts 545 y ss), pudiendo pedirse como medida
precautoria.
La retención de bienes determinados es sólo una medida precautoria, sin vida autónoma

3.- Derecho legal es reconocido por sentencia ejecutoriada, hace que los bienes retenidos sean considerados como hipotecados o
constituidos en prenda para efectos de su realización y de la preferencia.
La medida precautoria no confiere respecto de los bienes muebles una preferencia ni modifica su forma de realización
30
R. Montero
4. Derecho legal puede recaer sobre bienes inmuebles o sobre bienes muebles (Art 546 CPC)
La medida precautoria de retención sólo puede recaer sobre bienes muebles

5.- Derecho legal sólo puede recaer sobre bienes inmuebles y muebles del deudor determinados por el legislador que se encuentra en
poder del acreedor
La medida precautoria puede decretarse sobre cualquiera de los bienes muebles del deudor

6.- Derecho legal siempre faculta al acreedor para retener el mismo en su poder los bienes que van a garantizar su crédito
En la medida precautoria los bienes pueden quedar en manos del demandante, del demandado o de terceros.

7.- Derecho legal puede ser solicitado que sea reconocido sólo por las personas que establece taxativamente el legislador y en los
casos en que sea procedente
La medida precautoria puede ser solicitada por cualquier dte, siempre que se dé cumplimiento a los requisitos generales y
específicos.

8.- En el derecho legal no necesario considerar si las facultades del demandando ofrecen suficiente garantía
En la medida precautoria, si recae sobre bienes que no son objeto del juicio, para poder ser decretada debe ponderarse si las
facultades del demandado no ofrecen suficiente garantía.

9.- El derecho legal de retención puede ser sustituido por otras cauciones, pero en tal caso, esas cauciones que se presten gozarán de
las mismas preferencias que poseía el bien sustituido.( Art. 547 CPC)
Los bienes afectos a una medida precautoria de retención pueden ser sustituidos por otras cauciones, pero no se genera
preferencia alguna respecto de la caución

10.- La resolución que reconoce el Derecho legal de retención es una sentencia meramente declarativa. (Art 545 CPC)

31
La resolución
R. Montero que decreta la medida precautoria es constitutiva
Semejanzas:

1. La retención es sustituible, como toda medida precautoria, por una caución suficiente (Art 301 CPC)
En el derecho legal Art 547 CPC "de la misma preferencia establecida en el Artículo anterior (prenda o hipoteca) gozarán las
cauciones legales que se presten en substitución de la retención“

2. La precautoria de retención, como toda precautoria, se limita a los bienes muebles necesarios para responder a los resultados del
juicio (Art 298 CPC)
En el derecho legal de retención, Art 548 CPC señala que "podrá el juez, atendidas las circunstancias y la cuantía del crédito,
restringir la retención a una parte de los bienes muebles que se pretenda retener, que basten para garantizar el crédito mismo y
sus accesorios“

3.- El derecho legal de retención y la retención de bienes determinados pueden ser declarados mediante un mismo procedimiento.

32
R. Montero
PROHIBICION DE CELEBRAR ACTOS O CONTRATOS SOBRE BIENES DETERMINADOS Art 290 N° 4 CPC

Aquella medida cautelar que tiene por objeto impedir que el demandado celebre válidamente cualquier acto
jurídico, sea unilateral o bilateral, gratuito u oneroso, nominado o innominado, en relación con uno o mas
bienes muebles o inmuebles de su propiedad

Esta es la medida de mayor aplicación práctica, por sus alcances y efectos

Procede respecto de todo acto (actos jurídicos unilaterales) o contratos, (a título

gratuito u oneroso), comprendiéndose así las donaciones, compraventas, sociedad,
hipoteca, arrendamiento, etc. También se comprenden las convenciones: pago,
tradición, etc.

