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DIARIO CONCURSAL
Información Diaria y Continuada sobre Concursos de Acreedores
publicados en el BOE, Últimas Resoluciones Judiciales publicadas por
el CENDOJ en materia Concursal, Societaria, Mercantil, Legislación,
Reseña de Libros, Enlaces a Artículos Doctrinales, Noticias, etc.
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ratón en el apartado correspondiente del Indice.
Indice
INFORMACIÓN DEL B.O.E. SOBRE CONCURSOS DE ACREEDORES....................6
● Información del B.O.E. de 19 de septiembre de 2011. (19/09/2011 8:26)..................6
LEGISLACIÓN..................................................................................................................8
● REAL DECRETO-LEY 12/2011, de 26 de agosto, por el que se modifica la Ley
1/2000, de 7 de enero, de Enjuiciamiento Civil, para la aplicación del Convenio
Internacional sobre el embargo preventivo de buques. (30/08/2011 7:11)....................8
RESOLUCIONES JUDICIALES.......................................................................................9
● Concursal. Art. 71 LC. Acción de reintegración. Restitución a la masa activa por un
despacho de abogados contratado por la concursada, de la provisión de fondos
percibida con anterioridad al concurso para la preparación y tramitación del mismo.
(16/09/2011 6:26)...........................................................................................................9
Sentencia A.P. Barcelona (s. 15ª) de 29 de abril de 2011.........................................................9
● Concursal. Art. 64 LC. TRIBUNAL SUPREMO. Unificación de doctrina. Alcance de
la responsabilidad del FOGASA en supuestos de extinción de contrato de trabajo por
el art. 50.1 b) ET en el marco de un expediente de regulación concursal (art. 64 LC).
Indemnizaciones análogas a los despidos colectivos. (16/09/2011 6:26)....................12
Sentencia T.S. (Social) de 13 de abril de 2011.......................................................................12
● Concursal. Arts. 167 a 171 LC. Legitimación de los acreedores para recurrir la
sentencia de calificación. (16/09/2011 6:26)................................................................19
Sentencia A.P. Madrid (s. 28ª) de 1 de julio de 2011..............................................................19
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"El juez acepta la oferta de Thisa por el negocio de Tainco”. expansion.com. (17/09/2011
7:39)......................................................................................................................................59
"El juez levanta cautelares y permite a la banca quedarse bienes de Martinsa”. invertia.com.
(16/09/2011 6:32)..................................................................................................................59
"La administración concursal "presiona" para cerrar la venta de la planta de Clesa”.
farodevigo.es. (16/09/2011 6:30)...........................................................................................59
"Damm irrumpe en la compra de Cacaolat y se une a la oferta de Colega”. expansion.com.
(16/09/2011 6:29)..................................................................................................................59
"El juez rechaza archivar el «caso Venturo»”. lne.es. (16/09/2011 6:27)...............................59
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CLAVE TEMPORAL DE ACCESO.................................................................................60
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- Otras Resoluciones.
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LEGISLACIÓN.
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RESOLUCIONES JUDICIALES.
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SEGUNDO. Planteados así los términos del conflicto, conviene precisar en primer
lugar que nadie ha discutido que los honorarios del abogado de la concursada
originados por la solicitud del concurso y la gestión y defensa procesal de sus
intereses y de la masa son créditos contra la masa, de conformidad con los
apartados 2º y 3º del art. 84.2 LC. Tampoco se ha discutido el derecho del
abogado a percibir, incluso con anterioridad a la declaración del concurso, en
febrero de 2008, la minuta de honorarios emitida por importe de 20.200 €, que
responde a la preparación y presentación de la solicitud del concurso (así como
los derechos del procurador y otros gastos).
No puede obviarse a estos efectos que el art. 154.2 LC, al regular el orden de
pago de los créditos contra la masa, acoge la prelación determinada por sus
respectivos vencimientos, con una sola excepción, que se refiere a los créditos
del art. 84.2.1º LC (los laborales), respecto de los cuales dispone que "se
pagarán de forma inmediata".
En los demás casos rige el criterio del respectivo vencimiento, que, en lo que
respecta a los honorarios por la actuación del letrado del concursado, no puede
estimarse que se produzca hasta que las correspondientes actuaciones se hayan
llevado a cabo, con independencia de los pactos internos entre el abogado y su
cliente. Hasta entonces, en el seno del concurso, el correspondiente crédito por
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alguno de ellos con un posible perjuicio correlativo para los otros. Se transcribe
y acoge la tesis sostenida por una sentencia de la Sala homónima de Madrid, de
28 de noviembre de 2008 -rec. 3261/2008 - y se invoca asimismo la STS de 22
de diciembre de 2008 (rcud. 294/2008).
