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DE NIÑEZ, ADOLESCENCIA
Y ADOLESCENTES EN
CONFLICTO CON
LA LEY PENAL
CONTENIDO
MARCO NORMATIVO NACIONAL 7
11. Convención Sobre los Derechos del 18. Observación General No. 14 (2013).
Niño Emitida por las Naciones Unidas.
255
El Derecho del Niño a que su Interés
12. Directrices sobre la justicia en Superior sea una Consideración
asuntos concernientes a los niños Primordial 437
víctimas y testigos de delitos.
2005/20 297 19. Reglas de la Habana 461
13. Directrices Sobre las Modalidades 20. Reglas mínimas de las Naciones
Alternativas del Cuidado de los Unidas para la administración de la
Niños de las Naciones Unidas 311 justicia de menores 477
14. Directrices de las Naciones Unidas 21. 100 Reglas de Brasilia 499
para la Prevención de la Delincuencia
Juvenil “Directrices de RIAD” 337 22. OPINIÓN CONSULTIVA OC-
17/2002 de la Corte Interamericana
15. Observación General No. 10 (2007). de Derechos Humanos. Condición
Emitida por las Naciones Unidas. Jurídica y Derechos Humanos del
Los Derechos del Niño en la Justicia Niño 517
de Menores 347
MARCO
NORMATIVO
NACIONAL
Constitución Política de La República de Guatemala 11
1
INVOCANDO EL NOMBRE DE DIOS
Nosotros, los representantes del pueblo de Guatemala, electos libre y democráticamente, reunidos
en Asamblea Nacional Constituyente, con el fin de organizar jurídica y políticamente el Estado;
afirmando la primacía de la persona humana como sujeto y fin del orden social; reconociendo a la
familia como génesis primario y fundamental de los valores espirituales y morales de la sociedad y,
al Estado, como responsable de la promoción del bien común, de la consolidación del régimen de
legalidad, seguridad, justicia, igualdad, libertad y paz; inspirados en los ideales de nuestros antepasados
y recogiendo nuestras tradiciones y herencia cultural; decididos a impulsar la plena vigencia de
los Derechos Humanos dentro de un orden institucional estable, permanente y popular, donde
gobernados y gobernantes procedan con absoluto apego al derecho.
TITULO II
SOLEMNEMENTE DECRETAMOS, Derechos humanos
SANCIONAMOS Y
PROMULGAMOS CAPITULO I
LA SIGUIENTE: Derechos Individuales
Artículo 3o. Derecho a la vida. El Estado garantiza
CONSTITUCION POLITICA y protege la vida humana desde su concepción, así
DE LA REPUBLICA DE como la integridad y la seguridad de la persona.
GUATEMALA
Artículo 4o. Libertad e igualdad. En Guatemala
todos los seres humanos son libres e iguales en
dignidad y derechos. El hombre y la mujer, cualquiera
TITULO I que sea su estado civil, tienen iguales oportunidades
La persona humana, fines y responsabilidades. Ninguna persona puede ser
sometida a servidumbre ni a otra condición que
y deberes del Estado menoscabe su dignidad. Los seres humanos deben
guardar conducta fraternal entre sí.
CAPITULO UNICO
Artículo 5o. Libertad de acción. Toda persona
Artículo 1o. Protección a la persona. El Estado tiene derecho a hacer lo que la ley no prohibe; no
de Guatemala se organiza para proteger a la persona está obligada a acatar órdenes que no estén basadas
y a la familia; su fin supremo es la realización del bien en ley y emitidas conforme a ella. Tampoco podrá
común. ser perseguida ni molestada por sus opiniones o por
actos que no impliquen infracción a la misma.
Artículo 2o. Deberes del Estado. Es deber del
Estado garantizarle a los habitantes de la República Artículo 6o. Detención legal. Ninguna persona
la vida, la libertad, la justicia, la seguridad, la paz y el puede ser detenida o presa, sino por causa de
desarrollo integral de la persona. delito o falta y en vir tud de orden librada con
apego a la ley por autoridad judicial competente.