A su vez, puede recaer sobre bienes muebles e inmuebles determinados

Sin embargo no procede respecto de universalidades. En este caso los bienes comprendidos en la
universalidad deben individualizarse uno a uno
En la práctica suele solicitarse como medida precautoria la "PROHIBICIÓN DE GRAVAR Y ENAJENAR“, lo que no es
sinónimo de la medida de prohibición, sino una especie dentro del género, constituído por ésta

Si bien la prohibición de gravar y enajenar es lo habitual en materia de prohibiciones, no es lo suficientemente amplia como lo es la de
celebrar actos o contratos, nominados o innominados

Si sólo se solicita una prohibición de gravar y enajenar, el ddo podría por ej. arrendar, entregar en
depósito o en comodato la cosa, ya que con ello no está enajenando (podía incluso celebrar un contrato
de cv, aún cuando no podría efectuar la tradición
33
R. Montero
 Casos de procedencia Art 296 CPC

“La prohibición de celebrar actos o contratos podrá decretarse con relación a los bienes que son materia del juicio,
y también respecto de otros bienes determinados del demandado, cuando sus facultades no ofrezcan suficiente
garantía para asegurar el resultado del juicio.
Para que los objetos que son materia del juicio se consideren comprendidos en el número 4° del artículo 1464 del
Código Civil, será necesario que el tribunal decrete prohibición respecto de ellos.”

Los bienes son objeto del juicio

Para determinar su procedencia y requisitos el legislador distingue según si

Los bienes no son objeto del juicio

Si los bienes son objeto del juicio, los requisitos para que proceda la retención son:

 Que la prohibición se refiera a bienes determinados del ddo Procede

 Que los bienes consistan en bienes muebles o inmuebles determinadas siempre

El tribunal no debe efectuar calificación alguna respecto de las

facultades del ddo o su intención. Debe conceder la medida solicitada

“Para que pueda decretarse la prohibición de celebrar actos o contratos sobre bienes que son materia del juicio, es menester
únicamente que se cumpla con el requisito general del articuló 298 de este mismo Código. Que no ocurre lo mismo cuando se trata de
otros bienes determinados del demandado sobre los cuales no versa el litigio, en cuyo caso, además de la condición general, es
necesario que exista el requisito que se especifica en el inciso 1º del artículo 296, o sea, que las facultades del demandado no ofrezcan
garantía". (Repertorio CPC. Tomo II. Pág. 41 y 42)

34
R. Montero
Si los bienes NO son objeto del juicio, los requisitos para que se decrete la retención son:

 Que la prohibición se refiera a bienes determinados del ddo

 Que los bienes consistan en bienes muebles o inmuebes determinadas
 Que se acredite por el actor que las facultades del demandado no son suficiente garantía

Oponibilidad de la medida Art 297

Cuando la prohibición recaiga sobre bienes raíces se inscribirá en el registro del Conservador respectivo, y sin este requisito no
producirá efecto respecto de terceros.
“Cuando verse sobre cosas muebles, sólo producirá efecto respecto de los terceros que tengan conocimiento de ella al tiempo del
contrato, pero el demandado será en todo caso responsable de fraude, si ha procedido a sabiendas.”.-

Para que la medida decretada produzca efectos, es necesario distinguir la situación del ddo y la de terceros

 Respecto del demandado, no existen reglas especiales: la resolución que decreta la medida produce efectos desde la
notificación
1.- Si la medida de prohibición se refiere a INMUEBLES, deberá efectuarse su inscripción en el registro del Conservador respectivo.
Antes de cumplirse este requisito, no producirá efecto respecto de terceros. Art 297-1
 Respecto de terceros, debe distinguirse si se trata de bienes muebles o raíces
“Se ha procurado alcanzar estos resultados en el Proyecto, excusando molestias innecesarias y exigiendo la inscripción en el Registro
del conservador de las prohibiciones que se decreten sobre bienes raíces para que puedan afectar a personas extrañas al juicio.
(Mensaje CPC)
La inscripción debe efectuarse previo requerimiento del receptor, quien notifica la resolución que decretó medida, por el CBR del lugar
de ubicación del inmueble, en el Reg de Interdicciones y Prohibiciones.(Arts. 32, 53 Nº 3 y 56 Reglam Conservatorio bs rs)
En virtud del ppio de territorialidad, si corresponde a un CBR ubicado fuera de los límites del tribunal, deberá exhortarse al tribunal de
dicho lugar para proceder con el requerimiento de inscripción respectivo
Este requisito (jnscripción) no es validez, sino de eficacia respecto de terceros. Mientras la resolución que decreta la medida
precautoria no es inscrita, no es oponible frente a terceros
35
Este requisito no se exige respecto de los bs muebles, salvo un caso: automóviles (RNVM)
R. Montero
 2.- Si la medida precautoria de prohibición recae sobre bienes MUEBLES, produce efectos desde que los terceros tengan
conocimiento. El ddo será responsable de fraude, si ha procedido a sabiendas. Art. 297-2