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Cuando el volumen numérico de trabajadores que acciona por la vía del art. 50.1
b) ET alcanza determinados umbrales, el procedimiento se reconduce para
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calificarlo de colectivo y, con ello, atraer para sí la competencia del juez del
concurso (art. 64.1 LC).
Señala el art. 64.10 de la Ley Concursal que " Las acciones individuales
interpuestas al amparo de lo previsto en el artículo 50.1.b) del Estatuto de los
Trabajadores tendrán la consideración de extinciones de carácter colectivo a los
efectos de su tramitación ante el juez del concurso por el procedimiento previsto
en el presente artículo, cuando la extinción afecte a un número de trabajadores
que supere, desde la declaración del concurso, los límites siguientes: Para las
empresas que cuenten con una plantilla de hasta 100 trabajadores, diez
trabajadores. Se entenderá en todo caso que son colectivas las acciones
ejercidas por la totalidad de la plantilla de la empresa.
Para las empresas que cuenten con una plantilla de 100 a 300, el diez por ciento
de los trabajadores.
Para las empresas que cuenten con una plantilla de más de 300, el veinticinco
por ciento de los trabajadores ".
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ende, la responsabilidad del FGS de 30 días por año del art. 33.2 párrafo
segundo ET.
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Por tanto, mientras que en la acción individual de extinción del art. 50.1 b) ET
actúa un elemento subjetivo decisivo para la determinación de la relevancia del
incumplimiento, en el expediente judicial de regulación de empleo se produce
una clara objetivación de la causa, alejándola de las notas propias
incumplimiento obligacional debido a la conducta del deudor (ex art. 1101 CC).
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Se hace necesario abordar con carácter previo el argumento de los apelados con
arreglo al cual la sociedad RECONFER S.L. carecería de legitimación para recurrir
en apelación la indicada sentencia. El Art. 172-4 de la Ley Concursal confiere esa
legitimación a todos aquellos ".que hubiere sido parte en la sección de
calificación.". En su actual redacción, resultante de la reforma operada en le Ley
Concursal por el Real Decreto Ley 3/2009 de 27 de marzo, el Art. 168-1
condiciona la adquisición de la condición de parte en dicha sección por los
acreedores u otros interesados legítimos a que estos se personen en la misma
dentro de los 10 días siguientes a la última publicación de la apertura de la fase
de liquidación y, además, a que, al personarse, aleguen por escrito cuanto
consideren relevante para la calificación del concurso como culpable. En la
redacción anterior a su reforma, que es la aplicable al presente supuesto por
razones cronológicas (Disposición Transitoria 8ª, apartado 4º, del mencionado
Real Decreto Ley), el indicado precepto ni siquiera anudaba a esa misma
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las que se hacía alusión en aquellos informes. Tal sucede con los argumentos
relativos a la existencia de duplicidad en el pago de salarios, anotaciones de
pagos de dietas en el haber y no en el debe, y diferencias de apuntes contables
por valor de 11.498,44 Ñ a las que aludió el perito Sr. Desiderio (desfase que,
por cierto, es el propio experto quien considera documentalmente justificado en
su informe ampliatorio).
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Sin embargo, las cuentas no son el vehículo para la percepción por los
administradores de su retribución sino el instrumento de dación de cuenta ante
los socios y ante terceros de la situación económica de la entidad en un
determinado ejercicio. Por ello lo que puede exigírsele a las cuentas es que
reflejen la imagen fiel de lo que ha ocurrido en la sociedad en un determinado
ejercicio, sin que pueda ser motivo de impugnación del acuerdo aprobatorio de
las cuentas anuales el que se pretenda tachar de ilícitas o de perjudiciales para
la sociedad a determinadas de las operaciones contabilizadas en su lugar y por
su cuantía correspondientes.
