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Por su parte, el Derecho del Trabajo es: aquella rama del Derecho que regula ciertas
relaciones que nacen a partir de la realización del trabajo. Sin embargo, y como se verá,
no todas esas relaciones son objeto de regulación por el Derecho del Trabajo.
a) Sujetos Individuales
1) Trabajador
2) Empleador
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Trabajador: Toda persona natural que preste servicios personales intelectuales o
materiales, bajo dependencia o subordinación, y en virtud de un contrato de trabajo”.
Articulo 3-B.
A) Que sea una persona natural, que preste servicios personales, ósea no a través de un
mandatario u otra persona para el efecto;
B) Que los servicios sean intelectuales o materiales, lo que antes era propio de
empleados (intelectuales) u obreros (materiales).
a) Que estos servicios se presten bajo dependencia y subordinación. Estos conceptos
han sido objeto de debate en el derecho Chileno, en general el concepto de
subordinación implica algún orden de jerarquía que pone a alguien en posición de
mando respecto de un inferior. Esta idea de la subordinación y dependencia no ha
sido definida por la ley laboral, sin embargo la doctrina la ha definido justamente
como:
Poder mando, dirección, control y fiscalización que ejerce el empleador sobre sus
trabajadores ya sea directa o indirectamente, dentro de los límites que determina el
contrato de trabajo.
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El concepto de dependencia: se refiere a la condición económica de subalterno del
trabajador, cuyo principal medio de vida es la remuneración que percibe en virtud de
un contrato de trabajo, esta condición lo hace vulnerable al abuso del económicamente
más fuerte, lo cual pone el marcha la función tuitiva de la parte más débil en el
contrato de trabajo, que corresponde a la autoridad pública expresada en la ley o en el
funcionario laboral.
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De la definición legal se infieren los siguientes rasgos característicos del Concepto de
trabajador dependiente.
1. Trabajo personal: esta explícito en el CT. Cuando se utiliza la expresión persona natural
y significa que la prestación de servicios laborales solo puede ser realizada por un individuo
de la especie humana. El carácter personal trae como consecuencia la imposibilidad de que el
dependiente transfiera sus obligaciones a un tercero que actúe por él ante su empleador y que
el contrato de trabajo se extinga por la muerte del trabajador articulo 159.3 CT.
2. Trabajo voluntario: El trabajo por cuenta ajena es, sin perjuicio de la subordinación y
dependencia, un trabajo voluntario. Nuestro sistema constitucional garantiza a las personas la
libertad de contratación y de elección del trabajo como manifestación especifica de la libertad
de trabajo. El trabajo forzoso se encuentra prohibido. Los trabajos donde no hay
voluntariedad quedan reducidas a ciertas prestaciones personales que son exigidas para
cumplir ciertos fines, tales como el servicio militar obligatorio, la realización de trabajos a
beneficio de la comunidad ley 19.325 y el trabajo realizado por los internos en las cárceles
para fines de resocialización, estos están regulados por el C. Del Trabajo si se dan las
exigencias establecidas por la ley para la existencia del contrato de trabajo.
3. Trabajo retribuido: El trabajo por cuenta ajena no es gratuito. Esto se establece en la
existencia del contrato del trabajo como fuente de las obligaciones reciprocas de las partes, el
trabajador es el deudor de la prestación de servicios laborales porque el empleador es
obligado al pago de una retribución por su trabajo., en tales términos si el empleador no paga
la remuneración al dependiente, este se encuentra autorizado para dejar de cumplir su
prestación laboral e incluso invocar el despido indirecto. Art. 171 CT.
4. Trabajo por cuenta ajena: Este rasgo se conoce como ajenidad, ósea la prestación de
servicios por cuenta y riesgo de otro. El trabajador realiza sus funciones por cuenta ajena
porque tiene derecho a su remuneración y la obligación de prestar servicios, en tanto que el
empleador estará obligado a pagar las respectivas remuneraciones y adoptar todas las
medidas de resguardo y protección que garanticen el normal desempeño de las funciones de
estos, recayendo sobre él el riesgo de la empresa, esto es, el resultado económico favorable,
menos favorable o adverso de su gestión.
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5. Trabajo dependiente: El código señala expresamente que los servicios personales del
trabajador son prestados bajo dependencia o subordinación esto significa que el trabajador
queda sujeto a una organización productiva establecida por el empleador, cuyas
manifestaciones son las siguientes: asistencia al trabajo, sujeción a órdenes e instrucciones,
cumplimiento de la jornada laboral y supervisión de la labor realizada. En consideración a la
falta de este rasgo, el trabajador independiente definido en el articulo 3 b queda excluido de la
aplicación de las normas laborales.
Se presume de derecho (no admite prueba en contrario) que representa al empleador y que
en tal carácter obliga a este con los trabajadores:
a) El Gerente.
b) El Administrador.
c) El Capitán de Barco.
d) En general la persona que ejerce habitualmente funciones de dirección o administración
por cuenta o representación de una persona natural o jurídica.”
De este modo, se presume de derecho que una persona tiene la calidad de
representante del empleador y que en tal carácter lo obliga ante los trabajadores en la
medida que ejerza las potestades propias del empleador: dirección, variación y
disciplina.
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¿Qué ocurre con los derechos y obligaciones de los trabajadores que han emanado de
los contratos individuales o de los instrumentos colectivos de trabajo si se modifica
total o parcialmente el dominio, la posesión o la mera tenencia de la empresa?
Hay que aclarar que para que este principio opere en beneficio de los trabajadores es
indispensable que la empresa siga funcionando como tal, ya que si ésta se divide su activo
para ser vendido, el principio de continuidad no tendrá aplicación.
Los efectos que la aplicación del principio de continuidad produce son fundamentalmente los
siguientes:
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b) Los contratos individuales y los instrumentos colectivos mantienen su vigencia y
continuidad con el o los nuevos empleadores.
c) Los trabajadores mantienen su antigüedad laboral, para los efectos de los derechos
laborales que se gana en función a ésta, tales como las indemnizaciones por años de servicios,
derecho a feriado, feriado progresivo, gratificación legal y cualquier otro derecho que las
partes hayan podido convenir con relación a ésta.
d) El tercero adquirente de la empresa, ya sea en propiedad o mera tenencia, debe respetar
todas las estipulaciones de los contratos, aun cuando él no los haya suscrito.
e) La transferencia se produce ipso jure, por el ministerio de la ley, sin necesidad de que el
nuevo empleador deba suscribir nuevos contratos con los trabajadores.
f) De acuerdo a lo señalado por la jurisprudencia de nuestros tribunales, los sindicatos que ya
existían al momento de la transferencia no se ven afectados por tanto no se disuelven, el
nuevo dueño debe reconocerlos y mantenerlos. Por su parte el sindicato podría cambiar su
nombre para adecuares a la nueva situación de la empresa.
g) La jurisprudencia también ha indicado que subsisten los fueros e inhabilidades que
pudieran afectar a los trabajadores.
h) Asimismo se mantienen los reglamentos internos, sin perjuicio de la facultad que tiene el
nuevo empleador de procurarse un nuevo reglamento acorde con la situación actual.
De acuerdo a lo que se ha expuesto, podemos concluir que la circunstancia de que se produzca
un cambio de dominio, posesión o mera tenencia en la empresa, no constituye una causa
justificada de término de contrato de trabajo, ya que no está contemplada así en nuestra
legislación.
Es preciso indicar eso sí, que si el nuevo adquirente y empleador lo desea, puede finiquitar a
los trabajadores que recibió previo pago de todos los derechos laborales que correspondan.
Así como el principio de continuidad o permanencia juega a favor de los trabajadores, también
puede jugar en contra, ya que al mantenerse la relación en idénticas condiciones que las
originales, el trabajador puede verse perjudicado en relación con la prescripción de sus
derechos, puesto que ésta no se suspende ni interrumpe por la circunstancia de haberse
producido un cambio de empleador.
Irrenunciabilidad de los derechos establecidos por las leyes laborales articulo 5 Inciso
2.
Este artículo consagra uno de los principios fundamentales del derecho laboral:
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La irrenunciabilidad de los derechos establecidos dentro de la legislación del trabajo.
Esto implica que la irrenunciabilidad se refiere a los derechos que confieren las leyes
laborales, no a los que emanan de la voluntad de las partes en virtud de contratos
individuales o colectivos.
Así si se contrata a un trabajador con una remuneración inferior al ingreso mínimo
consagrado en el artículo 44 del Código del Trabajo; Se está violando una ley
irrenunciable y por lo tanto no cabe excusa fundada en que el trabajador aceptó el
contrato. Pero si se contrata por un millón de pesos mensuales y al cabo de un tiempo
las partes conviene reducir la remuneración a ochocientos mil pesos, no hay Ley
laboral infringida sino el ejercicio de la libertad de contratar por sobre los mínimos
asegurados. Por otra parte esta irrenunciabilidad expira cuando ha dejado de existir
el contrato de trabajo.
Por lo mismo, en el finiquito que se extiende como consecuencia de haber terminado, las
partes son soberanas para llegar al acuerdo que estimen adecuado, sin hallarse limitado por la
irrenunciabilidad de las leyes laborales.
El ejercicio de las facultades del empleador se reconoce como limite el respeto de las
garantías constitucionales de los trabajadores, en especial cuando pudieren afectar:
a) la intimidad,
b) la vida privada o
c) la honra de estos la información y datos privados del trabajador.
El empleador al ejercitar sus facultades debe hacerlo con consideración de las garantías
constitucionales que se refieren a los derechos básicos.
Como consecuencia de su infracción, el trabajador puede ejercer el despido indirecto por
incumplimiento grave de las obligaciones por parte del empleador.
¿QUÉ LIMITES GENERALES PONE EL CÓDIGO DEL TRABAJO A LOS EMPLEADORES?
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Prohíbe la discriminación laboral por raza, color, sexo, edad, estado civil,
sindicación, religión, nacionalidad, opinión política y origen social. (Art. 2º)
El artículo 154 que habla sobre el reglamento interno señala que el empleador deberá
contemplar en dicho cuerpo reglamentario los medios idóneos para garantizar que todas las
medidas de control a aplicar en la empresa deberán garantizar la impersonalidad de la
medida y respetar la dignidad del trabajador, artículo 154 bis.
El criterio de la Dirección del Trabajo en esta materia quedo establecido en diversos
dictámenes:
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a. Las medidas de revisión y control de las personas, de sus efectos privados o de sus
casilleros, al importar un límite a la privacidad y la honra de las personas, debe
necesariamente incorporarse en el texto normativo que la ley establece para el efecto,
esto es, el Reglamento Interno de Orden, Higiene y Seguridad de la empresa,
dictado en conformidad a la ley.
b. Las medidas de revisión y control deben ser idóneas a los objetivos perseguidos como
son el mantenimiento del orden, la higiene y la seguridad de la empresa y sus
trabajadores, no debiendo importar actos ilegales o arbitrarios por parte del
empleador, según lo señala la Constitución en su artículo 20, como por ejemplo la
selección discrecional de las personas a revisar o la implementación de medidas
extrañas e inconducentes a los objetivos ya señalados.
d. Las condiciones arriba señaladas, importan que si las medidas de revisión y de control
deben ser operadas a través de un sistema de selección, sus características
fundamentales deben ser la despersonalización y la aleatoriedad de las mismas.
e. De este modo, para las medidas de control de las personas que serán objetos de
revisión existirán dos modalidades: o recaerá sobre la totalidad de los
trabajadores o deberá implementarse a través de un mecanismo de selección
que para garantizar la despersonalización de la misma, deberá establecer un
sistema de sorteo que la empresa explicitará directamente en el Reglamento señalado.
b) Controles de Salud: siguiendo la misma tendencia anterior, con especial referencia a los
test antidrogas y al uso del polígrafo como método de detección. Dictamen 287-96.
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d) Control sobre intimidad social del trabajador, que impiden al empleador indagar en
aspectos tales como el nivel de endeudamiento personal del trabajador. Dictamen 4589-97.
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Prestación de Servicios sin Contrato. Presunción de existencia del contrato.
Por lo tanto no es necesario que se diga expresamente entre las partes que hay un contrato de
trabajo ni que esto se exprese en un contrato, basta que concurran los elementos de la
definición para que exista un contrato de trabajo.
En estos casos no obstante, la empresa en que realice dicha práctica le proporcionara colación
y movilización, o una asignación compensatoria de dichos beneficios, convenida, anticipada y
expresamente, lo que no constituirá remuneración para efecto legal alguno.
3) Servicios prestados en forma habitual en el propio hogar de las personas que los realizan
o en un lugar libremente elegido por ellas, sin vigilancia ni dirección inmediata del que los
contrata.
Fundamento de las normas señaladas: deslindar el campo de aplicación del Código del
Trabajo y evitar posibles conflictos frente a tales prestaciones.
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El empleador enviara el contrato a la respectiva Inspección del Trabajo para que esta requiera
la firma. Si el trabajador insistiere en su actitud ante dicha inspección, podrá ser despedido sin
derecho a indemnización a menos que pruebe haber sido contratado en condiciones distintas
a las consignadas en el documento escrito.
Si el empleador no hiciere uso del derecho que se le confiere dentro del plazo de 15 días o 5
días de incorporado el trabajador (poner por escrito el contrato): la falta de contrato escrito
hará presumir legalmente que son estipulaciones del contrato las que declare el trabajador.
Puede ser:
1). Clasificación.