“Cuando verse sobre cosas muebles, sólo producirá efecto respecto de los terceros que tengan conocimiento de ella al tiempo del
contrato, pero el demandado será en todo caso responsable de fraude, si ha procedido a sabiendas.”.-

Respecto de bs muebles, no existe sistema de registro (como ocurre con los inmuebles), por lo cual no es necesaria inscripción alguna.
El legislador optó por sistema subjetivo: el conocimiento del tercero al tiempo del contrato

Situación de hecho: si se demanda la nulidad de un acto o contrato celebrado por el demandado con un
tercero por objeto ilícito, será necesario acreditar que el tercero tenía conocimiento de la medida

Si no existe conocimiento por parte del tercero no se configura el objeto ilícito,

porque la resolución no será eficaz u oponible respecto de ese tercero

En este caso el legislador sanciona al ddo que celebró el acto o contrato

(respecto de éste produjo efectos desde la notificación

El demandado debe responder por el fraude, si procede a sabiendas, sin

perjuicio de considerar que como contraviene una orden judicial, también
puede hacerse reo del delito de desacato.

36
R. Montero
 Efectos de la medida de prohibición
¿Física?
Indisponibilidad del ¿ambas?
bien
¿jurídica?

Física: Los bienes objeto de la prohibición quedan en poder del demandado

Jurídica: La limitación o restricción jurídica es un efecto esencial de la medida de prohibición. La prohibición produce la
indisponibilidad jurídica transitoria de los bienes afectos a la medida

La norma que determina tal condición es distinta según si la especie es o no objeto del juicio
1.- Si es el objeto del juicio, el acto o contrato que infrinja la medida precautoria adolece de objeto ilícito, conforme el Art 1464
Nº 4 CC
“Hay objeto ilícito en la enajenación: 4º De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en el litigio“

El CPC complementa la norma Civil en el Art 296: “ para los objetos que son materia del juicio se consideren comprendidos en el Nº 4
del artículo 1464 del Código Civil, será necesario que el tribunal decrete prohibición respecto de ellos”.

Por lo tanto, la sola existencia del juicio no es suficiente motivo de ilicitud, es indispensable se decrete expresamente la prohibición

Lo ilícito en el art 1464 es la enajenación de las cosas cuya propiedad se litiga, pero la medida es más amplia, por lo que podrían
realizarse distintos actos lícitos que no implican enajenación (arrendamiento, comodato, depósito, etc)

Sni duda Art 1464, Nº4 CC fue modificado por el artículo 296, por lo que cualquier acto que contravenga la medida decretada, es
sancionada por objeto ilícito. Ej la medida es la prohibición de arrendar la cosa. Su infracción cae en el N° 4 Art 1464 CC, aún cuando
ello no constituya enajenación
37
R. Montero
“… este artículo (296 CPC) modifica el artículo 1464 en cuanto se aplica la sanción de objeto ilícito a los actos que lo contravengan,
aun cuando no importen enajenación, toda vez que se refiere a cualquiera prohibición judicial, sea de enajenar o de celebrar actos o
contratos. Por lo que respecta entonces a las especies cuya propiedad se litiga, no hay duda de que el art. 296 modificó el artículo
1464, Nª 4, en cuanto la violación de cual quiera prohibición aunque no importe enajenación acarrea objeto Ilícito". ( Avelino León)

2.- Si no es el objeto del juicio, el acto o contrato adolece de objeto ilícito, conforme el Art. 1464 N° 3 CC (tesis mayoritaria)

“Hay objeto ilícito en la enajenación: 3º De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el
acreedor consienta en ello“

Art 296-2 CPC se refiere sólo a los bienes que son objeto del juicio.

