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SUJETO ACTIVO: El tipo penal indica que el autor será aquel funcionario o
cargo. Una representación restrictiva considera que el sujeto activo solo puede ser aquel
relevante es que el funcionario tenga legitimidad para intervenir sobre la decisión acerca
La redacción normativa describe una cualidad especial y particular del autor del
suministros, licitaciones.
rector del delito de colusión desleal (previsto en el ART 384 del Código Penal) es que el
Naturaleza del acuerdo colusorio: el delito de colusión implica una relación bilateral
que se ve reflejada en el acuerdo colusorio que debe existir entre el funcionario público
y el particular interesado. Siendo esto así en primer lugar el sujeto activo y el particular
interesado debe celebrar un acuerdo colusorio, que se entiende debe ser fraudulento
dado que tiene un fin ilícito y con el que se busca defraudar al Estado.
Concertación: la concertación es el acuerdo ilícito entre el funcionario público y el
particular interesado. Este acuerdo se lleva a cabo de forma dolosa y posee un carácter
económica con participación estatal. No es necesario que esté regido por la Ley de
El art. 384° del C.P prescribe el tipo penal de colusión desleal, señalando lo
siguiente:
por razón de su cargo o comisión especial, defrauda al Estado o entidad u organismo del
Estado, según ley, concertándose con los interesados en los convenios, ajustes,
El tipo penal de colusión desleal exige como uno de sus componentes de tipicidad
observación del PROFESOR ABANTO, quien señala que aquí se nota la pésima técnica
del legislador penal peruano, quien inspirándose en distintos modelos extranjeros, los ha
pactos o componendas ilegales que el funcionario estatal negociador lleva a cabo con el
soterrados, clandestinos que llevan a cabo los funcionarios estatales negociadores con
los interesados contratistas para variar la calidad del producto, los precios o las entregas.
especial de custodiar los intereses del Estado, dado su desvalor negativo y carácter
incompatible con sus rol de representante del Estado en las operaciones contractuales al
interior del país o fuera de él. El funcionario concertador que ingresa en los parámetros
de exigencia del tipo penal de colusión desleal es aquel que se aparta decididamente de
y con voluntad procurar la lesión del patrimonio del Estado (en sentido amplio).
Desleal (artículo 384) elimina la posibilidad de considerar como típicas, esto es, como
relevantes penalmente las concertaciones que son parte del proceso de la convocatoria
Mejor aún la concertación, entendida como los acuerdos o pactos que se derivan de la
fuera del control y dominio directo por una de las partes (o incluso de las partes, como
sucede con los fenómenos de la naturaleza o los conflictos sindicales). En este caso, por
Ello permite entender que la norma penal castiga sólo las concertaciones dolosas,
decidida voluntad de apartarse y quebrantar los roles de defensa de los interese del
Estado. Como bien precisa la Corte Suprema al referirse a la concertación propia del
delito de Colusión Desleal, como "el acuerdo ilícito, clandestino entre dos o más
clandestinidad del acuerdo tiene su lógica que perfectamente encaja con lo que la norma
patrimonial.
quebrantadora de los roles del funcionario y del principio de confianza que el Estado
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(Ejecutoria Suprema de fecha 16 de mayo de 2003, Exp. N° 3611-2002 HUANUCO, en SALAZAR
SÁNCHEZ, NELSON). Delitos contra la administración pública: jurisprudencia.
Se debe precisar que a efectos de la colusión como delito de infracción de un deber
existir de manera omisiva, toda vez que lo que interesa para efectos de este delito y de
desleal, la concertación entre los negociadores oficiales del Estado requieren ser dolosa,
esto es asumidas con la voluntad (querer) de lesionar los intereses patrimoniales del
Estado y con el conocimiento de dicha previsión de lesión. Dolo del que participa el
El fraude que castiga la ley no basta con la sola producción del perjuicio, sino que
los interesados. Por tanto, no resulta punible por el delito de colusión ilegal la
defraudación unilateral o el perjuicio creado exclusivamente por una de las partes, sin
su parterner.
MODALIDADES DEL DELITO EN LA LEY PENAL
Existen dos modalidades delictivas de colusión reguladas en el Art. 384 del código
Penal:
real o potencial al erario público. La sanción penal oscila entre 3 a 6 años de prisión.
buena pro o la firma indebida del contrato. La sanción penal oscila entre 6 a 15 años.
entrada, quiere decir que la base sobre la cual se materializa el delito de colusión es el
patrimonio del Estado, cuya defraudación ocasiona una falta de lealtad institucional, un
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. GARCÍA CAVERO, PERCY / CASTILLO ALVA, JOSÉ LUIS, El delito de
colusión.
