1.

CAUSALES DEL DIVORCIO

Las causales del divorcio en el Perú están reguladas por el Código Civil y son las siguientes
(Artículos 333 y 349 del C.C):1

1.1 El Adulterio

Se configura cuando uno de los cónyuges ha mantenido relaciones sexuales con

terceras personas. Esta figura pierde efecto a los cinco años ocurrido el hecho.

Muchas demandas se pierden porque las pruebas no están dirigidas a probar el

acto sexual infiel, o solo se sustentan en seguimientos de detectives que no
aportan nada.

1.2 Violencia Física o Psicológica

Son los continuos y reiterados actos de violencia física o psicológica de un

esposo contra el otro. Pueden ser por medio de golpizas o insultos. La causal
pierde su efecto a los seis meses de ocurrido el acto violento.

En esta causal lo más complicado es probar el triángulo de la violencia, es decir:

el autor, el daño y el nexo entre ambos. No bastan los famosos exámenes
médicos, más aún cuando no se puede sacar conclusión alguna de estas.

1.3 Atentado contra la vida del Esposo(a)

Es el intento de homicidio perpetrado por un cónyuge contra el otro.

En esta causal debe existir por lo menos una investigación policial previa que
señale al autor del hecho.

1.4 La Injuria Grave

Son las ofensas contra el honor, la dignidad o la calidad de ser humano que
realiza un esposo contra el otro.

Estos hechos deben ser más o menos continuos y deben ser realmente graves,
también caduca a los 6 meses de ocurrido el hecho.

1.5 El Abandono Injustificado del hogar por más dos años

En este caso es la salida física del último domicilio conyugal por uno de los
esposos por un periodo mínimo de dos años. Salida que debe ser sin justificación
alguna, abandono que no solo es físico sino también económico.

1
MANUAL DE DERECHO DE FAMILIA-Rebeca S. Sara Yolanda Gallegos/ Pagina 246-263
 Esta causal es parecida a la de separación de hecho pero es totalmente distinta,
lo complejo en esta causal es acreditar lo “injustificable” de la salida del
esposo(a) que abandono el hogar, para ello no bastan las denuncias policiales
que haga el esposo (a) abandonado.

Realmente nosotros no usamos hace muchos años esta causal.

1.6 La Conducta Deshonrosa

Son actos realizados por uno de los esposos que son vergonzosos para el otro,
como por ejemplo: los escándalos, ebriedad y alcoholismo, actos
delincuenciales, frecuentar prostíbulos, o constantes actos de infidelidad en la
que no fuera posible acreditar el adulterio. Al momento de invocar esta causal
se debe cuidar no confundirla con la imposibilidad de hacer vida en común, ello,
acarrearía la ruina de su caso.

1.7 El Uso de Drogas

El constante uso de tóxicos y drogas injustificadas que genere adicción.

En este caso el consumo debe haberse operado luego del matrimonio y debe
ser continuo.

1.8 La Enfermedad grave de Transmisión Sexual

Es cuando uno de los esposos adquiere una infección sexual necesariamente

grave que no proviene del otro pero adquirida durante la vigencia del
matrimonio.

1.9 La Homosexualidad

Es el acto sexual que mantiene uno de los esposos con tercera persona de su
mismo sexo, homosexualidad que debe haber operado durante la vigencia del
matrimonio.

Hemos visto que muchos abogados la confunden con el adulterio o la conducta

deshonrosa, terrible error.

1.10 La Imposibilidad de hacer vida en común

Esta causal esta generando muchos problemas ya que los abogados la

interpretan como la incompatibilidad de caracteres y eso no es, esa causal
existe en otros países.
 En Perú esta causal consiste en diversas conductas que perjudican al otro
esposo(a) las que deben ser continuas y durante un tiempo más o menos
prolongado.

Los hechos en que sustente su pedido no deben haber sido provocados por el
solicitante, son hechos que implican incumplimientos a los intereses comunes
del matrimonio o la familia como por ejemplo endeudarse más alla de la
capacidad de pago, disponer de bienes etc.

Nosotros esta causal la usamos con mucho cuidado y de toda nuestra carga
será apenas el 1 o 2 %, para esta causal el abogado debe ser altamente técnico
especializado.