Sin embargo, aplica concepto amplio voz embargo (vista a propósito retención)
"Respecto de los demás bienes del deudor, el citado artículo 296 no dice que la contravención a la prohibición que sobre ellos recaiga
acarrea objeto ilícito, pero como el inciso 1º se refiere a toda clase de bienes, debe entenderse que la modificación alcanza también al
Nº 3 del artículo 1464." (Avelino León)

"en la expresión cosa embargada, empleada por el artículo 1464 Nº 3, del Código Civil, se comprenden también, por su sentido amplio,
las medidas precautorias expedidas por el juez en conformidad al articulo 296 del Código de Procedimiento Civil; consecuentemente, es
nulo por ilicitud del objeto el contrato de compraventa relativo a especies objeto de medidas precautorias, mientras éstas se
encuentren vigentes". (Repertorio CPC. t II. pág. 44)

38
R. Montero
TRAMITACION DE LAS PRECAUTORIAS

1.- Requisitos comunes a todo escrito

Requisitos del escrito 2.- Individualización de la medida solicitada
3.- Individualización de los bienes sobre los cuales la medida precautoria va a recaer
4.- Requisitos comunes a toda medida precautoria
5.- Requisitos específicos de la medida precautoria de que se trata
6.- Ofrecimiento de caución, en los casos que resulta procedente
• Medidas están expresamente contempladas en la ley
• Situaciones excepcionales en que no se acompañan los comprobantes exigidos

7.- Si se trata de medidas no contempladas en la ley y no se dispone de los comprobantes

¿deben otorgarse dos cauciones? NO, pero la rendida será calificada con mayor intensidad
Trib competente

El trib que conoce del juicio en primera o única instancia. Incluso cuando la causa se encuentre ante tribunal de 2° instancia o ante la
C. Suprema en virtud de un recurso de casación

“El 302
Tramitación Art incidente
CPC a que den lugar las medidas de que trata este Título se tramitará en conformidad a las reglas generales y
por cuerda separada.

“Podrán, sin embargo, llevarse a efecto dichas medidas antes de notificarse a la persona contra quien se dictan, siempre
que existan razones graves para ello y el tribunal así lo ordene. Transcurridos cinco días sin que la notificación se efectúe, quedarán sin
valor las diligencias practicadas. El tribunal podrá ampliar este plazo por motivos fundados
“ La notificación a que se refiere este artículo podrá hacerse por cédula, si el tribunal así lo ordena.”
39
R. Montero
La redacción del artículo ha dado lugar a distintas y controvertidas interpretaciones respecto de la tramitación de la solicitud de
otorgamiento de una medida precautoria (doctrina y jurisp)

1° Tramitación incidental de la medida precautoria

El tribunal no puede pronunciarse de plano sobre la medida, sino que debe previamente darle tramitación de un
incidente, en cuaderno separado (cuerda)

En consecuencia, resolución que recae en la medida precautoria: TRASLADO

El tribunal abre un cuaderno separado, sin suspender la causa principal, y confiere traslado al demandante
Conforme esta posición, el inciso 2° del Art 302 que permite decretarse sin previa notificación del ddo, constituye una
excepción a la RG.
Teoría predominante inicio vigencia CPC

2° Tramitación incidental y acceso provisional de la medida

Esta teoría no presenta diferencias con la 1° respecto de la forma de tramitación (nc. 1° 302), pudiendo el trib conceder
o denegar la medida, después de concluida la tramitación del incidente
La diferencia se centra en la interpretación del inciso 2° del Art. 302 CPC: Ante petición del ddte, y existiendo razones
graves, el tribunal puede conceder de inmediato en forma provisional la medida precautoria mientras se tramita el incidente respectivo.