2) Clasificación
Esta modalidad se puede aplicar tanto a los contratos individuales como colectivos.
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Característica esencial: Se fija de antemano su duración e impone a las partes la obligación
por el contraída por todo el tiempo que se haya pactado.
¿Qué ocurre si una de las partes quiere darlo por terminado antes del vencimiento del
contrato de plazo fijo?
Deberá indemnizar a la otra los perjuicios que tal determinación le cause, que en la práctica se
traduce en los salarios que habría percibido hasta la terminación normal del contrato.
Excepción: Caso de los gerentes o personas que tengan título profesional o técnico otorgado
por una Institución de educación superior del Estado o reconocido por este, en cuyos casos el
contrato a plazo fijo podrá alcanzar una duración de 2 años.
Convenio Laboral vigente con la República Argentina: en cuya virtud pueden pactarse contratos
a plazo fijo de hasta por 3 años con personas naturales.
Fundamento de este plazo: permitir al trabajador que busque nuevos horizontes o nuevas
condiciones de trabajo al término del contrato.
El contrato de plazo fijo se puede transformar el contrato de duración indefinida.
Articulo 159 inciso 4º hace indefinido el contrato por la circunstancia de que el asalariado
siga prestando servicios con conocimiento del empleador una vez vencido el plazo estipulado.
Respecto del trabajador que hubiere prestado servicios discontinuos en virtud de más de 2
contratos a plazo durante 12 meses o más en un periodo de 15 meses, contados desde la
primera contratación.
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Para que opere esta transformación es preciso que estos trabajadores estén contratados
por dos o más contratos a plazo fijo y que estos a su vez, sumados den doce meses o más, todo
esto comprendido en un período de quince meses, cumplidos estos requisitos se entiende de
pleno derecho que estos trabajadores han sido contratados en forma indefinida.
b) Contratos por tiempo indefinido.
Característica esencial: Se celebra por toda la vida útil del trabajador.
Por esta característica aparece que da más seguridad al empleo del trabajador dependiente.
Ley 16.455: Quiso dar mayor estabilidad en el empleo al dependiente, estableciendo que el
contrato de trabajo no podrá terminar sino por causales específicas señaladas en el Artículo
2 de esa misma ley. Además se restringió al máximo el desahucio. (Se verá más adelante al
estudiar la terminación del contrato de trabajo.)
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contenida en el art.8, de tal suerte que si los servicios se prestan bajo las condiciones ya
analizadas para configurar la relación laboral, aun cuando no exista acuerdo escrito, la ley
presume de derecho que estamos en presencia de un contrato de trabajo.
Sanciones:
Para el empleador que incumple:
No será necesario modificar los contratos de trabajo para consignar por escrito en ellos: Los
aumentos derivados de reajustes de remuneraciones, ya sean legales o establecidos en
contratos o convenios colectivos o en fallos arbitrales.
Sin embargo, aun en este caso, la remuneración del trabajador deberá aparecer actualizada en
los contratos por lo menos una vez al año, incluyendo los referidos reajustes. En estos casos el
obligado es el empleador y su omisión será sancionada con multa.
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CLAUSULAS DE LOS CONTRATOS
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Otras menciones que no son obligatorias para el Código del Trabajo. (Pero que es
necesario señalar)
1) Los beneficios adicionales que suministrara el empleador al trabajador como regalías: casa-
habitación, luz, combustible, alimento u otras prestaciones en especie o servicios. Por
ejemplo:
2) Dejarse testimonio del lugar de la procedencia del trabajador, cuando para la contratación
de un trabajador se le haga cambiar de domicilio.
Estas cláusulas se fundamentan en el principio que señala: “que las partes pueden estipular
libremente en el contrato todas aquellas condiciones que estimen convenientes que no sea
una renuncia a las leyes laborales” Por ejemplo:
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La prohibición de que el trabajador frecuente ciertos lugares de juego.
El establecimiento de premios a la asistencia.
El establecimiento de premios Dedicación al trabajo o aumento o mejoras de la
producción.
La fijación de descansos especiales.
La cantidad de estas cláusulas es ilimitada.
En cuanto a su forma: Se puede adoptar la que las partes estimen conveniente.
Respecto a su fondo: Se establece como limitación, el que los derechos otorgados por las
leyes laborales son irrenunciable. Es decir se pueden pactar cualquiera estipulación entre las
partes menos aquellas que importen renuncia de sus derechos que otorgan las leyes sociales.
El empleador si podría excederse en las obligaciones que le imponen las mismas leyes, ya que
el Código señala los derechos mínimos a favor del trabajador, que el empleador podría
ampliar a su voluntad.
Cláusula genérica: Son todas aquellas que signifiquen una renuncia de los derechos
otorgados por las leyes del trabajo, los cuales son irrenunciables, según lo dispuesto en el
artículo 5 del Código del Trabajo.
Esta irrenunciabilidad a lo que podría considerarse derechos laborales básicos como el
ingreso mínimo, feriado anual, jornada máxima etc.
La irrenunciabilidad debe ser relacionada, con todos aquellos otros derechos que fluyen de la
relación laboral, lo que implica una limitación a la autonomía de la voluntad de las partes.
Ejemplos:
a) La que permitieran hacer descuentos de las remuneraciones mas allá de lo permitido por la
ley.
b) Las que estipularen una jornada mayor de trabajo
c) Las que establecieren que las horas extraordinarias de labor
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Cláusulas Tacitas Incorporadas
La Dirección del Trabajo sostiene la tesis de que los beneficios otorgados en forma
permanente e invariable por una empresa constituyen una estipulación tacita incorporada del
contrato del trabajo del dependiente, y por lo tanto no pueden ser modificados o suprimidos
por la sola voluntad de una de las partes.
Esta tesis ha sido mantenida por la Dirección del Trabajo, la que ha emitido innumerables
dictámenes con relación al tema.
Esta tesis parte del principio, que en la realización de la relación laboral como cabe admitir
que se otorguen prestaciones con el ánimo de donar, y que cuando tales prestaciones se
otorgan en forma permanente y estable, en el hecho las partes tácitamente han modificado o
complementado el contrato de trabajo, por lo que su otorgamiento se ha transformado para el
trabajador en un derecho exigible.
Concepto:
Son aquellas conductas laborales reiteradas que dan lugar a nuevas obligaciones y
derechos que a posteriori no se pueden desconocer.
Estas pueden tener su origen en el empleador como en el trabajador, se aceptan porque esto
implica solucionar problemas de acuerdo a la verdad de la situación.
Deben estar debidamente acreditadas
El contrato individual también se íntegra con las denominadas cláusulas tácitas, las
que no son otra cosa que una manifestación del principio de la primacía de la realidad.
Esta ficción legal se presenta en el evento que el empleador otorgare cualquier
beneficio o condición de trabajo diversa, no escrita en el contrato, incluso si lo hace
por mera liberalidad, pero en la medida que esta situación se presente en forma
continua y reiterada en el tiempo, es decir tenga una cierta permanencia, se
transformará en una cláusula del contrato, y ya no podrá ser modificada por el
empleador. Esto es así porque el contrato de trabajo es un contrato realidad.
Requisitos:
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A) Uniformidad de la conducta: Las prácticas variables no originan estas cláusulas.
B) Periodicidad: Existe una creencia que una conducta reiterada es por 3 meses. En doctrina
ni en la jurisprudencia existe un plazo de reiteración. Hay que aplicar el principio de la
razonabilidad.
C) Conocimiento del Empleador: Debe estar en conocimiento de la cláusula para saber que
está obligado a dar el beneficio, supone una manifestación de la voluntad.
El 85% a lo menos de los trabajadores que sirvan a un mismo empleador será de nacionalidad
chilena. Se exceptúa de esta disposición el empleador que no ocupa más de 25 trabajadores.
El artículo 20 señala que para flexibilizar esta restricción, se deben respetar las siguientes
reglas:
Se tomará en cuenta el total de los trabajadores que un empleador ocupe dentro del territorio
nacional y de las distintas sucursales separadamente.
Se excluirá al personal técnico especialista que no pueda ser reemplazado por personal
nacional.
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Se tendrá como chileno al extranjero cuyo cónyuge o sus hijos sean chilenos o que sea viudo o
viuda de cónyuge chileno.
Se considera como chileno a los extranjeros residentes por más de 5 años en el país, sin
tomarse en cuenta las ausencias accidentales.
Para que un extranjero pueda trabajar debe acreditar su permanencia o residencia legal en
el país y estar autorizado para trabajar y habilitado para ello, esto se encuentra regulado en el
DL N° 1.094 y DS N° 597.
Si un extranjero es sorprendido trabando sin permiso, será sancionado con multa de 0,22 a
11.14 IMM. Y con igual multa los empleadores, si se expulsare del país el empleador deberá
pagar los gastos de su salida del país. Sin embargo aunque el trabajador preste sus servicios
en forma ilegal el empleador esta igualmente obligado a dar cumplimiento a todas las
obligaciones que derivan del contrato.
Ord: Nº 6307/282 concepto de personal técnico especialista.
Para que el contrato de trabajo sea valido se requiere que el trabajador sea capaz conforme al
Código del Trabajo. El empleador que es persona natural debe ser plenamente capaz o actuar
a través de sus representantes y si es una persona jurídica podrá contratar cualquiera que sea
su forma de constitución y naturaleza. La capacidad jurídica es la facultad que tiene un
apersona natural para obligarse a través del vinculo contractual.
Pueden contratar libremente: Los mayores de 18 años ya que tienen capacidad jurídica
para celebrar el contrato de trabajo.
El Código del trabajo establece que los menores de 18 años pueden celebrar el contrato
de trabajo cumpliendo ciertos requisitos:
a) Requieren autorización del padre o madre o a falta de ellos, del abuelo paterno o
materno o a falta de estos de los guardadores (tutores o curadores), de las personas o
instituciones que hayan tomado a su cargo al menor o a falta de todos los anteriores,
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del inspector del trabajo: Los menores de 18 años y mayores de 16. ( autorización
expresa)
Este deberá poner los antecedentes en conocimiento del Tribunal de Familia que corresponda,
el que podrá dejar sin efecto la autorización si la estimare inconveniente para el trabajador. Si
se contrata a un menor sin lo sujeción a lo dispuesto por la ley el empleador está sujeto a
todas las obligaciones inherentes al contrato mientras se aplicare, pero el inspector del
trabajo de oficio o a petición de parte deberá ordenar las cesación de la relación y aplicar al
empleador las sanciones que correspondan.
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15 años deberán respetar las prohibiciones contempladas en el CT. Para los trabajadores de
dicha edad artículo 15-6.
El menor autorizado por cualquiera de las personas establecidas en el Código del Trabajo.
Articulo 13-2 será considerado como mayor de edad para los efectos de administrar y gozar
de su peculio profesional o industrial artículo 251 del CC.
El inciso final del artículo 13 del Código del Trabajo impone a dichas empresas la obligación
de registrar los respectivos contratos en la Inspección Comunal del Trabajo que corresponda.
En relación con la antedicha obligación, el artículo 9 del D.S. 50, establece que tal registro
deberá efectuarse en el plazo de 15 días contado desde la incorporación del menor,
consignando los siguientes antecedentes:
b) Identificación de quien autoriza que el menor trabaje, de acuerdo al artículo 13 del Código
del Trabajo, con indicación del parentesco o relación que tenga con éste.
d) Identificación del lugar de trabajo en que se desempeñará, cuando su ubicación sea distinta
a la informada conforme a lo dispuesto en la letra a) precedente.
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h) Domicilio del establecimiento educacional donde el menor cursa sus estudios, cuando
corresponda, y descripción de su jornada escolar.
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4) Celebración de contratos con personas o entidades dedicadas al teatro, cine, radio,
televisión, circo u otras actividades similares. Podrán ser celebrados por los menores de 15
años en casos debidamente calificados y con la autorización de su representante legal y del
juez de Familia.
a) Estará sujeto a todas las obligaciones inherentes al contrato por todo el período que se
haya aplicado.
Excepciones:
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La ley establece un conjunto de interrupciones que afectan la jornada laboral de los
trabajadores, cuyo objeto es proteger la salud de estos y permitirles el disfrute de un tiempo
libre. Estos se clasifican en:
Este descanso interrumpe la jornada diaria de los trabajadores para el efecto de la colación.
La jornada de trabajo se dividirá en 2 partes dejándose entre ellas, a lo menos el
tiempo de media hora para la colación.
2) Descanso semanal
Este descanso semanal tiene por objeto que el trabajador se reponga del desgaste ocasionado
en los días de trabajo, y se le permite que desarrolle su vida privada.
Este reposo tiene origen religioso y descansa en la idea de que un día a la semana debe estar
consagrado a Dios, el sábado (sabbat) para los judíos, el domingo para los cristianos y el
viernes para los musulmanes.
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Este descanso ha sido tan importante en nuestra legislación que la primera regulación laboral
aprobada fue 1907.
Los domingos.
Los días que la ley declare festivos.
Salvo: respecto de las actividades autorizadas por ley para trabajar en esos días.
Día Nacional del Trabajo: por ley es el 1 de mayo de cada año. Es un día feriado.
Se empezaran a contar a más tardar a las 21:00 horas del día anterior al domingo o festivo y
terminaran a las 06:00 horas del día siguiente de estos salvo, las alteraciones horarias que se
produzcan con motivo de la rotación en los turnos de trabajo.
