14 ASESORÍA TRIBUTARIA
(-) Retenciones anteriores
Total retención sobre remuneraciones
ordinarias: 169.33
• Mes de diciembre
Como se trata del mes en el que se
determina el impuesto definitivo del
año, ya no se realiza proyección de
remuneraciones variables, por lo que
debemos trabajar con las remunera-
ciones reales.
Remuneración + comisiones
del mes S/. 2,850.00
(+) Gratificación de diciembre(5) 2,700.00
(+) Remuneración de enero a
Nov. + particip.+ grati. 41,750.00
Renta bruta 47,300.00
(-) 7 UIT 25,550.00
Renta neta 21,750.00
Impuesto según escala (15%) 3,262.50
JURISPRUDENCIA COMENTADA
¿Cómo debe proceder a levantar el Acta Probatoria
el Fedatario Fiscalizador por la no entrega
de comprobantes de pago?
Análisis de Resolución del Tribunal Fiscal que constituye Jurisprudencia de Observancia Obligatoria
Al respecto la interpretación que consti-
tuye precedente de observancia obliga-
toria señala lo siguiente:
“Si el fedatario fiscalizador no puede
retornar al local intervenido en el mis-
mo día sino en los siguientes, según lo
establece el numeral 2) del artículo 10
del Reglamento del Fedatario Fiscali-
zador, esto es, porque el local estuvo
cerrado o porque el motivo del retraso
sea imputable al deudor tributario y/o
al sujeto intervenido, deberá empezar
a elaborar el acta probatoria dando
cuenta de dichas causas y de la comi-
sión de la infracción el mismo día de
la intervención realizada, la cual será
cerrada cuando retorne efectivamente
al referido local, momento en el que
se comunicará al deudor tributario y/o
al sujeto intervenido la comisión de
la infracción”.
 Nuestra opinión
Mery Bahamonde Quinteros(*)
A-10 1ra. quincena - Enero 2012
(enero a noviembre) 2,639.42
623.08
Retención de diciembre (IR/1) 623.08
Total retención sobre remuneraciones
ordinarias: 623.08
Determinación de la retención inclu-
yendo remuneración extraordinaria
percibida
Participación recibida en diciembre S/. 5,000.00
(+) Renta neta de diciembre 21,750.00
26,750.00
Impuesto según escala (15%) 4,012.50
(-) Impuesto de diciembre 3,262.50
Retención de diciembre 750.00
Total retención de las remuneraciones
ordinarias y extraordinarias:
623.08 + 750.00 = 1,373.08
Resolución del Tribunal Fiscal N° 020924-10-2011
INTRODUCCIÓN
Las acciones de control masivo respec-
to al cumplimiento de la obligación de
emitir comprobantes de pago se han in-
crementado; resultando ser cotidiano ver
establecimientos comerciales cerrados con
carteles que indican que esto se debe al in-
cumplimiento de obligaciones tributarias.
En las referidas intervenciones, los feda-
tarios fiscalizadores de la Sunat emiten
actas probatorias mediante las cuales el
fedatario da cuenta de las infracciones
detectadas, sustentado en dichos docu-
mentos posteriormente se emiten Reso-
luciones de Multa.
No obstante lo antes señalado, muchas
veces las empresas por desconocimien-
to se ven afectadas por sanciones que
se originan en intervenciones arbitrarias
de la Sunat; en esos casos es necesa-
rio analizar si es que el acta probatoria
emitida es válida, pues en caso contra-
rio carecen de valor probatorio para
sustentar la comisión de una infracción.
(*) Abogada por la Universidad Nacional Mayor de San
Marcos (UNMSM). Bachiller en Contabilidad por la
Universidad Nacional Federico Villarreal. Cursando
Maestría en Derecho de la Empresa en la Pontificia
Universidad Católica del Perú. Asesora Tributario y
Contable de Contadores & Empresas. Ex trabajado-
ra de la Intendencia Nacional de Servicios al Con-
tribuyente de la División Central de Consultas de la
(1)
Sunat.
Mediante el Decreto Supremo N° 136-2011-EF, pu-
blicado el 9 de julio de 2011, se modificaron diversos
artículos del Reglamento de la Ley del Impuesto a
la Renta, entre ellos el artículo 40, que establece el
procedimiento para determinar la retención de renta
de quinta categoría.
(2) Se considera como remuneración mensual a pro-
yectar a aquella que le paga a su trabajador el pri-
mer mes del año en el que se está efectuando el
cálculo de renta de quinta categoría.