Resolución:
“ Traslado y autos, haciéndose entretanto como se pide”

Tesis sostenida por la jurisprudencia mayoritariamente hasta años 50

40
R. Montero
3° Tramitación de plano

El tribunal debe pronunciarse de plano sobre la solicitud, ordenando la formación de cuaderno separado

El tribunal no confiere traslado al ddte, quien sólo tiene derecho a pedir su alzamiento después de decretada, y en ese
evento
Sólo en este caso se generaría el incidente, el que se tramita conforme a las reglas generales y en cuaderno separado

“Como se pide” “No ha lugar”

Resolución:

En esta tesis, se pone acento en que la norma no dice que se tramita conforme a los "incidentes“, sino “en conformidad a las reglas
grales”. Además el concepto debe ser considerado en sentido amplio, como cuestión accesoria del juicio que requiere especial
pronunciamiento del tribunal. La audiencia NO es un elemento de la esencia del concepto de "incidente", sino de su naturaleza. El trib
puede resolver de plano la cuestión accesoria, sin que por ello pierda el carácter de incidente

“Si se promueve un incidente, se concederán tres días para responder y vencido este plazo, haya o no contestado la parte
contraria, resolverá
La tramitación incidentalelsetribunal la cuestión,
regula en el Art. 89 si,
CPCa su juicio, no "hay necesidad de prueba. No obstante, el tribunal podrá
resolver de plano aquellas peticiones cuyo fallo se puede fundar en hechos que consten del proceso, o sean de
pública notoriedad, lo que el tribunal consignara en su resolución".
Si constan los antecedentes en la solicitud, el trib puede resolver de plano

“Las peticiones de las partes deben resolverse, por regla general; de plano. Las medidas precautorias no escapan a tal regla. La
oposición a la medida concedida puede dar origen a un incidente; pero si no se ejercita derecho alguno en contra de la resolución que
concede medidas precautorias no hay lugar a incidente alguno.
Del artículo 302 del Código de Procedimiento Civil no se desprende en modo alguno que la solicitud de medidas precautorias deba dar
necesariamente origen a un incidente, puesto que no es indispensable dar traslado de ella. 41
R. Montero
Esta corresponde hoy a la tesis mayoritaria: La precautoria debe resolverse de plano. El incidente se genera sólo
si el ddte se opone con posterioridad a la medida ya decretada

Como toda cuestión accesoria que no suspende el procedimiento, las medidas precautorias se tramitan en cuaderno separado

"Las medidas precautorias, esencialmente provisionales, como las: califica el artículo 301 del Código de Procedimiento Civil, deben ser
resuellas de plano por el tribunal si concurren las exigencias legales, produciéndose el correspondiente incidente sólo cuando el
afectado por ellas pide la notificación de lo resuelto. En consecuencia, incurre en un error de procedimiento el tribunal que al dar lugar
a la medida precautoria, ordena traslado de la petición, acogida desde luego" C Sup. 26/07/65 R t 62, sec 1° p239

Inciso 2 Art 302 ?

Excepción ppio bilateralidad: Autoriza se lleve a efecto la medida, sin previa notificación al ddo
Una cosa es que se resuelva de plano y otra es que pueda llevarse a efecto sin notificar al ddo Resoluciones requieren
notificación para producir
efectos

Ej. Se decreta medida prohibición respecto de inmuebles, de plano, pero para producir efectos la resolución y poder
ejecutarse (y configurar objeto ilícito), requiere ser notificada: entre la notificación y la inscripción el ddo podría enajenar

Art. 302 -2 CPC permite, en casos urgentes, solicitar que la medida se ejecute SIN PREVIA NOTIFICACIÓN

Excepción de carácter transitorio, ya que sólo se “posterga” la bilateralidad: La resolución requiere ser notificada, dentro del plazo que
fija la ley o el tribunal, bajo sanción de quedar sin efecto
Requisitos:
1.- Razones graves
2.- Notificación dentro plazo 42
R. Montero
1. Deben invocarse razones graves: Cuestión de hecho a calificarse por el tribunal
Corresponde al peticionario, solicitarlo y acreditarlo: Ej. Juicio seguido en Stgo, pero respecto de bien que se encuentra
en Temuco
EN LO PRINCIPAL: Se decrete medida precautoria que indica
OTROSÍ: Se decrete desde luego, sin previa notificación de la contraria

2. Requiere ser notificada dentro del plazo

La resolución que autoriza ejecutar la medida sin previa notificación debe ser notificada dentro del plazo de CINCO días,
contados desde la fecha de la resolución