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decir su jornada en ningún caso podrá excederse de 6 días ya que el día 7 será de
descanso.
c) Trabajadores de empresas que se desempeñen en las obras o labores que por su naturaleza
no pueden ejecutarse sino en estaciones o periodos determinados. (Ej. Las faenas agrícolas en
general, siembra, cosecha y vendimia)
a) Podrán distribuir la jornada normal de trabajo en forma que incluya los días domingo y
festivos. Las horas trabajadas en dichos días se pagaran como horas extraordinarias siempre
que excedan de la jornada ordinaria semanal.
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b) Las empresas exceptuadas del descanso dominical: Deberán otorgar art. 38-1
Estos descansos podían ser comunes para todos los trabajadores o por turnos para no
paralizar el curso de las labores. Articulo 38 inciso 3º.
El descanso compensatorio por el día domingo trabajado deberá concederse al séptimo día,
esto es, después de 6 días continuos de trabajo.
El descanso que compensa el día festivo laborado deberá otorgarse de acuerdo con la
dirección del trabajo dentro de los siete días inmediatamente siguientes al respectivo
festivo.
Esto es los que laboren en las explotaciones, labores o servicios que exijan continuidad...., y los
trabajadores que atienden directamente al público en establecimientos de comercio... tendrán
derecho a:
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a) Los que se contraten por un plazo de 30 días o menos.
c) Los que se contraten exclusivamente para trabajar los días sábado, domingo o
festivos.
1) Feriado anual ordinario. Los trabajadores con más de un año de servicio tendrán derecho
a: (articulo 67 inciso 1º).
Feriado anual que les corresponde: 15 días hábiles, con remuneración integra que
se otorgara de acuerdo con las formalidades que establezca el reglamento.
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Estos 15 días son sin tomar en cuenta los días sábados. Articulo 69 así el feriado básico se
extiende por tres semanas.
Excepción: Los trabajadores que tiene distribuida su jornada de trabajo en seis días a la
semana. Asea si el feriado anual se hace efectivo a partir del día lunes y por un periodo que no
contempla días festivos, el trabajador deberá reintegrarse a sus labores el día sábado, y por
ello, su descanso anual solo comprenderá 19 días corridos.
Época del feriado: de preferencia en primavera o verano, considerándose las necesidades del
servicio. Art. 67-2
La Dirección del Trabajo ha sostenido que el feriado anual debe suspenderse si durante este
sobreviene una enfermedad que confiere derecho a licencia médica, en tal caso el feriado debe
reanudarse una vez terminada la respectiva licencia o en la oportunidad que determinen las
partes.
El feriado básico es irrenunciable y no puede ser compensado en dinero. Articulo 73 inciso 1º.
b) Características del feriado anual
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1) Trabajadores sujetos al sistema de remuneración fija: la remuneración integra estará
constituida por el sueldo.
Se entenderá por remuneraciones variables: “los tratos, comisiones, primas y otras que
con arreglo al contrato de trabajo impliquen la posibilidad de que el resultado mensual total
no sea constante entre uno y otro mes.
Sin perjuicio de lo anterior, durante el feriado deberá pagarse también toda otra
remuneración o beneficio cuya cancelación corresponda efectuar durante el mismo y que no
haya sido considerado para el cálculo de la remuneración integra.
Excepciones:
El trabajador que cumpliendo los requisitos necesarios para hacer uso del feriado, deja de
pertenecer por cualquiera circunstancia a la empresa, el empleador deberá compensarle el
tiempo que por concepto de feriado le habría correspondido artículo 73 inciso 2º.
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El trabajador cuyo contrato termine antes de completar el año de servicio que da derecho a
feriado, percibirá una indemnización por ese beneficio equivalente a la remuneración
integra calculada en forma proporcional al tiempo que medie entre su contratación o la
fecha en que entero la última anualidad y el término de sus funciones. Feriado proporcional.
En los casos anteriores y en la compensación del exceso del Artículo 68: las sumas que se
paguen por estas causas al trabajador no podrán ser inferiores a las que resulten de aplicar las
reglas del Art.71. (Pago de remuneraciones integras durante los feriados.)
Todo trabajador con 10 años de trabajo, para uno o más empleadores, continuos o no, tendrá
derecho a 1 día adicional de feriado por cada 3 nuevos años trabajados y este exceso
será susceptible de negociación individual o colectiva.
Con todo solo podrán hacerse valer hasta 10 años de trabajo prestados a empleadores
anteriores.
Se ha establecido en función de los años de servicio del trabajador solo puede hacerse
valer ante su actual empleador 10 años trabajados a anteriores empleadores.
Los años de servicio pueden acreditarse a través de alguno de los siguientes medios de
prueba:
a) Trabajadores que hubieren prestado servicios a distintos empleadores se puede comprobar
los años de servicio ante su actual empleador por certificación otorgada por las inspecciones
del trabajo,
B) Por cualquier instrumento público en el cual conste la prestación de los servicios de modo
fidedigno, como sentencias judiciales, escrituras públicas etc., también por informaciones de
perpetua memoria.
C) El trabajador debe probar los años de servicio antes de hacer uso del feriado básico, sino lo
hace pierde el beneficio durante ese año, no pudiendo agregarlo a feriados posteriores.
Este feriado es compensable en dinero
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El trabajador cuyo contrato termine antes de completar el año de servicio que da
derecho a feriado, percibirá una indemnización por ese beneficio equivalente a la
remuneración integra calculada en forma proporcional al tiempo que medie entre su
contratación o la fecha en que entero la última anualidad y el término de sus funciones.
Por ejemplo,
En este caso, deberá concederse el feriado a todos los trabajadores de la respectiva empresa o
sección, aun cuando individualmente no cumplan con los requisitos para tener derecho a él,
entendiéndose que a estos efectos se les anticipa.
35
a) Se disponga anualmente
b) No sea inferior a 15 días
c) Se otorgue a todos los trabajadores, incluso aquellos que no tiene derecho al descanso.
Para los efectos del feriado el sábado se considerara siempre día inhábil.
Son los trabajadores de las empresas o establecimientos que, por la naturaleza de las
actividades que desarrollan, dejen de funcionar durante ciertos periodos del año,
a) Que el tiempo de la interrupción no sea inferior al feriado que les corresponda de acuerdo
a las disposiciones de este Código.
b) Que durante dicho periodo hayan disfrutado normalmente de la remuneración establecida
en el contrato.
Cualquiera sea el sistema de contratación de este personal, los contratos de trabajo vigentes
al mes diciembre, se entenderán prorrogados siempre que el docente tenga más de 6 meses
continuos de servicio en el mismo establecimiento. Es irrenunciable para los docentes.
PERMISOS
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7 días por muerte de un hijo,
3 días hábiles en caso de muerte de un Hijo en periodo de gestación.
7 días por muerte del cónyuge
3 días hábiles en caso de muerte del padre o madre del trabajador.
5 días de permiso por matrimonio.
Todos estos permisos deben hacerse efectivo dentro de los tres días siguientes al hecho que
los origina.
37
JORNADA LABORAL (articulo 21 al 40 bis)
38
Trabajadores que quedan excluidos de la jornada trabajo ordinaria de 45 horas
39
disposición del público. Excepto: personal administrativo, de lavandería, lencería y cocina.
(se les aplican las 45 horas)
Las horas que excedan el máximo de 45 horas o la jornada convenida si fuere menor: se
pagaran como horas extraordinarias
“Es la que excede del máximo legal o de la pactada contractualmente, si fuese menor.”
En otros términos es la que excede de las 45 horas semanales o de la jornada inferior que se
haya pactado.
La nueva regulación sobre las horas extraordinarias ha establecido un conjunto de
limitaciones para su pacto, que confirmen su carácter voluntario, excepcional y protector.
Condiciones de admisibilidad:
1) No deben perjudicar la salud del trabajador. El inspector del trabajo podrá prohibir de
oficio o a petición de parte, la prestación de servicios en la jornada extraordinaria si no se
cumple con la exigencia señalada. De esta resolución podrá reclamarse al juez del trabajo
dentro de 30 días de notificada.
40
2) Podrán pactarse hasta un máximo de 2 horas por día. Sin perjuicio de lo anterior, en el
caso de aquellos trabajadores con una jornada distribuida en 5 días a la semana no rige
durante el sexto día el límite de dos horas de la jornada extraordinaria, sino que la extensión
máxima de esta se encuentra determinada por la jornada diaria convenida en los respectivos
contratos. Por ejemplo Si un trabajador tiene una jornada ordinaria de 45 horas semanales
distribuida en 5 días con una jornada de 9 horas diarias, podría si se dan las condiciones
laborar el 6° día en forma íntegra como jornada extraordinaria limitado a su jornada diaria,
esto es un máximo de 9 horas, a condición de que no haya trabajado tiempo extraordinario
durante su jornada semanal.
3) Se pagaran con el recargo del 50% sobre el sueldo convenido para la jornada ordinaria.
Llamado sobresueldo.
Aunque si no se han pactado por escrito, se consideraran horas extraordinarias las horas que
se trabajen en exceso de la jornada pactada, con conocimiento del empleador. La inexistencia
41
del pacto por escrito constituye una infracción que debe ser sancionada con una multa por el
inspector del trabajo.
Para los efectos de controlar la asistencia y determinar las horas de trabajo, sean ordinarias o
extraordinarias, el empleador llevara un registro que consistirá en:
42
Cuando no fuere posible aplicar las normas precedentes o cuando su aplicación importare una
difícil fiscalización la Dirección del trabajo, de oficio o a petición de parte, podrá establecer y
regular, mediante resolución fundada un sistema especial de control de las horas de
trabajo y de la determinación de las remuneraciones correspondientes al servicio prestado.
Este sistema será uniforme para una misma actividad. En ningún caso la ley autoriza a eximir
a una determinada empresa de la obligación de mantener algún sistema de control de
asistencia y de horas ordinarias y extraordinarias de trabajo.
Jornada Parcial articulo 40 bis a 40 bis d
Concepto de Jornada de Trabajo Parcial: “Son aquellos en que se ha convenido una jornada
de trabajo no superior a 2/3 de la jornada ordinaria.”
Por lo tanto son 30 horas.
4) Los trabajadores gozaran de todos los demás derechos que contempla el Código
del Trabajo para los trabajadores a tiempo completo salvo excepciones. (se verán
más adelante)
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6) Indemnización legal de los Trabajadores. (Se verá más adelante en el capítulo
correspondiente.)
EL LUGAR DE TRABAJO
En el articulo 10 inciso 3 º señala “Que el contrato de trabajo debe consignar como cláusula
mínima la determinación del lugar o ciudad en que se hayan de prestar los servicios”, es decir
el lugar donde se desarrolla la actividad.
Es la facultad que tiene el empleador, en uso de su facultad de mando, para “alterar los límites
de la prestación del trabajo.”
De acuerdo con el artículo 12 inciso 1º “La facultad del empleador para alterar la naturaleza
de los servicios o el sitio o recinto en que el trabajador presta servicios no puede ser ejercida
arbitrariamente y es necesario cumplir con los siguientes requisitos copulativos”:
1) El nuevo sitio o recinto donde deben prestarse los servicios debe quedar dentro del
mismo lugar o cuidad.
2) No debe provocarle un menoscabo al trabajador. El menoscabo se refiere a la persona del
trabajador no solo desde el punto de vista económico, sino que también social y moral.
Reclamo de la Medida:
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El cambio debe ser acatado por el trabajador a quien afecta la medida, sin perjuicio de su
derecho a reclamar ante el inspector del trabajo dentro del plazo de 30 días hábiles contado
desde que fue modificado de su lugar de trabajo.
Requisitos:
1.- Naturaleza de los servicios: el empleador puede alterar la naturaleza de los servicios, con
tal que sean similares, si bien no idénticos.
La Dirección del Trabajo ha delineado esta idea diciendo que son labores similares: aquellas
que requieran idéntico esfuerzo intelectual o físico, que se realicen en condiciones
higiénicas y ambientales parecidas a las que desempeñaba el dependiente y que se
efectúen a un nivel jerárquico semejante a aquel convenido originalmente.
2.- Otro requisito para este cambio es que la modificación no cause menoscabo al trabajador.
Respecto a esta exigencia ha sido también este órgano fiscalizador quien ha dado un
concepto acerca de lo que debe entenderse por menoscabo señalando que lo
constituye " todo hecho o circunstancia que determine la disminución del nivel
socioeconómico del trabajador en la empresa" dando después una serie de
ejemplos constitutivos de menoscabo tales como, mayor vínculo de
subordinación, condiciones ambientales adversas, disminución de
remuneración, mayores gastos etc.
3.- Sitio o recinto dónde se presten los servicios: el art.12 establece que el empleador
podrá variar el sitio o recinto en que se presten los servicios, siempre que el nuevo sitio quede
dentro del mismo lugar o ciudad y que no importe menoscabo para el trabajador.
Las disposiciones del primer Código Del Trabajo hacían un distingo esencial en cuanto
a las remuneraciones:
45
salario se llamaba a la remuneración del obrero y
sueldo a la del empleado particular.
Hoy día, que el nuevo texto habla solo de trabajadores, se establece para estos un solo tipo de
remuneraciones y siguió el sistema que el Código indicaba para los empleados particulares.
46
Art. 54 Bis incorporado 2012
47
a la suscripción de instrumentos representativos de obligaciones, tales como pagarés
en cualquiera de sus formas, letras de cambios o compromisos de pago de cualquier
naturaleza, para responder de remuneraciones ya devengadas.".
