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1 Gerencia de
Presidencia Autoridad Nacional Políticas de Gestión
del Consejo de Ministros del Servicio Civil del Servicio Civil

"Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres"

"Año de la lucha contra la corrupción y la impunidad"

INFORME TÉCNICO Nº \'1'\°i -2019-SERVIR/GPGSC

De CYNTHIA SÚ LAY
Gerente (e) de Políticas de Gestión del Servicio Civil

Asunto Ejecución de sanciones impuestas a personal contratado bajo el Fondo de

Apoyo Gerencial (FAG) que desarrolla función pública.

Referencia Oficio Nº D000233-2019-SENAMHI-ORH.

Fecha Lima,
3OOCT. 2019

l. Objeto de la consulta

Mediante el documento de la referencia, el Director de la Oficina de Recursos Humanos del

Servicio Nacional de Meteorología e Hidrología del Perú - SENAMHI consulta a SERVIR lo
siguiente:

• la ejecución de una sanción disciplinaria a un servidor, por acciones cometidas en el

ejercicio de funciones realizadas bajo los alcances de la Ley Nº 29806 e impuesta luego
de culminar ese vínculo contractual y encontrarse de retorno a sus labores en la misma
entidad bajo su régimen laboral de origen; ¿conlleva a la suspensión de sus labores y el
no pago de sus contraprestaciones remunerativas?

11. Análisis

Competencia de SERVIR

2.1. las competencias de SERVIR para emitir opiniones en materia del Servicio Civil están
contextualizadas en el marco de las políticas que en materia de gestión del empleo e ingreso al
Servicio Civil, entre otras, emita de manera progresiva.

Siendo SERVIR un órgano rector que define, implementa y supervisa las políticas de personal de
todo el Estado, no puede entenderse que como parte de sus competencias se encuentra el
constituirse en una instancia administrativa o consultiva previa a la adopción de decisiones
individuales que adopte cada Entidad.

En ese sentido, debe precisarse que las consultas que absuelve SERVIR son aquellas referidas al
sentido y alcance de la normativa sobre el Sistema Administrativo de Gestión de Recursos
Humanos (en adelante, SAGRH), planteadas sobre temas genéricos y vinculados entre sí, sin
hacer alusión a asuntos concretos o específicos; por lo tanto, las conclusiones del presente
informe no se encuentran vinculadas necesariamente a situación particular alguna.

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Sobre la ejecuc1on de sanciones impuesta a Personal Altamente Calificado (PAC) contratado

mediante el Fondo de Apoyo Gerencial (FAG) en una vinculación posterior con la entidad bajo un
régimen laboral

2.4. En principio, con respecto al personal contratado bajo el Fondo de Apoyo Gerencial (FAG},
SERVIR ha tenido oportunidad de emitir opinión en el Informe Técnico N° 529-2017-
SERVIR/GPGSC, disponible en: www.servir.gob.pe. en el cual se concluyó que los profesionales
contratados con cargo al FAG, incluyendo al Personal Altamente Calificado (PAC), se rigen de
acuerdo a lo establecido en el Decreto Ley Nº 25650 y Ley N° 29806, así como sus modificatorias
y normas complementarias, las mismas que les otorgan solo los derechos que ellas establecen.
No les son extensibles las reglas o derechos de los regímenes previstos en los Decretos
Legislativos Nº 276, 728 o 1057.

2.5. Asimismo, en el referido informe se precisó que dentro del grupo de los profesionales
contratados con cargo al Fondo de Apoyo Gerencial (FAG), incluyendo al Personal Altamente
Calificado (PAC), se pueden distinguir a aquellos que no asumen la condición de funcionario o
servidor público y los que sí asumen dicha condición. Estos últimos ocupan una plaza del CAP (o
CAP Provisional1 ) de la entidad para efectos de la función que desarrollan, mas no se encuentran
vinculados a ella bajo el régimen laboral de la entidad.

2.6. Por su parte, con respecto a la aplicación del régimen disciplinario de la Ley Nº 30057, Ley del
Servicio Civil (en adelante, LSC) al personal contratado mediante el Fondo de Apoyo Gerencial
(en adelante FAG) incluidos aquellos bajo la denominación de Personal Altamente Calificado (en
adelante, PAC), es oportuno remitirnos a lo señalado en el Informe Técnico N° 584-2018-
SERVIR/GPGSC (disponible en www.servir.gob.pe), en el cual se precisó -entre otros- lo
siguiente:

(... )
2.4 (.. .) existe una distinción de aquellas personas que no asumen la condición de
funcionario o servidor público y de las que si asumen dicha condición. Sobre este
último, el contratado con cargo al Fondo de Apoyo Gerencial (en adelante FAG), que
ocupa una plaza CAP, eierce función pública: en ese sentido, deberá de considerarse
las normas aplicables al ejercicio de sus funciones y las restricciones inherentes a
ella. (Subrayado es nuestro)