Este plazo, que es fatal, sin embargo es prorrogable por el tribunal (la norma no señala plazo máximo)

La ampliación sólo puede pedirse antes de expirar el plazo legal (normalmente mismo escrito de medida)

EN LO PRINCIPAL: Se decrete medida precautoria que indica

OTROSÍ: Se decrete desde luego, sin previa notificación de la contraria
OTROSÍ: Se conceda aumento de plazo que indica

Incumplimiento:

La medida queda sin valor por el solo ministerio de la ley

Si la notificación no se practica dentro del plazo legal o el ampliado

“Si se decreta que se lleve a efecto una medida precautoria antes de notificar a la persona contra quien se dicta, queda sin valor dicha
diligencia si no se notifica dentro del plazo legal” (C. Concepción, 04/01/ 22 G. 1922. 1° sem. N° 191, p 728

43
R. Montero
Las resoluciones judiciales solo producen efecto en virtud de notificación hecha con arreglo a la ley, salvo los casos expresamente
exceptuados por ella, entre las que figura la del artículo 292 del código de procedimiento civil, que permite llevar a cabo las medidas
precautorias antes de notificarse a la persona contra quien se dictan, siempre que existan razones graves para ello y el tribunal así lo
ordenare.
Para este caso de excepción, la misma disposición legal agrega, que transcurridos cinco días sin que la notificación se efectúe quedaran
sin valor las diligencias practicadas, y esta caducidad se produce por el ministerio de la ley, de manera que la notificación hecha con
posterioridad, no revalida la diligencia que ya ha quedado sin valor.
(Gaceta, 1922, 1° sem, C Aps Concepción, sec. Civil, pag. 728)

Forma notificación

Art 302 final: “ La notificación a que se refiere este artículo podrá hacerse por cédula, si el tribunal así lo ordena“

A contrario sensu: ¿Si el tribunal nada dispone cómo se notifica al ddo?

• Por estado diario: Forma general de practicar las notificaciones. No existe norma que disponga regla especial

•.Personalmente: Art 47-1 “ … cuando se requiera para la validez de ciertos actos”

, Art 302 se refiere a una diligencia que da validez a la actuación.
Si la notif debiera efectuarse por E diario, no tendría sentido Art 302-3, ya que el trib siempre p
puede mejorar la forma de notificación

Recomendación: Pedir que el tribunal ordene la notificación por cédula a fin de evitar interpretaciones

44
R. Montero
NATURALEZA JURIDICA DE LA RESOLUCION QUE CONCEDE UNA MEDIDA PRECAUTORIA
¿auto? ¿Sentencia interlocutoria?
Doctrina y jurisp mayoritaria: Recae sobre un
incidente, sin establecer derechos permanentes a
favor de las partes
La medida precautoria es claramente un incidente,
cuestión accesoria del juicio
La sentencia que resuelve la medida precautoria
no concede derechos permanentes en favor de las
partes, sino de carácter transitorio (Art 301 CPC)
“ todas estas medidas son esencialmente
provisionales. En consecuencia, deberán hacerse
cesar siempre que desaparezca el peligro que se
ha procurado evitar o se otorguen cauciones
suficientes.”
“La resolución que concede una medida
precautoria no puede revestir el carácter de
sentencia interlocutoria puesto que atendida su
naturaleza provisional no puede establecer
derechos permanentes a favor de las partes, ni
resuelve sobre algún trámite que deba servir de
base para el pronunciamiento de una sentencia
definitiva o interlocutoria. Que en consecuencia
esta resolucón constituye un auto, puesto que
recae sobre un trámite…” Fallos N° 290 (1983),
pág 627
R. Montero
Doctrina y jurisp minoritaria, pero avanzando: Recae sobre un incidente,
estableciendo derechos permanentes a favor partes
“… el derecho que establece la resolución que falla la medida precautoria se
mantiene sin mutación durante el proceso mientras no cese el “ periculum in
mora” que se ha procurado evitar o no se otorguen garantías competentes,
y aun produciéndose tales circunstancias, no deja de producir sus efectos
la resolución “ ipso jure”, sino que es necesario una nueva resolución que
modifique o deje sin efecto la anterior.
“ Lo que sucede es que sin dejar de ser permanente el derecho, está
condicionado a la mantención de la situación fáctica existente a la época del
pronunciamiento de la resolución, exactamente como ocurre con la
sentencia, aun definitiva, que falla la solicitud de alimentos o la tuición de
un menor de edad.” (Pereira Anabalón. La cosa juzgada en el proceso civil.
Pág. 120. Editorial Jurídica Conosur Ltda. 1997)
“ … la referida resolución declara un derecho permanente, el cual puede
ceder a favor del solicitante o contendor, y consiste en que se mantenga la
medida que ha sido concedida, o en que, supuestas las mismas
circunstancias ya invocadas, no pueda otorgarse una medida negada
anteriormente.
“No obsta a la conclusión a que se llega el carácter esencialmente
provisional que a las medidas precautorias atribuye el art. 301 del mismo
Código de Procedimiento; porque ese carácter se refiere, según el mismo
artículo, a que deben hacerse cesar, si desaparece el peligro que se trató de
evitar con ellas, y consecuencialmente concederse después de rechazadas si
con posterioridad surge ese peligro. Todo lo cual no significa que el derecho
declarado en el fallo de una precautoria carezca de permanencia, sino que
ese derecho deja de actuar cuando desaparece la situación tutelada por él,
fenómeno que se observa en todo derecho que debe actuar en el tiempo,
v.gr. el derecho de alimentos reconocido por sentencia judicial.(C Aps Stgo.
RDJ Tomo XLIV. 2ª parte. Sec 2ª. pág.73.
45
RECURSOS