La ley excluye del carácter de remuneración una serie de beneficios económicos, que
son percibidas con ocasión del servicios pero no como prestación causada por el.
Estas percepciones no remuneratorias no son consideradas para el pago del impuesto
único de los trabajadores ni para efectuar las cotizaciones de seguridad social,
tampoco son consideradas como base del cálculo de horas extraordinarias ni de las
indemnizaciones por término del contrato, salvo el caso particular de aquellas que se
perciben mensualmente. No gozan del régimen de protección de las remuneraciones.
b) Las asignaciones de pérdida de caja. Está destinada a resarcir a los cajeros de posibles
pérdidas, hurtos o extravíos de dinero. (Indemnizatoria: aquellas que a con el objeto de
resarcir un daño o perjuicio sufrido por este articulo 41 inciso 2º) que el empleador paga.
c) Las Asignaciones de desgaste de herramientas. (indemnizatorias) frecuente en la
rama de la construcción, tiene por misión reponer a los trabajadores el valor de sus
herramientas por el uso que han tenido al servicio del empleador.
d) Las asignaciones de colación. Es para costear su alimentación deben ser repuestos por
el empleador y ello no constituye remuneración, ni es contraprestación, puede otorgarse en
dinero o en especies, en la forma de un sistema de vales debe ser un monto razonable y
prudente Esta en la actualidad no tiene un respaldo legislativo y los trabajadores del sector
privado no tienen necesariamente derecho a ella, a menos que así lo hubiera convenido con su
empleador.
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e) Los viáticos. Tienen por objeto proveer de fondos al trabajador, o reponérselos si se le
cancelan posteriori, a fin de que pueda sufragar sus gastos de alimentación y estadía cuando
para cumplir su obligación contractual deba efectuar desplazamientos fuera de su lugar
habitual de trabajo. Siempre que sean un gasto razonable y prudente.
f) La indemnización por años de servicio articulo 163 y las demás indemnizaciones que
proceda pagar al extinguirse la relación contractual. No son remuneración no son imponibles
ni tributables en las condiciones del artículo 178.
g) En general las devoluciones de gastos en que se incurra por causa del trabajo. Deben ser
tales que se trate de asignaciones meramente indemnizatorias o compensatorias.
La ley establece una restricción para fijar la remuneración de los trabajadores: El monto
mensual de la remuneración no podrá ser inferior al ingreso mínimo mensual.
El I. mínimo mensual corresponde a una suma de dinero que se ajusta anualmente por
ley y que debe pagarse a todos los trabajadores los trabajadores que cumplan jornada
completa (45 horas semanales).
Si se establece una jornada parcial, la remuneración no podrá ser inferior al ingreso mínimo
mensual, calculada proporcionalmente en relación con la jornada ordinaria de 45 horas
semanales.
Se encuentra regulado por DL N° 670, pero su monto está fijado por la Ley N° 19.811.
Por regla general ningún trabajador puede percibir una remuneración inferior al ingreso
mínimo, con excepción de:
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b) ¿Que comprende el concepto remuneración? Articulo 42
a) El sueldo.
b) El sobresueldo
c) La comisión.
d) La participación
e) La gratificación.
Esta enumeración no es taxativa y las partes pueden convenir libremente otras que difieran
de las establecidas legalmente, el límite es el ingreso mínimo
50
Fijo: El monto del sueldo debe estar determinado concretamente en el contrato de
trabajo o bien deben establecerse las bases que sirvan para determinarlo. No
depende de ningún elemento aleatorio.
en dinero,
pagado por periodos iguales,
determinados en el contrato,
que recibe el trabajador por la prestación de sus servicios en una jornada ordinaria
de trabajo, sin perjuicio de lo señalado en el inc. 2º del art. 10.
El sueldo no podrá ser inferior a un ingreso mínimo mensual.
Excepción:
Se exceptúan de esta norma aquellos trabajadores exentos del cumplimiento de jornada.
Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso segundo del artículo 22.
Presunción:
Se presumirá que el trabajador está afecto a cumplimiento de jornada cuando debiere
registrar por cualquier medio y en cualquier momento del día:
el ingreso o egreso a sus labores, o bien
cuando el empleador efectuare descuentos por atrasos en que incurriere el
trabajador.
cuando el empleador, por intermedio de un superior jerárquico, ejerciere una
supervisión o control funcional y directo sobre la forma y oportunidad en que se
desarrollen las labores, entendiéndose que no existe tal funcionalidad cuando
el trabajador sólo entrega resultados de sus gestiones y se reporta
esporádicamente, especialmente en el caso de desarrollar sus labores en
Regiones diferentes de la del domicilio del empleador
2) Características del sueldo:
a.- Fijeza: el monto del sueldo debe estar establecido concretamente, o bien en el contrato
deben establecerse bases precisas para su posterior determinación. Por lo tanto su
determinación, forma y pago se encuentran preestablecidos, y no dependen de ningún
51
acontecimiento que pueda ocurrir o no. Lo que lo caracteriza a la fijeza no es que las partes
establezcan un monto fijo, sino que haya certidumbre acerca de su percepción.
b.- Periodicidad: la prestación debe pagarse por periodos iguales usualmente, mensual.
c.- Contractualidad: es el acuerdo de voluntades, y no un mandato legislativo lo que
determina su monto, sin perjuicio del sueldo mínimo.
d.- El contenido o forma del sueldo es pecuniario, se trata de una prestación en dinero, sin
perjuicio de que constituye también sueldo, a pesar de no estipularse en dinero, los
beneficios adicionales, que suministrará el empleador en forma de casa habitación, luz,
combustible, alimento u otras prestaciones en especies o servicios. (Articulo 10 inciso 2°).
Estas prestaciones en especie o servicios para constituir remuneración, deben ser avaluables
en dinero además deben tener las características de fijeza, periodicidad y contractualidad.
No sería sueldo, por tanto, aunque si remuneración, una prestación en especie avaluable en
dinero, pero otorgada esporádicamente.
C) Comisión: “Es el porcentaje sobre el precio de las ventas o compras, o sobre el monto de
otras operaciones, que el empleador efectúa con la colaboración del trabajador.”
52
la remuneración mínima, el empleador está obligado a pagarles el ingreso mínimo
mensual.
Esta forma remuneratoria puede despertar el interés del trabajador en la buena marcha de la
empresa y de este modo incitarle al mayor rendimiento posible.
Formalmente el origen de la participación es contractual o sea acuerdo de las
partes y no legal.
Es exclusivamente el acuerdo de las partes el que regula y determina tanto en su
cuantía, condiciones de procedencia etc.
Esta remuneración suele pagarse bajo la forma de BONO ANUAL que constituye un
incentivo para el trabajador.
Estos bonos son imponibles en proporción a los meses que corresponde el período
anual que corresponde.
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E) Gratificación: “Corresponde a la parte de utilidades con que el empleador beneficia el
sueldo del trabajador.”
Es una forma peculiar de participación en las utilidades totales de una empresa, con un
mínimo garantizado por la legalidad.
Gratificación legal:
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Sistemas para el cumplimiento de la obligación legal de gratificar:
Se deben pagar por el empleador con el carácter de anticipos sobre la base del balance o
liquidación presentada al Servicio de Impuestos internos, en tanto se practica la liquidación
definitiva.
Debe pagar los gastos razonables de ida y vuelta si para prestar servicios hizo que el
trabajador cambiara de residencia. Esto no constituirá remuneración.
Comprende los gastos de traslado del trabajador y los de su familia que vivan con él.
55
Estos gastos no procede pagar: Cuando la terminación del contrato se produjere por culpa o
por la sola voluntad del trabajador.
Son diversas medidas que señala el legislador, y de muy distinto orden, para proteger la
remuneración que debe percibir el trabajador y evitar que sea objeto de abusos o descuentos
indebidos o excesivos.
Modalidad en que puede fijarse la remuneración.
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3) Junto con el pago, el empleador deberá entregar al trabajador un comprobante con
indicación de:
El monto.
La forma como se determino.
Las deducciones efectuadas.
Estas son las liquidaciones de sueldo, no requiere ser firmado por el Trabajador.
5) Deberán pagarse en día de trabajo, entre lunes y viernes, en el lugar en que el trabajador
preste sus servicios y dentro de la hora siguiente a la terminación de la jornada.
Regla general: Las remuneraciones de los trabajadores y las cotizaciones de seguridad social
serán inembargables.
Excepciones:
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Deducciones que corresponde hacer a las remuneraciones artículo 58
a) Los impuestos que las graven, afectos a impuesto único, por vía de la retención.
b) Las cotizaciones de seguridad social.
c) Las cuotas sindicales que de conformidad a la legislación respectiva. El empleador debe
retenerlas y entregarla a los sindicatos.
d) Las obligaciones con Instituciones de previsión o con organismos públicos.
Limite a estas deducciones: no podrán exceder del 15% de la remuneración bruta total del
trabajador.
58
4) Deducciones, retenciones o compensaciones prohibidas. Articulo 58 inciso 3º
a) Sumas por arriendo de habitación, luz, entrega de agua, uso de herramientas, entrega de
medicinas, atención medica.
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no excederá respecto de cada beneficiario de un monto igual a 3 ingresos mínimos
mensuales por cada año de servicio y fracción superior a 6 meses, con un límite de 10
años.
Sin embargo el preaviso goza del privilegio por el total de su monto.
Solo gozaran de privilegio estos créditos de los trabajadores que estén devengados a la
fecha en que se hagan valer.
La Sumas que los empleadores adeudaren a los trabajadores por concepto de remuneraciones,
indemnizaciones o cualquier otro, devengadas con motivo de la prestación de servicios, se
pagaran reajustadas en el mismo porcentaje en que haya variado el Índice de Precios al
Consumidor determinado por el Instituto Nacional de Estadísticas, entre el mes anterior aquel
en que debió efectuarse el pago y el precedente a aquel en que efectivamente se realice.
Idéntico reajuste experimentaran los anticipos, abonos o pagos parciales que hubiera hecho el
empleador.
Estas sumas reajustadas en la forma indicada devengaran el interés máximo permitido para
operaciones reajustables a partir de la fecha en que se hizo exigible la obligación.
Estas serán pagadas por el empleador a la persona que se hizo cargo de sus funerales, hasta
concurrencia del costo de los mismos. Art. 60-1
60
1) el cónyuge.
2) Los hijos.
3) Los padres
Se pagara a unos a falta de otros en el orden indicado, bastando acreditar el estado civil
respectivo.
Regulación Legal:
Las causales del articulo 159 son las llamadas del sentido común porque sería
inconcebible que un contrato de trabajo no pudiera terminar por las causales de
mutuo acuerdo por ejemplo,
Las causales del artículo 160 que son las llamadas causales de caducidad,
Las causales del artículo 161 que son las necesidades de la empresa,
establecimiento o servicio.
La ley Chilena no estima conforme a la dignidad del trabajador, salvo casos de excepción para
cargos de exclusiva confianza, que el empleador ponga término al contrato de trabajo sin
expresión de causa, ósea por la sola voluntad del jefe o responsable de la marcha de la
empresa. Su facultad y deber es determinar quien debe o no continuar en la empresa, según lo
requieran las necesidades de esta.
61
CAUSALES DE TERMINACION DE LOS CONTRATOS DE TRABAJO:
Concepto: “Son aquellas en las que actúa la voluntad de unas de las partes.”
Son:
Características
62
1) Basta con un finiquito firmado por las partes.
2) Ella no dará lugar a indemnización legal, salvo lo que puedan adoptar las partes.
63
En este caso artículo 161 bis, el empleador no puede poner término al contrato de trabajo, ni
por invalidez total ni parcial del trabajador. Sin embargo, la misma disposición permite
separar de sus funciones al trabajador por el hecho de ser inválido y, en tal caso, lo obliga a
pagarle la indemnización por años de servicio aumentada en un 50%.
En este caso el trabajador, el trabajador carece del derecho a cobrar indemnización por
desahucio, por cuanto fue contratado para una labor determinada la que al concluirse pone fin
a la relación laboral existente, situación que por estar pactada previamente tiene el carácter
de bilateral.
3) Conclusión del trabajo o servicio que dio origen al contrato. Esta causal se aplica al
contrato por obra o faena, que tiene carácter de temporal. Estos contratos no se
transforman en indefinidos.
La configuración de esta causal resulta difícil de probar si en el respectivo contrato de trabajo
no se han estipulado con claridad la naturaleza de los servicios que debe realizar el trabajador
y no se ha señalado debidamente para qué gestión y labor especifica o temporal de la empresa
ha sido contratado. La comunicación lo mismo señala anteriormente. Además debe indicar el
estado en que se encuentran sus cotizaciones
4) Caso Fortuito o Fuerza Mayor. El Código Civil. Lo define como: el imprevisto a que no es
posible de resistir como un naufragio, un terremoto. Los requisitos son:
a) Que sea imprevisto
b) Que sea insuperable
c) Que sea ajeno a la voluntad de la persona que lo invoca.
64
Su fundamento jurídico radica en que ella ataca a la posibilidad de ejecución de él mismo, por
lo que el despido es justo, pues no queda otra alternativa. La comunicación igual a lo referido
anteriormente.
El caso fortuito o la fuerza mayor han de ser de tal entidad que impida al empleador continuar
con el giro y lo obligue a cerrar la empresa. Y como a lo imposible nadie está obligado, el
contrato de trabajo se extingue por imposibilidad de ejecución, sin responsabilidad para el
empleador. El art. 1547 inc. 2º CC establece que el deudor no es responsable del caso fortuito,
a menos que haya sobrevenido por su culpa.