Se exceptúan los casos de flagrante delito o falta. Las autoridades y sus agentes, que violen lo dispuesto
Los detenidos deberán ser puestos a disposición en el presente ar tículo, serán personalmente
de la autoridad judicial competente en un plazo responsables.
que no exceda de seis horas, y no podrán quedar
sujetos a ninguna otra autoridad.
Artículo 11. Detención por faltas o infracciones.
Por faltas o por infracciones a los reglamentos
El funcionario, o agente de la autoridad que infrinja
lo dispuesto en este ar tículo será sancionado no deben permanecer detenidas las personas
conforme a la Ley, y los tribunales, de oficio, cuya identidad pueda establecerse mediante
iniciarán el proceso correspondiente. documentación, por el testimonio de persona de
arraigo, o por la propia autoridad.
Artículo 7o. Notificación de la causa de
detención. Toda persona detenida deberá ser En dichos casos, bajo pena de la sanción
notificada inmediatamente, en forma verbal y correspondiente, la autoridad limitará su cometido a
por escrito, de la causa que motivó su detención, dar parte del hecho a juez competente y a prevenir al
autoridad que la ordenó y lugar en el que
infractor, para que comparezca ante el mismo dentro
permanecerá. La misma notificación deberá
hacerse por el medio más rápido a la persona que de las cuarenta y ocho horas hábiles siguientes. Para
el detenido designe y la autoridad será responsable este efecto, son hábiles todos los días del año, y las
de la efectividad de la notificación. horas comprendidas entre las ocho y las dieciocho
horas.
Artículo 8o. Derechos del detenido.
To d o d e t e n i d o d e b e r á s e r i n f o r m a d o Quienes desobedezcan el emplazamiento serán
inmediatamente de sus derechos en forma sancionados conforme a la ley. La persona que no
que le sean comprensibles, especialmente que pueda identificarse conforme a lo dispuesto en este
puede proveerse de un defensor, el cual podrá
artículo, será puesta a disposición de la autoridad
estar presente en todas las diligencias policiales
judicial más cercana, dentro de la primera hora
y judiciales. El detenido no podrá ser obligado a
declarar sino ante autoridad judicial competente. siguiente a su detención.
1
Las autoridades policiales no podrán presentar Contra la sentencia que imponga la pena de
de oficio, ante los medios de comunicación social, muerte, serán admisibles todos los recursos legales
a ninguna persona que previamente no haya sido pertinentes, inclusive el de casación; éste siempre
indagada por tribunal competente. será admitido para su trámite. La pena se ejecutará
después de agotarse todos los recursos.
Artículo 14. Presunción de inocencia y publicidad
del proceso. Toda persona es inocente, mientras El Congreso de la República podrá abolir la pena
no se le haya declarado responsable judicialmente, de muerte.
en sentencia debidamente ejecutoriada.
Artículo 19. Sistema penitenciario. El sistema
El detenido, el ofendido, el Ministerio Público y penitenciario debe tender a la readaptación social
los abogados que hayan sido designados por los y a la reeducación de los reclusos y cumplir en el
interesados, en forma verbal o escrita, tienen derecho tratamiento de los mismos, con las siguientes normas
de conocer, personalmente, todas las actuaciones, mínimas:
documentos y diligencias penales, sin reserva alguna
y en forma inmediata. a) Deben ser tratados como seres humanos; no
deben ser discriminados por motivo alguno, ni
Artículo 15. Irretroactividad de la ley. La ley podrán infligírseles tratos crueles, torturas físicas,
no tiene efecto retroactivo, salvo en material penal morales, psíquicas, coacciones o molestias, trabajos
cuando favorezca al reo. incompatibles con su estado físico, acciones
denigrantes a su dignidad, o hacerles víctimas
Artículo 16. Declaración contra sí y parientes. de exacciones, ni ser sometidos a experimentos
científicos;
En proceso penal, ninguna persona puede ser
b) Deben cumplir las penas en los lugares destinados
obligada a declarar contra sí misma, contra su
para el efecto. Los centros penales son de carácter
cónyuge o persona unida de hecho legalmente, ni civil y con personal especializado; y
contra parientes dentro de los grados de ley. c) Tienen derecho a comunicarse, cuando lo
soliciten, con sus familiares, abogado defensor,
Artículo 17. No hay delito ni pena sin ley asistente religioso o médico, y en su caso, con
anterior. No son punibles las acciones u omisiones el representante diplomático o consular de su
que no estén calificadas como delito o falta y penadas nacionalidad.
por ley anterior a su perpetración.