Si se considera que tiene naturaleza de auto: Procede en su contra el recurso de reposición (Art 181 CPC
Además, el recurso de apelación, subsidiarioa (Art 188 CPC)

“ de conformidad con lo dispuesto en el artículo 158 del C.P.C. la resolución que concede y/ o mantiene una medida precautoria tiene
el carácter de un auto, ya que no establece derechos permanentes para las partes. Como consecuencia de lo anterior, para impugnarla
por la vía ordinaria de la apelación debe hacerse en forma subsidiaria de la solicitud de reposición, para el caso de que ésta no fuere
exitosa, todo ello por mandato del artículo 188 del mismo Código”(C Aps Stgo 17.03.1995. tomo XCII. N° 1 pág 13)

¿Recurso de queja y de casación, (forma o en el fondo)? No serían procedentes. Sólo proceden contra sentencias
definitivas e interlocutorias que pongan termino al juicio o hagan
imposible su continuación

Si se considera sentencia interlocutoria de 1° grado Procedería recurso de apelación directa (Art 187)

¿Reposición? No procedería (Art 181), ya que éste sólo procede contra autos y decretos y excepcionalmente en contra d
einterlocutorias, cuyo caso no sería éste

“la resolución que pone termino a la tramitación de una medida precautoria es un fallo interlocutorio. En consecuencia, no puede
aplicarse al fallo de un incidente de medidas precautorias la exigencia contemplada en el artículo 188 del CPC, la cual condiciona la
interposición del recurso de apelación en contra de un auto o de un decreto al ejercicio, por vía principal, del recurso de reposición.
( C. Apelcs Stgo. Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo XLIV, 9 y 10, 1947, sec. 2ª. pág. 73.)

¿Recurso de queja y de casación (forma o en el fondo)? No serían procedentes, ya que no ponen termino al juicio o
hacen imposible su continuación
46
R. Montero
ALZAMIENTO DE LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS

Art 301 CPC, las medidas precautorias “deberán hacerse cesar siempre que desaparezca el peligro que se ha procurado evitar o se
otorguen cauciones suficientes".

PROVISIONALES Pueden ser decretadas cuando concurre el Fumus boni iuris y el periculum in mora

Si tales presupuestos desaparecen durante el curso del proceso, su mantención no se justifica

El ddo puede solicitar a su alzamiento

Tramitación: Incidente, en cuaderno separado (no suspende, no de previo y especial pronunciamiento)

Recursos: Dependerán de la naturaleza jdca que le asignemos

47
R. Montero