Terremoto ocurrido el 27 de Febrero de 2010
Cabe hacer una mención particular respecto de la aplicación del caso fortuito en torno al
terremoto ocurrido el 27 de Febrero de 2010, en especial respecto de la posibilidad de
aplicarlo como causal de término de contrato. La cuestión particular reside en el entendido de
que nuestro país es de naturaleza sísmica, por lo que, si bien no podemos saber cuándo
específicamente, si existe certeza de que ocurrirán terremotos. Al respecto la Dirección del
Trabajo ha sostenido el siguiente criterio: “Si existe la posibilidad de cumplir con la
obligación, aunque sea con dificultades, no procede que opere como modo de extinguir las
obligaciones, el caso fortuito o fuerza mayor, pues no aparecerá como completamente
irresistible el terremoto y sus efectos directos. Sería el caso en que un empleador que hubiere
sufrido la destrucción completa de sus instalaciones en una ciudad determinada, pero que
tuviere otra u otras instalaciones a las cuales pudiere trasladar a quienes laboraban allí.”
Procedimiento.
De conformidad con el art. 162 CT, si el contrato de trabajo termina por esta causa, el
empleador deberá:
comunicarlo por escrito al trabajador, personalmente o por carta certificada enviada
al domicilio señalado en el contrato, expresando la causal y los hechos en que se
funda.
Esta comunicación se entregará o deberá enviarse, dentro de los seis días hábiles
siguientes al de la separación del trabajador, con copia a la Inspección del Trabajo
dentro del mismo plazo.
La omisión, ineptitud o extemporaneidad de la comunicación de la causal será
sancionada con multa, pero no invalidará la terminación del contrato.
65
El empleador deberá, además, informar por escrito al trabajador el pago de las
cotizaciones previsionales devengadas hasta el último día del mes anterior al despido,
adjuntando los comprobantes que lo justifiquen. La infracción de esta última
obligación acarrea la nulidad del término del contrato.
Efectos.
Esta causa está sujeta a la calificación judicial en el evento que el trabajador considere que su
aplicación es injustificada.
a) Terminación justificada.
La fuerza mayor libera a los empleadores de sus obligaciones de proporcionar trabajo y los
faculta por ende para despedir a sus trabajadores sin pago de indemnización alguna. En
efecto, si el impedimento es de carácter definitivo, la ruptura de la relación laboral de
conformidad a la ley no es abusiva.
b) Terminación injustificada.
Si el juez así lo declara, ordenará el pago de la indemnización sustitutiva del aviso previo y la
por años de servicio, según correspondiere, aumentada esta última en un cincuenta por ciento
(art. 168 CT).
El despido comprende toda extinción del contrato que tiene su causa en la voluntad unilateral
del empleador. La ley obliga al empleador a despedir a los trabajadores fundada en una causal
legal de aquellas del artículo 160 y 161-1.
La única excepción al despido justificado es el desahucio que se puede invocar respecto de
determinados trabajadores y que es expresión de la sola voluntad del empleador.
El contrato de trabajo termina, sin derecho a indemnización alguna, cuando el
empleador le ponga término fundado en que el trabajador ha incurrido en alguna de
las siguientes causales.
Al ser causales subjetivas, no basta que el trabajador incurra objetivamente en el
comportamiento descrito en la causal, sino que, además, dicho incumplimiento debe
66
ser susceptible de imputación subjetiva, esto es, atribuible a dolo o malicia del
trabajador o, en su caso, a culpa o negligencia del mismo.
De ello se sigue que la relación de trabajo termina como una sanción o castigo al mal
comportamiento del trabajador.
Como sanción adicional, el contrato de trabajo termina sin derecho a indemnización
alguna, conforme al art 160 CT.
Las mismas características reúne la causal que contempla el art. 9. º inc. 3. º CT, la
cual se refiere al dependiente que se niega injustificada y contumazmente a firmar el
instrumento en el cual consta su contrato de trabajo.
Concepto de Caducidad:
Se clasifican en 8 clases:
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configurarse un delito y que éste quede acreditado, puede estimarse como despido
injustificado si es que no se configura el requisito de gravedad, como observamos: «Si bien ha
quedado claramente establecido que hay una conducta indebida del actor, en que se ha faltado
a la honradez y el buen actuar, al sacar de la empresa en que trabaja 24 yogures, ésta no tiene
la gravedad para justificar el despido.
Requisitos:
La ley 20005 corresponde a una manifestación del pleno reconocimiento de los derechos
fundamentales dentro de las relaciones laborales, de este modo la represión del acoso sexual
tiene su fundamento en el respeto y promoción de los derechos fundamentales de la persona
afectada en el trabajo, cuestión que exige a las empresas, tal como lo señala el artículo 153 del
C del T. “la creación de un ambiente laboral digno y de mutuo respeto entre los trabajadores”.
Especialmente relevante en la prevención y represión del acoso sexual en el ámbito laboral, es
el deber de protección establecido en el artículo 184 que señala que “El empleador estará
obligado a tomar todas las medidas necesarias para proteger eficazmente la vida y salud de
los trabajadores, manteniendo las condiciones adecuadas de higiene y seguridad en las faenas,
como también los implementos necesarios para prevenir accidentes y enfermedades
profesionales.
El acoso sexual corresponde en lo fundamental a una conducta ilícita que lesiona diversos
bienes jurídicos del trabajador afectado tales como:
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Integridad física y síquica
La igualdad de las oportunidades
La intimidad
La libertad sexual
Todos derechos derivados de la dignidad de las personas
Cuestión expresamente protegida en el artículo 2 del C del T. al señalar que “Las relaciones
laborales deberán siempre fundarse en un trato compatible con la dignidad de la persona “
Concepto:
Se produce acoso sexual cuando una persona hombre o mujer, realiza en forma indebida, por
cualquier medio, requerimientos de carácter sexual, no consentidos por la persona requerida,
y que amenacen o perjudiquen su situación laboral o sus oportunidades en el empleo.
Cabe precisar que las conductas constitutivas de acoso sexual no se encuentran limitas a
cercamientos o contactos físicos, sino que incluye cualquier acción del acosador sobre la
victima que pueda representar un requerimiento de carácter sexual indebido, tal como se
expone en el concepto cuando señala que el acoso sexual puede producirse “por cualquier
medio”, incluyendo en este sentido:
Propuestas verbales
Correos electrónicos
Cartas o misivas personales
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interno un procedimiento para tramitar denuncias de acoso, medidas de resguardo para la
acosada o acosado y sanciones para el acosador.
La normativa establece como una obligación de los empleadores contar con normas sobre
acoso sexual en los reglamentos internos de orden, higienes y seguridad como lo señala el
artículo 153 inciso 2º “Especialmente, se deberán estipular las normas que se deben
observar para garantizar un ambiente laboral digno y de mutuo respeto entre los
trabajadores.”
El número 12 del artículo 154 señala que el reglamento interno deberá contener:
“El procedimiento al que se someterán las medidas de resguardo y sanciones que se
aplicarán en caso de denuncias por acoso sexual”.
Para el logro de este objetivo exigido por la ley, es necesario que los empleadores respectivos
señalen en sus respectivos reglamentos, como mínimo las siguientes estipulaciones:
70
b) Las medidas de resguardo que la empresa aplicará en caso de denuncias de acoso sexual,
con el objeto de garantizar los derechos de los involucrados art. 211-b
Separación de los espacios físicos
Redistribución del tiempo de la jornada
Considerando la gravedad de los hechos imputados y las posibilidades derivadas de las
condiciones de trabajo.
c) Las sanciones que se aplicaran en caso de darse por acreditada la conducta de acoso
sexual, las que deben ajustarse a las permitidas por la ley en caso de empleadores que cuenten
con reglamento interno e4sto es amonestación verbal, por escrito o multa en conformidad
articulo 154
La exigencia anterior, de contar con normas sobre acoso sexual en los reglamentos internos
de las empresas.
En el caso de las empresas que no tengan obligación de contar con un reglamento interno, por
carecer de dicho deber, no están obligados a contar con normas sobre acoso sexual, sin
perjuicio de lo anterior, nada impide que el empleador en esta situación decida contar con
normas de prevención y sanción de acoso sexual, mediante la dictación del respectivo
reglamento interno, aprovechándose de este modo de la norma de no recargo indemnizatorio
establecida en el artículo. 168 inciso 3º.
En el caso que un empleador en esta situación reciba una denuncia de acoso sexual, y no tenga
normas en los términos señalados, deberá inmediatamente a remitirla a la inspección del
Trabajo respectiva, para que esta autoridad administrativa de curso al procedimiento de
investigación respectiva.
71
1) En caso de acoso sexual, la persona afectada deberá hacer llegar su reclamo por escrito a
la dirección de la empresa o a la respectiva inspección.
2) De este modo el procedimiento establecido en la ley se inicia con:
3) Dicha denuncia puede ser presentado por el propio afectado, o por el sindicato al que se
encuentra afiliado cuando sea requerido expresamente.
4) El empleador que ha recibido una denuncia de acoso sexual puede decidir efectuar un
procedimiento interno de la investigación y sanción o remitirla a la inspección del trabajo
para que dicho organismo investigue.
5) El empleador debe inmediatamente después de recibida la denuncia adoptar medidas de
resguardo destinada a mantener un ambiente laboral de respeto entre los involucrados,
cuestión que corresponde a un deber legal plenamente exigible desde el punto de vista de la
autoridad administrativa.
Los resultados de la investigación interna, deben ser remitidos a la inspección del trabajo,
para que esta, si lo estima pertinente, efectué, tanto desde el punto de vista procedimental
como de las conclusiones del empleador, las observaciones que correspondan y que deberán
ser puestas en conocimiento del empleador, denunciante y denunciado.
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En caso de presentarse la denuncia a la inspección del trabajo, ya sea por la persona afectada
o por el empleador que se la remite, esta institución deberá junto con sugerir de inmediato al
empleador las medidas de resguardo para proteger a los involucrados, investigar los hechos
en conformidad al procedimiento administrativo correspondiente. En todo caso, la
investigación respectiva no podrá exceder de 30 días.
En cualquier de las dos situaciones anteriores, ya sea que la investigación fuere efectuada
internamente por el empleador, o ya sea realizada por la inspección del Trabajo, el empleador
tiene un plazo de 15 días, desde que recibe el informe elaborado por la inspección del trabajo
o las observaciones de esta a las conclusiones del procedimiento efectuado por el empleador,
para disponer las medidas y aplicar las sanciones que correspondan.
Debe efectuarse la denuncia directamente ante la inspección del trabajo respectiva por la
infracción a las normas legales laborales contenidas en el artículo 2.
El acoso sexual corresponde a una conducta ilegal, que infracciona el artículo 2 del C. del
Trabajo y lesiona diversos bienes de la persona afectada, protegidos por el ordenamiento
jurídico vigente, debiendo el estado, a través de sus órganos fiscalizadores sancionar
administrativamente dicha conducta. En esta situación en que el empleador es el denunciado,
el procedimiento para la denuncia del acoso sexual será el que corresponda para la aplicación
de una multa administrativa de esta naturaleza, según lo disponga la institución, dando
garantías de celeridad y reserva para los involucrados.
Sanciones:
Si se comprueba el acosos sexual, el empleador debe aplicar las medidas o sanciones que
correspondan dentro de un plazo de 15 días de terminada la investigación interna o desde que
se le hayan comunicado los resultados de la investigación efectuada por la inspección del
trabajo.
El procedimiento y las sanciones deben estar contenidos en el reglamento interno. Entre
dichas sanciones está contemplado:
73
1) El despido del trabajador o trabajadora cuando se ha comprobado su condición de
acosador, sin derecho a indemnización, ya que se ha incorporado el acoso sexual como causal
de despido artículo 160 inciso1.
Las vías de hecho son las agresiones físicas. Hay que considerar si existió una
provocación suficiente para haber motivado una reacción violenta, pudiente existir
responsabilidad suficiente tanto del provocador como del provocado. En consecuencia la ley
ha señalado que se configura esta causal si el trabajador agrede verbal y físicamente a su jefe
directo, sin que exista una provocación por parte de este, dentro del establecimiento de la
empresa.
El trabajador que ofende, agravia o ultraja de palabra u obra al empleador o a sus mandantes
o representantes o a otros trabajadores del establecimiento o faena.
El artículo 416 del C. Penal define la injuria como “Toda expresión proferida o acción
ejecutada en deshonra, descrédito o menosprecio de otra persona”
74
desempeñe.
Es procedente aplicarla si se trata de hechos graves que afectan a la empresa en que trabaja
el dependiente en caso de robo, hurtos o vías de hecho cometidos contra bienes o personas al
empleador, bastando que el delito este debidamente configurado en la causa criminal
pertinente o que exista condena al respecto en contra del dependiente para establecer la
causal.
Por otra parte la falta de respeto a las compañeras de trabajo, los gestos obscenos y los
manifiestos estados de ebriedad, dentro de la jornada de trabajo y según las circunstancias
donde se presenten o afecten al normal desarrollo, podría calificarse como conductas
inmorales constitutivas de la causal de caducidad del contrato de trabajo.