SUJETO PASIVO:
La Ley alude como sujeto pasivo al Estado, entidad u organismo del Estado. La
interpretación que se realice del sujeto pasivo debe ser amplia, dado que diversos
sectores del Estado, los organismos constitucionales autónomos o las diversas personas
patrimonio estatal y que, por tanto, puede verse perjudicados en la disposición de sus
Comportamiento típicos
mediante concertación con los interesados, es necesario que se genere una defraudación
patrimonial al Estado.
TIPICIDAD SUBJETIVA:
De la lectura del contenido del tipo penal, se concluye que tanto la colusión simple
como la agravada son de comisión dolosa. No cabe la comisión por culpa .El agente
conociendo perfectamente todos los elementos objetivos que exige el tipo penal,
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SALINAS SICCHA, Ramiro. Delitos contra las entidades de la administración pública . Editorial
Iustitia, y Grijley. 4ta edición. Setiembre2016.
Aquí solo es posible el dolo directo, Esto se desprende de la exigencia de conocer y
querer por parte del agente, del elemento concertar para defraudar al estado.
aspecto subjetivo .En la simple, el agente doloso concierta con los terceros interesados
buscando o mejor, con la finalidad de defraudar al estado .El agente concierta con la
Se debe precisar que la forma legislativa empleada por el legislador, solo admite la
interpretación que alega que es posible la comisión por omisión. No es posible suponer
siquiera aquel funcionario o servidor público obre concertándose con los particulares
interesados con actos nocivos .Concertar implica actos comisivos de las pates .Si una de
las partes guarda silencio no es posible la concertación que exige el tipo penal.
ANTIJURICIDAD:
del artículo 384°, es imposible que se presente alguna causa de justificación dado que
las conductas típicas se realizan con dolo directo .en la simple, el agente se colude con
los interesados para defraudar los intereses públicos en la agravada, el agente público
mediante los acuerdos colusorios defrauda de modo efectivo el patrimonio del Estado.
GARCÍA CAVERO4, por su parte, enseña que no hay razones para excluir la
debieren ciertos perjuicios pocos beneficios para el estado como pueden ser las
se verifica que no hubo acuerdos colusorios con terceros interesados para defraudar el
patrimonio del estado. Caso , contrario, ello es imposible En los supuestos invocados
CONSUMACION:
Tal como aparece redactada la formula legislativa desde la Ley N°29758 que recoge
modalidades.
Del contenido del primer párrafo del artículo 384°del código penal se concluye
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Un análisis del delito de colusión y negociación incompatible. ... García Cavero, P. &
Castillo Alva, J.L. (2008).
acuerdos clandestinos o acuerdos colusorios con terceros interesados con el propósito o
necesario que la defraudación efectiva al patrimonio estatal se verifique , solo basta que
se verifique el acuerdo o pacto colutorio .Por ello es coherente sostener que la colusión
previamente una concertación con los terceros interesados .Si no se verifica una
patrimonio del Estado, Sin duda, ese perjuicio puede ser imputado al agente publico
pero será por otro delito, jamás por colusión, Esta para que se verifique exige una
concurrencia de una concertación previa del agente público con los terceros interesados
verbo rector el central el Concertar, basta que este empiece para consumarse el delito.
perjudicar de modo efectivo el patrimonio del Estado. Por medio de los acuerdos
colusorios materializados con qué fin .Antes de aquel momento no hay tentativa .Esto es
así debido a que si antes que el sujeto publico logre perjudicar de modo efectivo el
descubren, su conducta será tipificada en el primer párrafo del artículo 384°del código
penal, esto es, como colusión simple, pues estamos frente a la concertación con la
PENALIDAD:
384°del código penal, será sancionado con pena privativa de libertad no menor de tres
ni mayor de seis años y con ciento ochenta a trecientos sesenta cinco días multa, Esto
Si el imputado del delito de colusión agravada, el agente público será reprimido con
pena privativa de libertad no menor de seis ni mayor de quince años y con trecientos
Se entiende que los demás sujetos públicos sin relación funcional y los extraños