2.5 Asimismo, aquellos profesionales contratados con cargo al FAG que prestan
servicios para el Estado mediante contratos de locación de servicios para
desempeñar encargos específicos, de manera autónoma y que no ocupan una plaza
en el Cuadro para Asignación de Personal (CAP), no les resulta aplicable el régimen
disciplinario regulado en la Ley del Servicio Civil, ley N" 30057, toda vez que,
conforme a lo indicado en el citado informe, no ejercen función pública."
I
2.7. De lo anterior, se colige que la aplicación del régimen disciplinario de la LSC respecto del
personal contratado mediante el FAG, incluidos los PAC, se encuentra reservada únicamente

1
Las entidades públicas del nivel nacional, regional y local, que se encuentren o no en proceso de tránsito al nuevo régimen del Servicio .
Civil, para continuar de manera regular con sus operaciones y no mantener instrumentos de gestión desfasados (CAP), podrán aprobar su
CAP Provisional, en tanto no hayan aprobada el CPE, siguiendo los lineamientos establecidos en la Directiva N' 002-2015-SERVIR/GDSRH.

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para aquellos que desarrollaran función pública, ocupando una plaza prevista en el Cuadro para
Asignación de Personal; ello en aplicación de lo previsto en la Primera Disposición
Complementaria Final de la Directiva Nª 02-2015-SERVIR/GPGSC "Régimen Disciplinario y
Procedimiento Sancionador de la Ley Nº 30057, Ley del Servicio Civil" (en adelante, La Directiva}2 •

2.8. Superado lo anterior, corresponde establecer si una sanción de suspensión impuesta a una
persona por una falta incurrida durante su periodo de contratación mediante el FAG puede ser
ejecutada por la misma entidad en mérito a su nueva vinculación bajo un régimen laboral (ya
sea bajo el D.L. 276, 728 o CAS}.

2.9. A estos efectos, en principio, resulta útil remitirnos a lo señalado en el Informe Técnico Nº 149-
2017-SERVIR/GPGSC (disponible en www.servir.gob.pe}, cuyo contenido ratificamos y
recomendamos revisar para mayor detalle, en el cual se analizó la posibilidad de ejecución de
sanciones disciplinarias a servidores bajo diferentes regímenes, concluyéndose lo siguiente:

"(...)
3.1 La sanc1on por falta disciplinaria que se hubiera impuesto a un servidor o
funcionario se mantendrá vigente y podrá ser ejecutada aun cuando el mismo se
haya vinculado laboralmente con la misma u otra entidad, en tanto en ambas
entidades pertenezcan al régimen del Decreto Legislativo Nº 2 76, en aplicación de
la noción Estado empleador único.

3.2 La desvinculación definitiva del personal sujeto a regímenes carentes de noción del
Estado único empleador (728 y CAS) no afecta la validez y eficacia de las sanciones
de amonestación, suspensión sin goce de haber y destitución, mientras que la
ejecutividad deberá ser analizada caso por caso.

3.3 Por lo tanto, la sanciones de suspensión sin goce de haber y destitucíón 3 impuestas
a un servidor sujeto al régimen del Decreto Legislativo Nº 728 no podrán ejecutarse
en caso varíe al régimen del Decreto Legislativo N° 1057 o viceversa debido a que
en estos regímenes laborales no existe la noción de Estado empleador único y el
poder disciplinario tiene como escenario ineludible la relación laboral, efectuándose

irectiva N' 02·2015-SERVIR/GPGSC "Régimen Disciplinario y Procedimiento Sancionador de la Ley Nº 30057, Ley del Servicio Civil
...)
SPOSIC/ONES COMPLEMENTARIAS FINALES
IMERA.-APLICAC/ÓN A OTRAS FORMAS DE CONTRATACIÓN
presente directiva también se aplica a otras formas de contratación de servicios de personal en articulación a lo dispuesto en el artículo
delCEFP.
Asimismo, el procedimiento y sanciones establecidas en la LSC, el Reglamento y las disposiciones de la presente Directiva son de aplicación
por infracciones al CEFP y porfaltas establecidas en la LPAG, LMEP, LSC, Decreto Legislativo N' 275, Decreto Legislativo N' 728, y las demás
que señale la ley, para todo aquel personal que desempeña función pública."
' Es importante aclarar en este punto que la imposibilidad de ejecución de la sanción de destitución a que se hace referencia en este punto,
se refiere únicamente al efecto de desvinculación en la entidad en que se cometió la falta, puesto que al ya no encontrarse desempeñando
funciones en la misma esta ya no podría concluir su vínculo, ni disponer la conclusión de su vínculo en la nueva entidad al no ser su
empleador y tratarse de un vínculo laboral distinto a aquel en el que se cometió la infracción; sin perjuicio de ello, debe tenerse presente
en el régimen disciplinario de la l.SC, la sanción de destitución acarrea adicionalmente la inhabilitación para el ejercicio de la función pública
por cinco (5) años, por lo que si bien la entidad sancionadora no podría solicitar a la nueva entidad la ejecución de la desvinculación en
virtud de ta destitución en sí misma, lo cierto es que la nueva entidad sí deberá proceder a la desvinculación como consecuencia de la
inhabilitación derivada de aquella.

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la contratación del personal de forma autónoma y generando en la institución

vínculos independientes a los anteriores."