Ejemplos jurisprudenciales:
Incurre en falta de probidad o moralidad el jefe de producción de una empresa que
mantiene relaciones amorosas con la cónyuge de su empleador, que se desempeña
como cajera en ausencia de su propietario, lo que constituye una conducta contraria a
la ética y un atentado grave a las obligaciones de rectitud, lealtad y honradez que
debe el dependiente por la confianza depositada en él»
La circunstancia de que el mayordomo de un edificio se presentara al trabajo con
evidentes demostraciones de haber bebido y que, en la madrugada del día siguiente,
en completo estado de ebriedad, se exhibiera en forma indecorosa en uno de los pisos
del edificio, junto con contrariar normas elementales de moral, determina una actitud
de ofensa y menosprecio a los moradores del edificio.
f) CONDUCTAS DE ACOSO LABORAL
Con fecha 08 de Agosto de 2012, fue publicada la Ley 20.607, que modifica el Código del
Trabajo, sancionando las prácticas de acoso laboral, incluyendo a los funcionarios públicos y
municipales.
75
La ley define el acoso laboral como una conducta contraria a la dignidad de la persona.
Esta primera definición es fundamental, ya que la dignidad de la persona es la fuente de todas
las garantías constitucionales, y evidentemente, es la esencia de los derechos humanos
Concepto. Art. 2 inc. 2, Es contrario a la dignidad de la persona el acoso laboral
entendiéndose por tal:
“Toda conducta que constituya agresión u hostigamiento reiterados, ejercida por el
empleador o por uno o más trabajadores, en contra de otro u otros trabajadores, por
cualquier medio, y que tenga como resultado para el o los afectados su menoscabo,
maltrato o humillación, o bien que amenace o perjudique su situación laboral o sus
oportunidades en el empleo”. Constituye acoso laboral:
a). Cualquier conducta que implique agresión u hostigamiento en contra de uno o más
trabajadores.
b). Esta conducta debe ser reiterada.
c) La conducta puede ser ejercida por el empleador o por 1 o más trabajadores, en contra de
uno o más trabajadores.
d) La agresión u hostigamiento pueden realizarse a través de cualquier medio.
Este concepto se incorpora por la referida ley al Código del Trabajo en su artículo 2º, y
también en:
los artículos 84 de la Ley 18.883 Estatuto Administrativo para Funcionarios Públicos;
y en el artículo 82 de la Ley 18.834, Estatuto Administrativo para Funcionarios
Municipales. Estos últimos se remiten a la definición que realiza el Código del Trabajo
cuando aluden al acoso laboral, como prohibiciones estatutarias.
Conceptos:
76
La expresión "agresión" es el "Acto de acometer a alguien para matarlo, herirlo o hacerle
daño", definida también como "acto contrario al derecho de otra persona".
"Maltrato" como "Acción y efecto de maltratar", está definido como "tratar mal a alguien de
palabra u obra.
"humillar", "herir el amor propio o la dignidad de alguien" y "Dicho de una persona: pasar
por una situación en la que su dignidad sufra algún menoscabo".
en forma tal que permita considerar como tales todas aquellas conductas que impliquen una
agresión física hacia el o los trabajadores afectados o que sean contrarias al derecho que les
asiste, así como las molestias o burlas insistentes en su contra, además de la incitación a hacer
algo, siempre que todas dichas conductas se ejerzan en forma reiterada, cualquiera sea el
La norma en comento exige, además, que tales conductas ocasionen menoscabo, maltrato o
humillación al o los trabajadores afectados, debiendo entenderse por tales, según ya se
precisara, cualquier acto que cause mengua o descrédito en su honra o fama o que
implique tratar mal de palabra u obra o que los hiera en su amor propio o en su
dignidad, o bien, que amenacen o perjudiquen la situación laboral o las oportunidades
de empleo de dichos afectados.
A lo anterior cabe agregar que, al utilizar la expresión "[...] o bien que amenace o perjudique
su situación laboral o sus oportunidades en el empleo", el legislador ha entendido que la
conducta de acoso laboral se configura no sólo cuando la acción del empleador o del o los
trabajadores ocasiona un perjuicio o daño laboral directo en su situación al interior de la
77
empresa, sino también cuando por la creación de un ambiente hostil y ofensivo del trabajo, se
pone en riesgo su situación laboral u oportunidades en el empleo.
Elementos:
1.- Cuando se señala que involucra “cualquier conducta”, esta amplitud evidentemente
abarca los comportamientos activos, pasivos, directos e indirectos, o por interposita personae.
Desde el punto de vista de los medios, podrían clasificarse en medios escritos, verbales,
simbólicos, y también gestuales. Este último en el sentido de lo que entendemos como
comunicación corporal o no verbal.
Podría considerarse además el ámbito en que se desarrolla, esto es, si es público, privado,
encubierto o notorio. El ámbito físico será siempre laboral, por la relación existente entre
víctima y victimario, pero sin duda, el comportamiento podría verificarse más allá del lugar de
trabajo, e invadir el ámbito o entorno social, familiar, o grupal de la persona.
78
distintas, con el mismo objetivo, que logren establecer claramente una insistencia
ilegítima y no soportable en las condiciones estatutarias, laborales o contractuales
preestablecidas.
4.- El victimario o acosador. La ley considera que el ilícito puede ser cometido por el
empleador o por uno o más trabajadores, en contra de otro u otros trabajadores.
6.- Exigencia de resultado. En este caso, estamos frente a una exigencia de comprobación de
un efecto lesivo en la persona de la víctima. No le basta a esta definición de acoso, la mera
intencionalidad en el uso de los medios objetivamente comprobables, sino que las acciones
tengan un efecto como resultado, en forma de menoscabo, maltrato o humillación.
Todo lo anterior, hace necesario acreditar dichos efectos a través los medios de
prueba más idóneos, y que no dejan de tener dificultades ya que estos resultados se
presentarán más notorios precisamente cuando el deterioro de la víctima alcanza un
nivel importante de desgaste sicológico, estrés o deterioro de la salud física.
En un artículo Omar Ahumada Mora Abogado.
Sujetos de la acción
A) El empleador
B) o por uno o más trabajadores, debiendo,
C) a su vez, dirigirse tales acciones en contra de uno o más trabajadores. Ello permite
precisar que los sujetos de la acción son los siguientes:
79
a) El empleador puede poner término al contrato de aquél trabajador que incurra en
conductas constitutivas de acoso laboral. Nueva causal de despido sin derecho a
indemnización, consagrada en la letra f), numerando 1º del artículo 160 del Código del
Trabajo.
B) Si quien ejerce el acoso es el empleador, el trabajador afectado puede recurrir a la figura
del despido indirecto o autodespido. Es decir, puede poner término al contrato de trabajo y
demandar judicialmente el pago de las indemnizaciones y prestaciones laborales
correspondientes. El trabajador que ejerza falsa o maliciosamente este derecho, estará
obligado a indemnizar los perjuicios causados.
Mecanismos de Protección
Dado que las conductas tipificadas en el art. 160 Nº1 CT, comprometen seriamente la honra
del trabajador, el empleador que las invoca ha de tener el cuidado de contar con elementos
probatorios sólidos para demostrar sus dichos. Y aun cuando esté en situación de comprobar
la falta del trabajador, debe ponderar con mucho criterio su trascendencia, porque los
tribunales son estrictos a la hora de calificarla. Si el empleador obra con ligereza, el despido
podría ser declarado, además de injustificado, carente de motivo plausible por el tribunal, lo
que trae aparejado un recargo sobre la indemnización por años de servicio de hasta un 100%,
80
sin perjuicio de las acciones civiles (por daño moral, por ejemplo) y criminales (injurias y/o
calumnias) que pudiere entablar en su contra el trabajador afectado.
2) Negociaciones que ejecute el trabajador dentro del giro del negocio y que
hubieren sido prohibidas por escrito en el respectivo contrato por el empleador.
Articulo 160 N° 2.
Los reglamentos internos de una empresa forman parte de los contratos individuales y
por ello, si se prohíbe expresamente efectuar determinadas negociaciones relativas al giro del
negocio, quien los trasgredí incurre en una causal de caducidad de su contrato de trabajo.
81
Puede ser:
82
a) La salida intempestiva o injustificada del trabajador del sitio de la faena y durante
las horas de trabajo, sin permiso del empleador o de quien lo represente.
Requisitos copulativos
83
5) Actos, omisiones o imprudencias temerarias que afecten a la seguridad o al
funcionamiento del establecimiento, a la seguridad o a la actividad de los
trabajadores, o a la salud de estos. Art. 160 N° 5
Los actos deben ser intencionales, basta la imprudencia, pero esta debe ser temeraria lo que
supone especial imprudencia por parte del trabajador debe ser acreditada en forma clara y
precisa lo que la acerca a la culpa grave que se homologa con el dolo (intención positiva de
inferir injuria a la persona o propiedad de otro), para que opere esta causal el trabajador
debió actuar en forma dolosa o con negligencia considerable.
Se trata del caso usualmente llamado sabotaje del trabajador al empleador, esto es perjudicar
al empleador maliciosamente, debe ser un acto intencional.
Se requiere que el perjuicio se haya producido –no basta la mera puesta en peligro.
Además se requiere voluntad y conciencia de la acción u omisión que lo causa –la sola culpa
o imprudencia es insuficiente-, el trabajador debe saber y querer dañar los bienes de la
empresa. Claramente se trata de una conducta criminal del trabajador (delito de daños).
7) Incumplimiento grave de las obligaciones que impone el contrato artículo 160 N° 7
Esta es una causal muy genérica, y como es necesaria la presencia de una característica
subjetiva, cual es la gravedad del incumplimiento, además debe ser contractual, es decir deben
84
estar en el respectivo contrato de trabajo en caso de desacuerdo de las partes corresponde al
juez aplicar cada caso.
La jurisprudencia ha indicado casos como:
Atrasos reiterados
Estado de ebriedad
Protesto de cheques para el trabajador bancario.
Por lo tanto, se refiere a aspectos relacionados con la marcha técnica de la empresa y/o
administrativa de la misma y problemas económicos de carácter grave en que se encuentra la
empresa y no están relacionadas con la capacidad del trabajador o su conducta.
Procedimiento
De acuerdo con el inc. 4° del art. 162 CT, cuando el empleado invoque esta causal, deberá:
dar un aviso al trabajador, con copia a la Inspección del Trabajo respectiva, a lo
menos con 30 días de anticipación.
Sin embargo, no se requerirá esta anticipación cuando el empleador pagare al
trabajador una indemnización en dinero efectivo sustitutiva del aviso previo,
equivalente a la última remuneración mensual devengada.
La comunicación o preaviso, deberá ser por escrito
85
entregado personalmente al trabajador, o bien enviado al domicilio señalado en el
contrato.
En él se expresará la causal y los hechos en que se funda.
El empleador deberá, además, informar por escrito al trabajador el pago de las
cotizaciones previsionales devengadas hasta el último día del mes anterior al despido,
adjuntando los comprobantes que lo justifiquen. La infracción de esta última
obligación acarrea la nulidad del término del contrato.
Cuando el contrato hubiere estado vigente un año o más, la invocación de esta causal
por el empleador trae aparejada el pago de la indemnización por años de servicio. De
ahí que la ley exija que la comunicación indique, además, precisamente, el monto total
a pagar por concepto de dicha indemnización.
Si el trabajador estuviere demandado por alimentos, y se hubiera decretado en el
respectivo proceso la retención por el empleador de los alimentos provisorios o, en
su caso, de los definitivos, el empleador deberá dar cuenta al tribunal del término de
la relación laboral con el alimentante. En caso de incumplimiento, el tribunal
determinará a responsabilidad de aquél en el hecho y aplicará, si correspondiere, una
multa a beneficio fiscal, equivalente al doble de la cantidad mandada retener, lo que
no obsta para que se despache en su contra, o en contra del alimentante el
mandamiento de ejecución que corresponda.
En caso de que sea procedente el pago de la indemnización sustitutiva del aviso
previo será obligación del empleador retener de ella la suma equivalente a la pensión
alimenticia del mes siguiente a la fecha de término de la relación laboral, para su pago
al alimentario. Asimismo, si fuere procedente la indemnización por años de servicio, o
se pactare ésta voluntariamente, el empleador estará obligado a retener del total de
dicha indemnización el porcentaje que corresponda al monto de la pensión de
alimentos en el ingreso mensual del trabajador, con el objeto de realizar el pago al
alimentario (art. 13 inc. 1°, 3°, 4° y final, Ley 14.908, sobre Abandono de Familia y
Pago de Pensiones Alimenticias.
Impugnación de la Causal:
86
El art. 161 inc. 1º CT prescribe al efecto que “la eventual impugnación de las causales
señaladas, se regirá por lo dispuesto en el artículo 168”.
Por tanto, el trabajador despedido por esta causal tiene:
un plazo de caducidad de 60 días hábiles, contado desde la separación para reclamar
que se declare su improcedencia (art. 168 inc. 1.º CT).
Este plazo de caducidad se suspende por reclamo ante la Inspección del Trabajo en
los términos señalados en el inc. final del art. 168 CT.
La causal necesidades de la empresa, establecimiento o servicio no podrá ser
invocada con respecto a los trabajadores que gocen de licencia por enfermedad
común, accidente del trabajo o enfermedad profesional, otorgada en conformidad a
las normas legales vigentes que regulan la materia (art. 161 inc. final CT).
3) Cargos de exclusiva confianza del empleador cuyo carácter de tales emane de la naturaleza
de sus servicios.
En los casos de las letras 1),2) y 3): El Desahucio deberá darse por escrito del empleador
con 30 días de anticipación a lo menos, con copia a la Inspección del Trabajo.