Los hechos deben ser notoriamente acreditados, esta causal hay que tomarla
con pinzas y solo si no se puede optar por otras de las causales.

1.11 La condena por delito Doloso a pena privativa de la libertad mayor de dos
años, impuesta después de la celebración del matrimonio.

La copia determinante de esta causal será la copia certificada de la sentencia

definitiva en donde conste la condena del cónyuge por delito de carácter
doloso, cuya pena privativa de libertad sea superior a los dos años.

1.12 La Separación de hecho

En el inc. 12 del Art. 333 del C.C., se introduce la tan discutida causal de
separación de hecho de los cónyuges durante un periodo ininterrumpido de dos
años sino tienen hijos menores de edad, y cuatro si los tienen. La causal de
separación de hecho en nuestro régimen ha merecido un tratamiento sui
generis, las expectativas en las que se generó así como la difusión que incluso
en algunos sectores se le viene dando aún, la avizoraban e incluso intentan
presentarla como una causal objetiva del sistema divorcio remedio; no obstante
como observamos su reglamentación para efectos de la configuración de la
causal así como para las consecuencias de la declaración de divorcio, le
imprimen un tratamiento de sesgo inculpatorio. La fijación de un monto
indemnizatorio, alimentos, adjudicación preferente de bienes sociales, que
requieren la identificación de un cónyuge perjudicado, a quien el juez por
mandato de ley deberá proteger, hecho que tiene que objetivarse legalmente
en el proceso, pero no a partir de un acto de buena voluntad sino que
procesalmente requiere invocación, debate probatorio, contradictorio,
congruencia, que determinen al perjudicado ¿inocente?, el perjuicio y la
reparación en su quantum y forma.2

2
BARG, LILIANA, “Los vínculos familiares”, Espacio Editorial, Bs.As., 2003./ pagina 418
 En esta causal solo debe acreditar si se está separado de su esposo(a) por:

 Más de 2 años continuos, si es que no hay hijos menores de edad.

 Más de 4 años si es que hay hijos menores.

2. LIMITACIONES A LA ACCION DEL DIVORCIO

Respecto a la causal de separación de hecho se tiene que tener en cuenta se está

separado de su esposo(a) por:

 Más de 2 años continuos, si es que no hay hijos menores de edad.

 Más de 4 años si es que hay hijos menores.

3. EFECTO DEL DIVORCIO EN CUANTO A LOS CONYUGES

A. LA DISOLUCION DEL VÍNCULO MATRIMONIAL

Es un proceso legal que pone fin a los derechos y responsabilidades maritales entre
los cónyuges. Esto afectará considerablemente su vida personal y sus finanzas.

B. EL DERECHO ALIMENTARIO DE LOS EX CONYUGES

Termina la obligación de alimentar al otro cónyuge. Mientras están casados el

marido o la mujer tiene el derecho e cubrir los derechos alimentarios de su pareja
una vez disuelto el matrimonio ya no lo será.

C. REPARACION DEL DAÑO MORAL

Los proyectos mundanos que los hombres y mujeres de esta tierra idealizan en las
uniones jurídicas no siempre se materializan en la concreción, o en los poemas de
Gustavo Adolfo Bécquer, las finas dicciones de Pablo Neruda o del mágico Gibran
Jalil Gibran. Lamentablemente algunas de ellas quedan subsumidas en la más triste
de las pasiones del ser humano: el odio, la bronca, la desazón. En muchos casos,
esos sentimientos no responden a una causa protegida por el derecho, por lo que
se tornan irrelevante para éste, pero en otros, es el propio ordenamiento jurídico,
contemplado en toda su extensión (Código civil y Comercial, Tratados Internaciones
y Leyes Especiales), quien autoriza, hermenéutica interpretativa mediante, a
solicitar una indemnización para sanear dicho daño, pues se ha resentido un interés
merecedor de tutela jurídica.

No existe un monto determinado, cuando se disuelve el vínculo matrimonial por

alguna causal antes mencionada.
 D. PERDIDA DE GANANCIALES

Si están casados bajo el régimen de sociedad conyugal, ésta termina, pasando

cada uno a administrar sus bienes.