2.10. De lo anterior se puede apreciar que el único régimen laboral que admite la ejecución de una
sanción de suspensión impuesta por una entidad pública distinta a aquella en la que
actualmente se encuentra laboral el servidor, es el régimen laboral del D.L. Nº 276, ello en virtud
a la figura del Estado como único empleador, situación que no se presenta en los casos de los
regímenes regulados por eJ D.L. Nº 728 y 1057 (CAS), en lo que esta ejecución de sanciones entre
entidades o distintos vínculos no resulta posible.

2.11. Así las cosas, si · bien el criterio antes reseñado se refiere a los casos en que la sanción fue
impuesta por una entidad con la que el servidor ostentaba vinculación de carácter laboral, lo
cual no ocurre en los casos de personal contratado mediante el FAG, lo cierto es que el mismo
puede ser extrapolado a los casos en que un personal (FAG) hubiera sido sancionado por un
hecho cometido durante su vinculación contractual con la entidad y luego hubiera sido
contratado bajo un régimen laboral (D.L. Nº 276, 728 o 1057), o hubiera retornado a alguno de
dichos regímenes (al haber estado con licencia sin goce de haber), puesto que en este caso
también se advierte que la sanción habría sido impuesta en un vínculo independiente y distinto
de aquel que ahora ostenta, por lo que no resultaría posible la ejecución de la sanción impuesta.

2.12. Consecuentemente, en caso un servidor sujeto a un régimen laboral (D.L. N° 276, 728 o 1057)
hubiera sido sujeto de sanción de suspensión sin goce de remuneración por parte de la entidad
en mérito a una falta cometida durante el tiempo que desarrolló labores para la misma a través
de un contrato bajo el FAG, dicha sanción no podría ser ejecutada (ejecutoriedad) en el marco
de su nueva vinculación bajo régimen laboral.

111. Conclusiones

3.1 Dentro del grupo de los profesionales contratados con cargo al Fondo de Apoyo Gerencial (FAG),
incluyendo al Personal Altamente Calificado (PAC), se pueden distinguir a aquellos que no
asumen la condición de funcionario o servidor público y los que sí asumen dicha condición. Estos
últimos ocupan una plaza del CAP (o CAP Provisional4 ) de la entidad para efectos de la función
que desarrollan, mas no se encuentran vinculados a ella bajo el régimen laboral de la entidad.

3.2 La aplicación del régimen disciplinario de la LSC respecto del personal contratado mediante el
FAG, incluidos los PAC, se encuentra reservada únicamente para aquellos que desarrollaran
función pública, ocupando una plaza prevista en el Cuadro para Asignación de Personal; ello en
aplicación de lo previsto en la Primera Disposición Complementaria Final de la Directiva.

El único régimen laboral que admite la ejecución de una sanción de suspensión impuesta por
una entidad pública distinta a aquella en la que actualmente se encuentra laboral el servidor, es
el régimen laboral del D.L. N° 276, ello en virtud a la figura del Estado como único empleador,
situación que no se presenta en los casos de los regímenes regulados por el D.L. Nº 728 y 1057

4 Las entidades públicas del nivel nacional, regional y local, que se encuentren o no en proceso de tránsito al nuevo régimen del Servicio
Civil, para continuar de manera regular con sus operaciones y no mantener instrumentos de gestión desfasados (CAP), podrán aprobar su
CAP Provisional, en tanto no hayan aprobada el CPE, siguiendo los lineamientos establecidos en la Directiva Nº 002-2015-SERVIR/GDSRH.

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(CAS), en lo que esta ejecución de sanciones entre entidades o distintos vínculos no resulta
posible.

3.4 Si bien el criterio antes reseñado se refiere a los casos en que la sanción fue impuesta por una
entidad con la que el servidor ostentaba vinculación de carácter laboral5, lo cierto es que el
mismo puede ser extrapolado a los casos en que un personal (FAG) hubiera sido sancionado por
un hecho cometido durante su vinculación contractual con la entidad y luego hubiera sido
contratado bajo un régimen laboral (D.L. Nº 276, 728 o 1057), o hubiera retornado a alguno de
dichos regímenes (al haber estado con licencia sin goce de haber), puesto que en este caso
también se advierte que la sanción habría sido impuesta en un vínculo independiente y distinto
de aquel que ahora ostenta.

3.5 En caso un servidor sujeto a un régimen laboral (D.L. Nº 276, 728 o 1057) hubiera sido sujeto de
sanción de suspensión sin goce de remuneración por parte de la entidad en mérito a una falta
cometida durante el tiempo que desarrolló labores para la misma a través de un contrato bajo
el FAG, dicha sanción no podría ser ejecutada (ejecutoriedad) en el marco de su nueva
vinculación bajo régimen laboral.

Atentamente,
'

~:::::s·
~toe (e) de Politteas de G,¡Sffón <11!1 Servicio Civil
RIOAO~CIOCIVll
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CSL/abs/ear.
K:\8. Consultas y Opinión Técnica\02 Informes Técnicos\2019.

5
Lo cual no ocurre en los casos de personal contratado mediante el FAG.