Casos en que no se requerirá dar aviso del desahucio con 30 días de anticipación:
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2) En caso de cargos o empleos de exclusiva confianza cuyo carácter emane de la naturaleza
de estos.
Esta causal de término del contrato de trabajo también encuentra su origen en la decisión del
trabajador, como en la renuncia. Sin embargo, la situación aquí es muy diferente, pues el
trabajador se ha visto forzado a poner término a su contrato de trabajo por culpa de su
empleador.
Concepto:
Es la facultad que tiene el trabajador para poner término al contrato de trabajo, de acuerdo al
procedimiento que le franquea la ley, cuando el empleador ha incurrido en ciertas causales
que contempla el código, lo cual da derecho al trabajador al pago de la correspondiente
indemnización por años de servicio, cuando estas proceden.
Las causales de despido indirecto
Acoso Laboral
88
Actos, omisiones o imprudencias temerarias que afecten a la seguridad o al
funcionamiento del establecimiento, a la seguridad o a la actividad de los trabajadores
o a la salud de éstos.
El artículo 171 del Código del Trabajo establece las exigencias para invocar esta causal:
Se debe dar aviso escrito al empleador, sea personalmente o por carta certificada
enviada a su domicilio. El plazo es de tres días desde la separación de sus funciones.
La carta debe expresar la o las causales invocadas y los hechos en que se funda;
Se debe remitir una copia de la misma a la Inspección del Trabajo respectiva, todo en
un plazo de tres días hábiles siguientes a la separación.
Se debe concurrir al juzgado respectivo en el plazo de 60 días hábiles contados desde
la terminación del contrato de trabajo, demandando al empleador el pago de la
indemnización sustitutiva del aviso previo y por años de servicios, que será
aumentada en un 50% si la causa invocada es el incumplimiento grave de las
obligaciones que impone el contrato, y hasta en un 80% si la causa son conductas
indebidas de carácter grave o actos, omisiones o imprudencias temerarias.
Finalmente, si no logra acreditarse la causal invocada para fundar el despido indirecto,
se entiende que el contrato ha terminado por la renuncia del trabajador.
89
ARTICULO 162
Si el empleador le pusiere termino al contrato por alguna de las causales establecidas en este
numeral, deberá comunicar por escrito al trabajador, personalmente o por carta certificada
enviada al domicilio señalado en el contrato, expresando:
La o las causales invocadas,
los hechos en que se funda y
El estado en que se encuentran las imposiciones previsionales.
El monto que el empleador debe pagar al trabajador por concepto de
indemnizaciones por término del contrato de trabajo al invocar las causales de
necesidades de la empresa y desahucio articulo 161. Este aviso es una oferta
irrevocable de pago.
Esta comunicación se entregará o deberá enviarse dentro de los tres días hábiles siguientes
al de la separación del trabajador. Si se tratare de la causal señalada en el número 6 del
artículo 159 (caso fortuito o fuerza mayor) el plazo será de 6 días hábiles Debe enviarse copia
del aviso a la respectiva inspección del trabajo.
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1) Vencimiento del plazo convenido del contrato.
2) Conclusión del trabajo o servicio que dio origen al contrato.
3) Caso fortuito o fuerza mayor.
4) Causales de termino sin derecho a indemnización
5) Casos de desahucio por escrito del empleador.
6) Despido por necesidades de la empresa.
Caso en que procede: Cuando el empleador invocó como causal del despido la de necesidades
de la empresa.
Supone una oferta irrevocable del pago de las indemnizaciones: la comunicación que
dirija el empleador al trabajador informándole respecto de los montos que correspondan por
la indemnización por años de servicio y la indemnización sustitutiva del aviso previo, en caso
que éste no se haya dado.
91
En este caso el empleador estará obligado a pagar las indemnizaciones que correspondan en
un solo acto al momento de extender el finiquito, es decir, el empleador no podrá pagar en
cuotas si ello no es aceptado por el trabajador.
Si el trabajador accede a que se le pague en forma fraccionada (en cuotas): el pacto que
da cuenta del acuerdo, deberá ser ratificado ante la Inspección del Trabajo.
Se deben señalar:
En este caso el empleador será además sancionado con una multa administrativa de 1 a 60
UTM.
a) Si la causal invocada o los hechos en que se funda el finiquito son irreales, el trabajador
no debe firmar el finiquito y debe concurrir a la brevedad a la Inspección del Trabajo
correspondiente a su lugar de trabajo para dejar constancia de esta situación.
c) Nunca firmar un finiquito conjuntamente con el contrato de trabajo y menos una hoja en
blanco.
92
Despido del trabajador sin habérsele pagado las cotizaciones previsionales.
Efectos:
a) Se suspende la obligación del trabajador de prestar servicios.
b) El empleador se encuentra obligado a pagar al trabajador las remuneraciones y demás
prestaciones contempladas en el contrato de trabajo por el lapso comprendido entre la fecha
de terminación del contrato de trabajo y la fecha del envío o de entrega de la comunicación de
pago de las cotizaciones morosas.
FINIQUITO
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respecto del contenido del instrumento. Si el ministro de fe se limita a autorizar la firma
del trabajador no se habrá cumplido esta formalidad.
“Son las prestaciones adeudadas que el trabajador declara en el mismo finiquito que cobrará
por la vía judicial.”
En caso del despido y del término del contrato por vencimiento del plazo convenido y
conclusión de obra, faena o servicio, si el trabajador ratifica el finiquito ante un ministro de fe,
el CT articulo 177 inciso 3º obliga al ministro de fe a requerir al empleador que le acredite que
se ha dado cumplimiento integro al pago de todas las cotizaciones para fondos de pensiones,
de salud y de seguro de desempleo si correspondiere, hasta el último día del mes anterior al
del despido. Si el empleador no hubiera pagado las cotizaciones previsionales, el ministro de
fe debe consignar que el finiquito no producirá el efecto de poner término al contrato de
trabajo.
El empleador acredita el pago de las cotizaciones previsionales mediante certificados de los
organismos competentes o con las copias de las respectivas planillas de pago. Los organismos
tienen un plazo de tres días hábiles desde la solicitud.
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Plazo para extender el finiquito:
El finiquito deberá ser otorgado por el empleador y puesto a su pago a disposición del
trabajador dentro de diez días hábiles, contados desde la separación del trabajador. Las
partes podrán pactar el pago en cuotas de conformidad a los artículos 63 bis y 169.
1.- Tiene mérito ejecutivo: Las obligaciones en el consignadas son liquidas y exigibles
mientras la acción ejecutiva no se encuentre prescrita.
2.- Amplio poder liberatorio: Esto es una vez suscrito con las formalidades expuestas el
trabajador no podrá efectuar ningún tipo de reclamación respecto de las obligaciones
derivadas del contrato
3.- Pleno valor probatorio: del hecho de haberse otorgado y de su ratificación.
El empleador está obligado a mantener en el lugar de trabajo un ejemplar del finiquito en que
conste el término del contrato de trabajo, firmado por ambas partes.
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Clases de Indemnización Laboral.
El Código del Trabajo contempla la obligación de preaviso del empleador en dos casos:
A) El despido por la causal “necesidades de la empresa, establecimiento o servicio (arts.
161 inc. 1º y 162 inc. 4º CT), que procede respecto de cualquier trabajador;
B) El desahucio, que se aplica sólo a ciertos empleados (art. 161 inc. 2º CT).
En ambos casos el empleador debe avisar su decisión por escrito al trabajador
afectado, con 30 días de anticipación, a lo menos, enviando además una copia de
dicho aviso a la Inspección del Trabajo. La comunicación al trabajador deberá
también indicar, precisamente, el monto total a pagar por concepto de indemnización
por años de servicio, si procediere.
Esta indemnización se conoce como sustitutiva del aviso previo. El art. 168 CT la
extiende a los casos en que habiendo el trabajador impugnado judicialmente la
aplicación de una o más de las causales establecidas en los arts. 159, 160 y 161 CT, el
tribunal declara el despido injustificado, indebido, improcedente o sin causa legal.
El Código señala también al trabajador la obligación de preaviso en caso de renuncia, la cual
deberá ser informada al empleador con 30 días de anticipación, a lo menos. Sin embargo, la
ley laboral no prevé una indemnización sustitutiva a favor del empleador, en caso que el
dependiente no efectúe dicho aviso. En todo caso, el patrón puede impetrar la acción civil
resarcitoria si la renuncia intempestiva le ocasionare perjuicio.
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Monto indemnización del aviso previo: Es equivalente a la última remuneración
mensual ganada por el trabajador con un tope de 90 UF. Art. 172 ultima remuneración.
“Toda cantidad que estuviera percibiendo el trabajador por la prestación de sus servicios al
momento de terminar el contrato, incluidas las imposiciones y cotizaciones de previsión o
seguridad social de cargo del trabajador y las regalías en especie avaluable en dinero, con
exclusión de la asignación familiar legal, pagos por sobre tiempo y beneficios o asignaciones
que se otorguen en forma esporádica o por una sola vez al año, tales como gratificaciones y
aguinaldos de Navidad”
Si se tratare de remuneraciones variables, la indemnización se calculará sobre la base del
promedio percibido por el trabajador en los últimos tres meses calendarios.
Procede: “Cuando la relación laboral y el contrato de trabajo hubiere estado vigente 1 año o
más, puede corresponder que el empleador pague al trabajador alguna de las siguientes
indemnizaciones: Debe ser pagada por el empleador cuando despide al trabajador por:
Necesidades de la empresa, establecimiento o servicio
Desahucio
97
Nuestro sistema laboral reconoce tres tipos de indemnización por años de servicio:
Así, cuando la obligación de indemnizar tiene su fuente en la ley, estaremos frente a
una indemnización legal por años de servicio.
Si la obligación surge de lo pactado por las partes, sea en un instrumento colectivo o
en un contrato individual de trabajo, hablaremos de una indemnización pactada,
contractual o convencional.
Por último, cuando el empleador, por su mera liberalidad -esto es, sin estar obligado
legal ni contractualmente- paga al término de la relación laboral una suma de dinero
que, en cuanto a su monto, coincida con el de la indemnización legal, se estará frente a
una indemnización voluntaria.
A) Indemnización legal: “Es aquella indemnización que procede pagar al trabajador a falta
de la indemnización convencional cuando, se puso término al contrato por la causal de
necesidades de la empresa, establecimiento o servicio.” (Causal Art.161).
Tienen un tope máximo: 330 días de remuneración (11 años) con la excepción de los
siguientes trabajadores:
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DESPIDO SIN INDEMNIZACIÓN.
Este plazo se suspenderá cuando el trabajador interponga el reclamo ante la Inspección del
Trabajo respectivo, no obstante, dicho plazo seguirá corriendo una vez concluido este trámite.
Plazo máximo de reclamo: en ningún caso podrá recurrirse al Tribunal más allá de los 90
días hábiles desde la separación del trabajador.
Cuando el Juez competente ha declarado por sentencia que el despido ha sido injustificado,
indebido o improcedente, carente de motivo plausible o el empleador no ha invocado ninguna
causal legal: “procederá pagar la indemnización por años de servicio y la sustitutiva del aviso
previo.”
En este caso el Juez ordenará pagar las indemnizaciones que correspondan, conforme las
siguientes reglas:
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c) Con un recargo de un 80%: Si se puso término al contrato por aplicación indebida de las
causales del artículo 160. (Conductas indebidas de carácter grave, abandono del trabajo, actos
temerarios, perjuicio material o incumplimiento grave de las obligaciones que impone el
contrato, etc.)
El FUERO LABORAL:
100
La ley otorga una especial protección a determinados trabajadores en razón del cargo o
función que desempeñan, o de la condición en que se encuentran, cuyo objeto es evitar que
sean despedidos arbitrariamente de su trabajo, en tanto dure su estado.
Según como se ha visto el despido de un trabajador sujeto a fuero laboral requiere la
autorización previa de un tribunal. El despido que no cumple con este requisito es nulo y no
producirá efecto alguno.
101
i) Los directores de asociaciones de funcionarios de la administración pública
desde la fecha de su elección y hasta 6 meses de cesado su mandato.
Separación Provisional:
El artículo 174.2 permite al juez como medida prejudicial y en cualquier estado del juicio,
decretar en forma excepcional y fundadamente, la separación provisional del trabajado
aforado de sus labores, con o sin derecho a remuneración. Esta separación es una suspensión
judicial del contrato porque el trabajador no debe concurrir a prestar servicios y el empleador
deberá pagar o no remuneración, atendida la forma en que se haya decretado.
Si el tribunal no desafuera al trabajador separado deberá ordenar su inmediata
reincorporación. De igual modo, deberá disponer el pago integro de sus remuneraciones y
beneficios reajustados, correspondiente al periodo de suspensión, si la separación se hubiese
decretado sin derecho a remuneración, este periodo se entenderá como efectivamente
trabajado.
La jurisprudencia ha sostenido que el despido es nulo e ineficaz y, por ello, se debe ordenar la
reincorporación del trabajador más el pago de las remuneraciones por todo el tiempo que
estuvo separado de su trabajo, además el inspector del trabajo cursará una multa al
empleador.