E. PERDIDA DE DERECHOS HEREDITARIOS

Dejan de ser herederos el uno del otro, pues se terminan los derechos hereditarios.

F. EL APELLIDO

Una vez disuelto el matrimonio no es obligatorio ni necesario llevar el apellido del

cónyuge, y se puede solicitar a la RENIEC para el cambio en el Documento Nacional
de Identidad.

G. TERMINACION DE LA AFINIDAD COLATERAL

El hecho de que se disuelva el vínculo matrimonial implica que la relación que

existía entre la esposa y los familiares del esposo, también termine.

3. EFECTOS DEL DIVORCIO EN CUANTO A LOS HIJOS3

Las cifras del divorcio son muy importantes. En España crece y va hacia el 30% sobre
matrimonios celebrados. En USA está por encima del 40% bajando algo los últimos años.
Es un fenómeno que se está dando, al menos, en el mundo occidental.4

Dar la estadística del porcentaje de divorcios sobre el de matrimonios celebrados el mimo

año podría dar una idea de la tasa de fracaso matrimonial; pero solamente si ese porcentaje
se mantuviese un número de años equivalente a la duración de un matrimonio. Otros datos
indican que en España más del 90% afirman estar satisfechos con sus relaciones familiares
(ver http://www.psicoterapeutas.com/pacientes/pjactual.pdf).

¿Cómo se casan estas afirmaciones de satisfacción con las cifras crecientes de

separaciones que en España llegan al 30% de los que se casan anualmente?
Primeramente porque en la familia no solamente está la pareja, sino también los hijos, que
son un factor importante en la felicidad. Los hijos son una razón poderosa para estar bien
el familia y para no separarse. Por otra parte, es posible que el 10% no satisfecho sea
quienes dan el 30% de los divorcios. Si todos los años se casan 100 y se divorcian 30,
quedan 70 casados. En 10 años serán 700 matrimonios los que se mantienen. Si de esos

3
BELLUSCIO, Augusto César. “Manual de derecho de familia”. Editorial De Palma, Buenos Aires,
2000.
4
http://www.psicoterapeutas.com/terapia_de_pareja/divorcio_hijos.html
700 al año siguiente se divorciaran solamente un 5% se divorciarían 35 y por tanto ese año
los divorcios serían el 35%.

En cualquier caso, las cifras de divorcio son muy importantes. Lo que ha llevado a hacer
estudios sobre la influencia que puede tener sobre los hijos. La dimensión social de los
efectos sobre la prole no se nos puede escapar. Se barajan cifras importantes. Porque, por
ejemplo, se supone que en Gran Bretaña casi la mitad de los niños se encontrarán con sus
padres divorciados.

Factores de riesgo para los hijos en el divorcio

A la hora de estudiar los efectos del divorcio en los hijos es difícil determinar si es el propio
divorcio lo que les afecta o una serie de factores sociales que acompañan muy
frecuentemente a la separación de las parejas. Entre los factores sociales destacan (Kalter
et al. 1989):

 Pérdida de poder adquisitivo. La convivencia en común supone el ahorro de una

serie de gastos que se comparten. La separación conlleva una pérdida de poder
adquisitivo importante.
 Cambio de residencia, escuela y amigos. El divorcio de los padres conlleva cambios
importantes en el entorno del hijo. Puede tener que cambiar de colegio, o de
residencia. El impacto que tiene este factor en el desarrollo y ajuste social del niño
es muy importante.
 Convivencia forzada con un padre o con miembros de la familia de alguno de ellos.
No siempre la elección del padre con el que se convive es la que el niño quiere. La
familia de los separados apoya el trabajo adicional y aporta frecuentemente el
apoyo necesario para que el padre que se hace cargo del niño pueda realizar sus
actividades laborales o de ocio. Este factor conlleva una convivencia con adultos,
muchas veces muy enriquecedora y otras no tanto.
 Disminución de la acción del padre con el que no conviven. El padre que no está
permanentemente con su hijo deja de ejercer una influencia constante en él y no
puede plantearse modificar comportamientos que no le gustan los fines de semana
que le toca visita. Por otro lado, el niño pierde el acceso a las habilidades del padre
que no convive con él, con la consiguiente disminución de sus posibilidades de
formación.
 Introducción de parejas nuevas de los padres. Es un factor con una tremenda
importancia en la adaptación de los hijos y tiene un efecto importantísimo en la
relación padre/hijo.