La imagen fiel (artículo 172.2 del TRLSA, que pasa al artículo 254.2 de la nueva
Ley de Sociedades de Capital) es la resultante de la aplicación regular y
sistemática de las normas de contabilidad y de los principios contables
generalmente aceptados en los términos previstos en el artículo 34 del Código
de Comercio, en el TRLSA (o la nueva Ley de Sociedades de Capital) y en la
demás normativa reguladora de la contabilidad empresarial (especialmente el
Plan General de Contabilidad -antes el PGC aprobado por RD 1643/1990 y con
posterioridad, el nuevo PGC, aprobado por RD 1514/2007 y su versión
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Siendo ello así, obran en autos (folios 173 y ss.) las cuentas de la sociedad
debidamente depositadas en el Registro Mercantil, de las que se extrae la
siguiente información: 1.- Folio 213: En el ejercicio 2004 la sociedad
administrada por el demandado, contando con un capital social de 11.999,99
euros cuya mitad era 5.999,99 euros, arrojó una cifra de fondos propios de
signo negativo (-1.460,63 euros), y, por tanto, manifiestamente inferior a dicha
mitad; 2.- Folio 223: En el ejercicio 2005 esa situación permaneció invariable.
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Comenzando por los alegatos de los recursos atinentes a los saldos deudores de
ADSL (su rechazo privaría de virtualidad a los esgrimidos respecto de los saldos
deudores de BERMATEL, toda vez que, centrados estos últimos en la relevancia
relativa del importe en la determinación de la cifra de fondos propios de la
concursada, tal descargo resultaría inane si hubiera de sumarse el importe de
los saldos referidos a ADSL), aducen los recurrentes que dicha entidad forma
parte del grupo de empresas del que la concursada es cabecera, por lo que sólo
habrían de provisionarse los saldos entre dichas entidades en situaciones de
"riesgo real", situación que no concurriría en el caso enjuiciado habida cuenta la
mecánica de las operaciones que constituían el objeto de ambas mercantiles, a
saber: ADSL trabajaba como subcontratista de REBERMA, la cual anticipaba a
aquella las cantidades precisas para materiales y mano de obra, surgiendo así a
favor de la segunda un saldo acreedor que se liquidaba cuando la primera
cobraba las correspondientes certificaciones de obra, por lo que el riesgo de
cobro de los saldos acreedores estaría en función de las previsiones de obra que
tuviese REBERMA, siendo así que, teniendo esta última entidad al cierre del
ejercicio 2004 una cartera de obras contratadas pendientes de comenzar por
importe de 13.500.000 euros, no existiría, mantienen los recurrentes, riesgo
alguno de falta de cobro. También se alude, como circunstancia que permitiría
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excluir la apreciación de una situación de riesgo al cierre del ejercicio 2004, a los
resultados positivos de ADSL en el citado ejercicio por importe de 13.203 euros,
añadiendo que dicha entidad no comenzó a incurrir en incumplimientos de pago
hasta 2005, cuando concurren las circunstancias que ocasionaron el concurso de
las dos entidades, la matriz (REBERMA) y la filial (ADSL).
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ANTECEDENTES DE HECHO
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Al mismo tiempo se solicita que, una vez presentado el presente oficio, se dicte
la suspensión de la ejecución de las resoluciones tomadas en relación con este
asunto, hasta que el órgano competente para la resolución del conflicto dicte la
oportuna resolución definitiva. Se hace constar que la presente acción se
formula de manera accesoria y/o complementaria al resto de actuaciones que
quepan en defensa de los derechos de esta parte dentro del procedimiento
concursal citado.».
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1º.- Con el fecha 4 de abril de 2011 tiene entrada escrito del Alcalde-Presidente
del Ayuntamiento de Alcudia al que acompaña informe del Secretario municipal
de dicha Corporación, el cual lo concluye con las siguientes CONCLUSIONES: « A
juicio del informante, existiendo capacidad y legitimación del Ayuntamiento de
l'Alcúdia para interponer el conflicto de jurisdicción en relación con las
actuaciones realizadas en este asunto por el Juzgado de lo Mercantil nº 2 de
Valencia, que han culminado por el momento con la sentencia nº 236/2010, de
fecha 01/07/2010 emitido por el Juzgado, que no es firme, al caber recurso
ordinario de apelación que se encuentra pendiente de sustanciación y resolución,
procede que la Sala de Conflictos del Tribunal Supremo entre a dilucidar el fondo
del asunto y, sobre la base de los considerando jurídicos antes referidos, emita
sentencia estimando el conflicto y acordando la existencia de jurisdicción del
Ayuntamiento de l'Alcúdia para la resolución administrativa de los contratos de
ejecución de obra pública referidos, y declarando la falta de jurisdicción del
Juzgado de lo Mercantil nº 2 de Valencia para ello, una vez el Ayuntamiento de
l'Alcúdia ya había resuelto, previamente al planteamiento de la demanda
incidental judicial por parte de los administradores concursales, ambos contratos
administrativos de ejecución de obra pública suscritos con la empresa Midascon
s.l. ».