102
El legislador se ha preocupado de proteger a los trabajadores más débiles en razón de su
edad, de su sexo o de ciertas circunstancias que disminuyen por razones orgánicas su
capacidad de trabajo, como son la enfermedad o el estado de ingravidez.
a.- Defender a la persona humana trabajadora, en este caso a la madre. Sin embargo,
indirectamente la normativa protege la vida familiar y, con ella, a la sociedad entera.
b.- Asegurar en lo posible la igualdad de opción para el trabajo de la mujer y el hombre,
cargando a la seguridad social y no a cada empleador el costo de esta protección especial.
c.- Defender los derechos de la criatura no nacida, al recién nacido y al lactante.
La OIT ampara los derechos de que se trata este título por el Convenio de 1952 ratificado por
Chile.
Son de aplicación general, se aplican a todos los trabajadores sean del sector público, fiscal,
semifiscal, empresas autónomas y del sector privado.
103
Universalidad de este sistema
En primer término, cabe referirse al objetivo o finalidad perseguido por el legislador con la
nueva normativa, que, según aparece de manifiesto en el Mensaje con el que S.E. el Presidente
de la República envió a tramitación el respectivo proyecto de ley, fue efectuar las
modificaciones legales necesarias a las normas del Código del Trabajo sobre protección de la
maternidad a fin de modernizarlas, procurando alcanzar cuatro grandes objetivos:
garantizar el mejor cuidado de los hijos,
permitir que más madres se beneficien con la protección a la maternidad,
aumentar la corresponsabilidad de padre y madre en el cuidado de los hijos y
facilitar una mayor conciliación entre familia y trabajo para los hombres y mujeres en
nuestro país.
BENEFICIOS:
104
después de él.
b) Permiso por nacimiento de un hijo:
El padre tendrá derecho a un permiso pagado de 5 días en caso de nacimiento de un hijo, el
que podrá utilizar a su elección desde:
el momento del parto, en este caso será de forma continua,
o distribuirlo dentro del primer mes desde la fecha de nacimiento.
También se le otorga el permiso al padre que se encuentra en proceso de adopción,
contándose el beneficio en este caso, desde la respectiva sentencia definitiva.
En efecto, la nueva disposición resulta aplicable a los padres que hayan comenzado un
proceso de adopción, los cuales gozarán de este permiso a partir de la notificación de la
resolución que otorgue el cuidado personal del menor.
Al padre
Sanciones.
Es preciso señalar que el inciso 4° del artículo 195 del Código del Trabajo dispone que:
“El padre que sea privado por sentencia judicial del cuidado personal del menor perderá
el derecho a fuero y al subsidio mencionados en el párrafo que antecede.
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Al respecto, cabe señalar que aún cuando del texto de la ley aparece que las sanciones de
pérdida de fuero y subsidio sólo están previstas respecto del padre del menor a quien se le
hubiere privado del cuidado personal de éste, las mismas sanciones resultarían aplicables a la
persona a quien se le hubiere otorgado la custodia del menor.
El número 2 del artículo 1° de la ley N° 20.545, intercala los siguientes incisos cuarto, quinto y
sexto al artículo 196 del Código del Trabajo, pasando su actual inciso cuarto a ser séptimo.
106
La situación normal prevé el descanso durante 6 semanas antes y 12 semanas después del
parto, pero pueden aparecer alteraciones médicas durante el embarazo, así como también
partos difíciles, o complicaciones posteriores y que el periodo normal sea insuficiente. A ello
se refiere el artículo 196 que regula el descanso suplementario
Los certificados médicos o de matronas serán expedidos gratuitamente cuando estos perciban
remuneraciones del Estado.
107
Para hacer uso del descanso maternal basta con presentar el certificado médico o matrona
que acredite que el estado de embarazo ha llegado al periodo requerido al jefe del
establecimiento, empresa, servicio o empleador. Art.197
El descanso postnatal del inciso primero del artículo 195 será de dieciocho semanas
Articulo 196 inc. 4 cuando:
a) "Cuando el parto se produjere antes de iniciada la trigésimo tercera semana de
gestación,
Explicación:
a).- Incremento del descanso postnatal en caso de parto anterior a la trigésimo tercera
semana de gestación o de un menor que al nacer pesa menos de 1.500 gramos.
Es preciso señalar que en conformidad a este artículo, si el parto se produce antes de iniciada
la trigésimo tercera semana de gestación o el niño al nacer pesare menos de 1500 gramos, el
descanso postnatal de doce semanas que, constituye la regla general, se incrementa a
dieciocho semanas, lo que se fundamenta en la especial necesidad de protección y
cuidado que requiere el menor que se encuentre en tal situación, lo que hace
imprescindible la presencia de la madre durante el período de que se trata con el fin de lograr
su restablecimiento y adecuado desarrollo.
108
Tratándose de partos múltiples, el período de descanso postnatal general se incrementa en
siete días corridos por cada niño nacido a contar del segundo.
c).- Incremento del descanso postnatal si concurren los dos circunstancias aludidas en
los puntos anteriores.
Si concurre alguna de las circunstancias previstas en las letras a y b precedentes, esto es:
El artículo 197 bis del Código del Trabajo, regula el Permiso Postnatal Parental, en los
siguientes términos:
"Las trabajadoras tendrán derecho a un permiso postnatal parental de: doce semanas a
continuación del período postnatal, durante el cual recibirán un subsidio cuya base de cálculo
será la misma del subsidio por descanso de maternidad a que se refiere el inciso primero del
artículo 195.
Con todo, la trabajadora podrá reincorporarse a sus labores una vez terminado el permiso
postnatal, por la mitad de su jornada, en cuyo caso el permiso postnatal parental se
extenderá a dieciocho semanas. En este caso percibirá el cincuenta por ciento del subsidio que
109
le hubiere correspondido conforme al inciso anterior y, a lo menos, el cincuenta por ciento de
los estipendios fijos establecidos en el contrato de trabajo, sin perjuicio de las demás
remuneraciones de carácter variable a que tenga derecho.
Para ejercer los derechos establecidos en los incisos segundo, tercero y octavo, la trabajadora
deberá dar aviso a su empleador mediante carta certificada, enviada con a lo menos treinta
días de anticipación al término del período postnatal, con copia a la Inspección del Trabajo. De
no efectuar esta comunicación, la trabajadora deberá ejercer su permiso postnatal parental de
acuerdo a lo establecido en el inciso primero.
Con todo, cuando la madre hubiere fallecido o el padre tuviere el cuidado personal del menor
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por sentencia judicial, le corresponderá a éste el permiso y subsidio establecidos en los
incisos primero y segundo.
Si ambos padres son trabajadores, cualquiera de ellos, a elección de la madre, podrá gozar del
permiso postnatal parental, a partir de la séptima semana del mismo, por el número de
semanas que ésta indique. Las semanas utilizadas por el padre deberán ubicarse en el
período final del permiso y darán derecho al subsidio establecido en este artículo, calculado
en base a sus remuneraciones. Le será aplicable al trabajador lo dispuesto en el inciso quinto.
En caso de que el padre haga uso del permiso postnatal parental, deberá dar aviso a su
empleador mediante carta certificada enviada, a lo menos, con diez días de anticipación a la
fecha en que hará uso del mencionado permiso, con copia a la Inspección del Trabajo. Copia de
dicha comunicación deberá ser remitida, dentro del mismo plazo, al empleador de la
trabajadora. A su vez, el empleador del padre deberá dar aviso a las entidades pagadoras del
subsidio que correspondan, antes del inicio del permiso postnatal parental que aquél utilice.
El subsidio derivado del permiso postnatal parental se financiará con cargo al Fondo Único de
Prestaciones Familiares y Subsidio de Cesantía del decreto con fuerza de ley N° 150, del
Ministerio del Trabajo y Previsión Social, de 1982.
El empleador que impida el uso del permiso postnatal parental o realice cualquier
práctica arbitraria o abusiva con el objeto de dificultar o hacer imposible el uso del
permiso establecido en los incisos precedentes,
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El análisis de las disposiciones legales antes transcritas permite distinguir las
siguientes situaciones en relación al permiso postnatal parental establecido en el
artículo 197 bis del Código del Trabajo:
El padre podrá gozar del permiso postnatal parental, a partir de la séptima semana,
por el tiempo que ella indique.
En este caso las semanas utilizadas por aquél deberán ubicarse en el período final del
permiso y darán derecho a subsidio, calculado en base a sus remuneraciones.
Es necesario hacer presente que el derecho de opción entre una u otra alternativa de
ejercicio del permiso postnatal parental corresponde a la madre trabajadora, lo que
implica que si ésta hubiere optado por la primera de ellas, el padre estará obligado a hacer uso
del beneficio en el período de doce semanas inmediatas al descanso postnatal que comprende
en tal caso el referido permiso.
mediante carta certificada enviada, a lo menos, con diez días de anticipación a la fecha
en que hará uso del permiso bajo cualquiera de las dos modalidades, con copia a la
Inspección del Trabajo competente y al empleador de la trabajadora.
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A su vez, el empleador del padre deberá dar aviso a las entidades pagadoras del
subsidio que correspondan, antes del inicio del permiso postnatal parental que aquél
utilice.
A.- 2.-Situación si la madre fallece o el padre tiene el cuidado personal del menor por
sentencia judicial.
En ambos casos corresponderá al padre el permiso postnatal parental total o lo que reste de
él, quien tendrá durante el mismo derecho a subsidio o a subsidio y remuneración, según
corresponda.
La base de cálculo de aquél será la misma del que corresponde por descanso de maternidad a
que se refiere el inciso primero del artículo 195 del Código del Trabajo.
La forma en que el padre deberá ejercer el permiso será aquella por la que hubiere optado la
madre, salvo que el fallecimiento de ésta o la resolución que otorgue el cuidado personal al
padre se hubieren producido con anterioridad al plazo de 30 días de terminado el descanso
postnatal, caso en el cual corresponderá al padre ejercer tal opción dentro del plazo
establecido en el inciso 4º del artículo 197 bis.
Si la muerte o el cuidado personal se produce u otorga después de los treinta días anteriores
al término del postnatal, el aviso respectivo deberá darse con 10 días de anticipación a la
fecha que se hará uso del beneficio, conforme al inciso 9 del artículo 197 bis, ya citado.
A-3.- Sanciones administrativas aplicables al empleador por impedir el uso del permiso
postnatal parental.
El legislador establece que el empleador que impida el uso del permiso postnatal parental
o realice cualquier práctica arbitraria o abusiva con el objeto de dificultar o hacer
imposible el uso del permiso de que se trata, será sancionado con multa a beneficio fiscal
de 14 a 150 unidades tributarias mensuales, cuyos rangos podrán duplicarse y triplicarse
en conformidad a lo prevenido en el inciso 5º del artículo 506 del Código del Trabajo.
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Cualquier infracción relativa a esta materia podrá ser denunciada a la Inspección del
Trabajo, pudiendo este organismo actuar de oficio.
Esta modificación incorpora como nuevos beneficiarios del subsidio a los trabajadores
que hacen uso del permiso postnatal parental, el cual será calculado conforme a las normas
previstas al efecto en el DFL Nº 44, de 1978 del Ministerio del Trabajo y Previsión Social y en
el artículo 197 bis.
2. En caso de que el padre haga uso del permiso postnatal parental del artículo 197 bis
también gozará de fuero laboral, por un período equivalente al doble de la duración
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de su permiso, a contar de los diez días anteriores al comienzo del uso del mismo.
Con todo, este fuero del padre no podrá exceder de tres meses.
Sin perjuicio de lo antes indicado, cesará de pleno derecho el fuero establecido en el inciso
precedente desde que se encuentre ejecutoriada la resolución del juez que decide poner
término al cuidado personal del menor o bien aquella que deniegue la solicitud de adopción.
Cesará también el fuero en el caso de que la sentencia que acoja la adopción sea dejada sin
efecto en virtud de otra resolución judicial.
4.-Si por ignorancia del estado de embarazo o del cuidado personal o tuición de un
menor en el plazo y condiciones indicados en el inciso segundo se hubiere dispuesto el
término del contrato, en contravención a lo dispuesto en el artículo 174, la medida quedará
sin efecto y la trabajadora volverá a su trabajo, para lo cual bastará la sola presentación
del correspondiente certificado médico o de matrona, o bien de una copia autorizada de la
resolución del tribunal que haya otorgado la tuición o cuidado personal del menor, en los
términos del inciso segundo, según sea el caso, sin perjuicio del derecho a remuneración por
el tiempo en que haya permanecido indebidamente fuera del trabajo, si durante ese tiempo no
tuviere derecho a subsidio. La afectada deberá hacer efectivo este derecho dentro del plazo de
60 días hábiles contados desde el despido.
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hubiere lugar a él, se entenderá que el contrato de trabajo expira en el momento en que dejó
de percibir el subsidio maternal.".
Fuero Maternal.
En lo concerniente a este punto, es preciso hacer presente que la nueva normativa mantiene
en los mismos términos la duración del fuero maternal, de forma tal que este derecho
termina:
El padre que haga uso del permiso parental postnatal también goza de fuero laboral, por un
período equivalente al doble de la duración de su permiso, a contar de los diez días anteriores
a su inicio. Dicho fuero no podrá exceder de tres meses.
Atendida la naturaleza laboral de los derechos que emanan de la nueva normativa introducida
al Código del Trabajo por la ley Nº 20.545 , éstos son de carácter irrenunciable en
conformidad a lo prevenido en el inciso 2º del artículo 5º del Código del Trabajo, mientras
subsista el contrato de trabajo.
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7) Incapacidad de Obrar de la Mujer embarazada articulo 202
1. "En caso que el padre y la madre sean trabajadores, ambos podrán acordar que sea el
padre quien ejerza el derecho.
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