Si se dan, además factores emocionales en los padres los efectos negativos en los hijos
pueden multiplicarse. Por ejemplo:

 Una mala aceptación del divorcio por uno de los padres puede llevarle a convivir
con una persona deprimida u hostil.
  Un divorcio conlleva de forma por su propia esencia una cierta hostilidad entre los
padres. Cuando esa hostilidad se traslada a los hijos, intentando que tomen partido
o que vean a la otra persona como un ser con muchos defectos, se está
presionando al niño para que vea a su padre desde un punto de vista equivocado,
porque tendrá muchos defectos; pero siempre será su padre. Si la hostilidad entre
ellos persiste después del divorcio, es difícil que no afecte la convivencia con el
niño.

Efectos de esos factores

Vamos a estudiar los efectos del divorcio, ya sean debidos a estos estos factores o el propio
divorcio, Amato (1994) realizó un estudio resumiendo los efectos que se habían encontrado
en los niños cuyos padres se habían divorciado y señala diferencias con los niños cuyos
padres continúan juntos:

 Bajada en el rendimiento académico.

 Peor autoconcepto
 Dificultades sociales
 Dificultades emocionales como depresión, miedo, ansiedad,…
 Problemas de conducta.
 Wallerstein (1994) ha realizado el seguimiento de 131 niños durante 25 años y ha
encontrado que estos efectos del divorcio en ellos no se limitaban al periodo de
duración del divorcio, sino que trascendían a toda su vida. Otros estudios confirman
esta afirmación (Sigle-Rushton, Hobcraft y Ciernan, 2005)

Señala Wallerstein, como factor interesante, las dificultades que encontraban para
creer en la continuidad de la pareja, con lo que su nivel de compromiso con la pareja
era mucho menor. Hay que tener en cuenta que el compromiso es un elemento
importante tanto en la estabilidad de la pareja como en el grado de felicidad
subjetiva que aporta (ver http://www.psicoterapeutas.com/pacientes/pjactual.pdf).

Efectos emocionales del divorcio en los hijos

Como siempre hay que señalar que las reacciones emocionales que se dan en los hijos no
están predeterminadas. Dependen de un número importante de factores, como la historia
del niño y la manera y habilidad que tiene para enfrentarse a la nueva situación que tiene
un influencia tremenda en su vida. Como orientación se incluyen algunas de las reacciones
que pueden aparecer dependiendo de la edad. Son solamente orientativas.

De tres a cinco años:

 Se creen culpables por no haber hecho la tarea o no haber comido. Su pensamiento

mágico les lleva a tomar responsabilidades tremendamente imaginarias.
  Temen quedarse solos y abandonados. Hay que recordar que en estas edades los
padres constituyen el universo entero de los niños y que la relación en la pareja es
el medio en el que ellos están cuidados y mantenidos.

La edad más difícil es la de 6 a 12 años.

 Se dan cuenta de que tienen un problema y que duele y no saben como reaccionar
ante ese dolor.
 Creen que los padres pueden volver a juntarse y presionan o realizan actos que no
llevan más que a un sentimiento de fracaso o a problemas adicionales en la pareja.

Los adolescentes experimentan:

 Miedo, soledad, depresión, y culpabilidad.

 Dudan de su habilidad para casarse o para mantener su relación.

Como elemento a tener en cuenta en la asignación de los hijos a los padres es el hallazgo
de que los hijos criados por el padre del mismo sexo se desarrollan mejor.

PATRIA POTESTAD Y RÉGIMEN ALIMENTARIO

Aunque se haya disuelto el matrimonio, la patria potestad la siguen conservando los

padres, y el derecho a alimentar al hijo es deber de ambos padres, con la finalidad de que
pueda desarrollarse plenamente.5

La patria potestad se pierde por otras razones mencionadas en el código civil, más no por
el divorcio.

5
MANUAL DE DERECHO DE FAMILIA-Rebeca S. Sara Yolanda Gallegos/ Pagina 275