(3) De acuerdo con la opinión vertida por el Dr. Álvaro Gar-
cía Manrique, que es abogado de la PUCP, especialista
en Derecho Laboral, Procesal Laboral y Seguridad So-
cial. Coordinador Ejecutivo de Soluciones Laborales.
(4) Para determinar la gratificación de julio se suman los
montos percibidos desde enero a junio y se divide
entre 6 (2,200 + 2,750 + 2,700 + 2,550 + 2,700 +
3,000) / 6 = 15,900/6 = 2,650.00.
(5) Para determinar la gratificación de diciembre se su-
man los montos percibidos desde junio a noviembre
y se divide entre 6 (3,000 + 2,300 + 2,500 + 2,850 +
2,800 + 2,750) / 6 = 16,200/6 = 2,700.00.
Al respecto, cabe señalar que la actua-
ción de la Administración se encuen-
tra reglada, y que las actas probato-
rias deben tener contenido específico
y claro para sustentar la validez de
esta de modo que no sea posible ob-
jetar la multa que sanciona la infrac-
ción cometida.
En el precedente de observancia obli-
gatoria materia de comentario, la recu-
rrente no cuestionó la validez del acta
probatoria, sin embargo, el Tribunal Fis-
cal en virtud del principio de impulso de
oficio ha analizado la validez de las ac-
tas probatorias que sustentan las reso-
luciones de multa para determinar que
la infracción se encuentre debidamente
acreditada; estableciendo que en los ca-
sos en los que el fedatario fiscalizador
no puede retornar al local intervenido
en el mismo día, sino en los siguientes
porque el local estuvo cerrado o porque
el motivo del retraso sea imputable al
deudor tributario y/o al sujeto inter-
venido, deberá empezar a elaborar el
acta probatoria dando cuenta de dichas
 JURISPRUDENCIA COMENTADA 15

causas y de la comisión de la infracción constituyen prueba suficiente para acta probatoria cuando se ha emitido y
el mismo día de la intervención realiza- acreditar los hechos realizados que este notificado la resolución de multa, crite-
da, la cual será cerrada cuando retorne presencie o constate. rio recogido en la Resolución del Tribu-
efectivamente al referido local. nal Fiscal N° 03619-1-2007.
Por su parte, el artículo 165 del Códi-
En las líneas siguientes, analizaremos go Tributario dispone que en el control Ahora bien, las infracciones solo deben
la naturaleza del acta probatoria y del cumplimiento de las obligaciones ser sancionadas cuando no haya duda
citaremos jurisprudencia que ha ido tributarias, se presume la veracidad de sobre su comisión; cabe señalar que el
delimitando los requisitos que debe los actos comprobados por los agentes Reglamento del Fedatario Fiscalizador
contener un acta probatoria para te- fiscalizadores. en los artículos 5, 6, 7, solo señalan los
ner calidad probatoria de la comisión supuestos en los que el fedatario debe
Por lo antes expuesto, dada la calidad
de infracciones. emitir el acta probatoria sin establecer
de prueba plena que ostentan las actas
requisitos taxativos que debe contener
probatorias para sustentar la aplicación
I. ¿QUÉ ES UN ACTA PROBATORIA? de sanciones, conlleva que se exija que
dicho documento, lo cual consideramos
una falencia de la norma, dado el carác-
estos documentos permitan la plena
El artículo 5 del Reglamento del Fedata- ter de prueba plena que se le atribuya a
identificación, acreditación y compre-
rio Fiscalizador, aprobado por Decreto los referidos documentos.
sión de los hechos que comprobó el
Supremo N° 086-2003-EF, modificado fedatario fiscalizador. No obstante lo antes señalado, el Tri-
por Decreto Supremo N° 101-2004-EF, bunal Fiscal mediante sus precedentes
señala que las actas probatorias son do- II. ¿CUÁNDO UN ACTA PROBATORIA jurisprudenciales ha desconocido la cer-
cumentos de carácter público emitidos
CARECE DE VALIDEZ? teza y veracidad de las actas probato-
por el fedatario fiscalizador, en los cua- rias. A continuación, presentamos pre-
les este deja constancia de los hechos cedentes jurisprudenciales en los que se
que comprueba el motivo de su inspec- Las actas probatorias dejan constancia
o acreditan, entre otros, las acciones u ha revocado la resolución de multa por
ción, investigación, control y/o verifi- carecer de calidad probatoria el acta
cación del cumplimiento de las obliga- omisiones que importen la comisión de
las siguientes infracciones tributarias: probatoria: ver cuadro N° 1.
ciones tributarias; las que sustentan la
aplicación de la sanción correspondien- • Numerales 1 y 5 del artículo 173 del
te a la infracción detectada. Código Tributario.