FUNDAMENTOS DE DERECHO
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Por ello, no resulta aplicable la doctrina del Tribunal de Conflictos invocada por
el Ministerio Fiscal, porque en el conflicto de jurisdicción que enjuiciamientos, a
diferencia del resuelto por sentencia de este Tribunal de Conflictos de 6 de
noviembre de 2007 (conflictos de jurisdicción 4/2007), no se plantea en un
procedimiento concursal en que la Administración ha aceptado la competencia
del juez de lo Mercantil para resolver la cuestión de fondo ni contra una
resolución dictada por el Juzgado de lo Mercantil que ha devenido firme e
inatacable, por haberse desestimado los recursos interpuestos, y que ha agotado
sus efectos.
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Por ello, estimamos que no resulta acertada la decisión del Magistrado titular del
Juzgado de lo Mercantil número 2 de Valencia de entender, con base en la
aplicación del artículo 67 de la Ley Concursal, que procede rechazar el
requerimiento de inhibición formulado por el Ayuntamiento de L'Alcudia, puesto
que, una vez que el Ayuntamiento de L'Alcudia, por acuerdo corporativo de 2 de
junio de 2009, con anterioridad a la formalización de la demanda incidental de
resolución contractual instada por MIDASCÓN, S.L. y la Administración concursal
ante el juez de lo Mercantil, había acordado la resolución por causas imputables
al contratista (Midascón, S.L.) de los contratos de obra de los proyectos de
Urbanización del Sector 13 y del Sector 15 y Oeste 4 del Plan General del
referido municipio, en el ejercicio de las atribuciones conferidas por el artículo
194 de la Ley 30/2007, de 30 de octubre, de Contratos del Sector Público, en
aras de tutelar el interés público (sentencia del Tribunal Supremo de 18 de
diciembre de 1996 [RA 4278/1992]), no resulta procedente laminar dicha
facultad resolutoria que el ordenamiento jurídico reconoce al órgano de
contratación.
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En consecuencia:
FALLAMOS
Publíquese en el Boletín Oficial del Estado Así por esta nuestra sentencia,
definitivamente juzgando, la pronunciamos, mandamos y firmamos [
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artículo 50.1.b) del Estatuto de los Trabajadores, del artículo 81.2 de la Ley de
Procedimiento Laboral, de los artículos 8.2 y 64 ordinales 1 y 10 de la Ley
22/2003, de 9 de julio, Concursal, de los artículos 48, 410 y 411 de la Ley de
Enjuiciamiento Civil, y de la doctrina de la Sala de lo Social del Tribunal Superior
de Justicia de Galicia, que expresamente se cita en apoyo de su pretensión, por
entender en síntesis la recurrente y se transcribe su literalidad, que la "Papeleta
de Conciliación por resolución del contrato presentada con fecha 12/06/2009
marca el inicio del procedimiento social deducido ante los Juzgados de lo
Social.", y que "este dato que en la Sentencia recurrida pasa desapercibido es
fundamental en la medida en que entendemos es el decisivo para determinar la
competencia objetiva de los Juzgados de lo Social." Delimitado el objeto del
presente recurso, y habida cuenta que constituye el núcleo central de la
controversia la cuestión competencial, es reiterada doctrina, por todas, las
Sentencias del Tribunal Supremo de fechas 17/05/1990 y 11/07/1990, que,
como cuestión de orden público procesal, la Sala en Suplicación no está sujeta a
los concretos motivos invocados en el recurso, ni tampoco para su examen ha
de estar al relato de hechos probados en la forma recogida en la Sentencia de
instancia, al poder valorar de nuevo y en su integridad cuantos medios de
prueba se hayan propuesto y practicado, al ser cuestión que además escapa al
poder de disposición de las partes.
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Las “claves de acceso” son las mismas que proporciona el usuario en las
casillas “Correo” y “Password”. Si no se recibe el correo confirmatorio en los
minutos siguientes, se puede acceder al contenido de la página introduciendo
como claves el Correo y el Password proporcionado en el formulario de
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