CONCLUSIONES
Cabe señalar que de conformidad con el • Las del artículo 174 del Código Tri- • Las actas probatorias son documen-
inciso b) del artículo 1 de la norma antes butario. tos de carácter público emitidos por
citada, el fedatario fiscalizador además de el fedatario fiscalizador, en los cuales
• Numerales 5, 10 y 12 del artículo
actas probatorias también podrá emitir este deja constancia de los hechos que
177 del Código Tributario.
actas preventivas, notas de devolución y/o comprueba el motivo de su inspección,
restitución mediante los cuales deja cons- • Numerales 2 y 3 del artículo 178 del
investigación, control y/o verificación
tancia de los hechos que comprueba, en Código Tributario.
del cumplimiento de las obligaciones
el ejercicio de sus funciones, con motivo tributarias; las que al tener la calidad
Las actas probatorias no son actos de-
de la inspección, investigación, control y/o de prueba plena sustentan la aplica-
finitivos sino que constituyen actos de
verificación del cumplimiento de las obli- ción de la sanción correspondiente a la
trámite ya que son el sustento de la re-
gaciones tributarias. infracción detectada.
solución de multa, siendo estas últimas
Asimismo, el artículo 6 de dicho regla- actos reclamables. En consecuencia, • Las actas probatorias no son actos
mento indica que las actas probatorias solo puede cuestionarse la validez del definitivos sino que constituyen ac-
tos de trámite, ya que son el susten-
CUADRO N° 1 to de la resolución de multa, siendo
Requisitos del acta probatoria Jurisprudencia estas últimas actos reclamables.
La dirección del local comercial señalado en el acta probatoria debe coincidir RTF N° 12756-3-2008 • Puede cuestionarse la validez del acta
con el domicilio fiscal o establecimientos anexos a quien se imputa la infracción.
RTF N° 00750-3-2010 probatoria una vez que se ha emitido
El acta probatoria debe contener información acerca de la vinculación de la perso- RTF N° 09297-3-2010 y notificado la resolución de multa.
na intervenida con el establecimiento intervenido.
• El Reglamento del Fedatario Fiscali-
En las actas probatorias no debe existir contradicción entre los tipos de infracción RTF N° 02240-4-2008
zador no ha establecido los requi-
incurrida.
sitos taxativos que deben contener
El acta probatoria debe consignar la hora de término de la intervención. RTF N° 15293-4-2010
las actas probatorias.
El acta probatoria carece de mérito probatorio cuando la operación realizada no RTF N° 12404-2-2009
constituye la prestación de un servicio, sino se trata de la compra de un bien. • El Tribunal Fiscal mediante sus
La intervención del fedatario fiscalizador debe ser un acto continuado, por lo que RTF N° 15597-9-2010 precedentes jurisprudenciales ha
el acta probatoria pierde certeza y veracidad cuando existe diferencias en la fecha desconocido la certeza y veraci-
y hora en que se inicia la intervención y en que se concluye la diligencia. dad de las actas probatorias esta-
El acta probatoria que sustenta la comisión de la infracción ha perdido fehacien- RTF Nº 12204-4-2007 bleciendo los requisitos de las actas
cia, toda vez que se ha emitido una segunda acta a efectos de corregir el error en
probatorias.
la fecha de la intervención.
El tiempo de la intervención señalado en el acta probatoria debe ser razonable. RTF Nº 02680-4-2008
(*) Abogada titulada con grado de la Pontificia Universi-
No debe haber contradicciones en la narración de los hechos en el acta probatoria RTF Nº 02648-4-2007 dad Católica, especialista en Tributación, Máster en
En el acta probatoria el fedatario deberá dejar constancia de haber reingresado al esta- RTF Nº 01800-3-2004 Derecho Tributario y Política Fiscal de la Universidad
de Lima. Amplia experiencia en temas de materia tri-
blecimiento interviniendo para identificarse como tal. butaria, la cual ha sido adquirida en calidad de asesora
El acta probatoria pierde fehaciencia si es que el fedatario indica que consumió el RTF Nº 03372-4-2008 legal del Tribunal Fiscal y en la Intendencia Nacional
de Servicios al Contribuyente de la Superintendencia
licor adquirido a la recurrente. Nacional de Administración Tributaria-Sunat.

CONTADORES & EMPRESAS / N° 173 A-11