La infracción de cualquiera de las normas establecidas
No hay prisión por deuda. en este artículo, da derecho al detenido a reclamar del
Estado la indemnización por los daños ocasionados y
la Corte Suprema de Justicia ordenará su protección
Artículo 18. Pena de muerte. La pena de muerte
inmediata.
no podrá imponerse en los siguientes casos:
El Estado deberá crear y fomentar las condiciones
a) Con fundamento en presunciones; para el exacto cumplimiento de lo preceptuado en
b) A las mujeres; este artículo.
c) A los mayores de sesenta años;
d) A los reos de delitos políticos y comunes conexos Artículo 20. Menores de edad. Los menores
con los políticos; y de edad que transgredan la ley son inimputables.
e) A reos cuya extradición haya sido concedida bajo Su tratamiento debe estar orientado hacia una
esa condición. educación integral propia para la niñez y la juventud.
Los menores, cuya conducta viole la ley penal, serán Los libros, documentos y archivos que se relacionan
atendidos por instituciones y personal especializado. con el pago de impuestos, tasas, arbitrios y
Por ningún motivo pueden ser recluidos en centros contribuciones, podrán ser revisados por la autoridad
penales o de detención destinados para adultos. competente de conformidad con la ley. Es punible
Una ley específica regulará esta materia. revelar el monto de los impuestos pagados, utilidades,
pérdidas, costos y cualquier otro dato referente a
Artículo 21. Sanciones a funcionarios o las contabilidades revisadas a personas individuales
empleados públicos. Los funcionarios, empleados o jurídicas, con excepción de los balances generales,
públicos u otras personas que den o ejecuten cuya publicación ordene la ley.
órdenes contra lo dispuesto en los dos artículos
anteriores, además de las sanciones que les imponga Los documentos o informaciones obtenidas con
la ley, serán destituidos inmediatamente de su cargo, violación de este artículo no producen fe ni hacen
en su caso, e inhabilitados para el desempeño de prueba en juicio.
cualquier cargo o empleo público.
Artículo 25. Registro de personas y vehículos.
El custodio que hiciera uso indebido de medios o El registro de las personas y de los vehículos, sólo
armas contra un detenido o preso, será responsable
podrá efectuarse por elementos de las fuerzas de
conforme a la Ley Penal. El delito cometido en esas
seguridad cuando se establezca causa justificada para
circunstancias es imprescriptible.
ello. Para ese efecto, los elementos de las fuerzas
de seguridad deberán presentarse debidamente
Artículo 22. Antecedentes penales y policiales.
Los antecedentes penales y policiales no son causa uniformados y pertenecer al mismo sexo de los
para que a las personas se les restrinja en el ejercicio requisados, debiendo guardarse el respeto a la
de sus derechos que esta Constitución y las leyes de dignidad, intimidad y decoro de las personas.
la República les garantizan, salvo cuando se limiten
por ley, o en sentencia firme, y por el plazo fijado Artículo 26. Libertad de locomoción. Toda
en la misma. persona tiene liber tad de entrar, permanecer,
transitar y salir del territorio nacional y cambiar de
Artículo 23. Inviolabilidad de la vivienda. domicilio o residencia, sin más limitaciones que las
La vivienda es inviolable. Nadie podrá penetrar en establecidas por la ley.
morada ajena sin permiso de quien la habita, salvo
por orden escrita de juez competente en la que No podrá expatriarse a ningún guatemalteco,
se especifique el motivo de la diligencia y nunca ni prohibírsele la entrada al territorio nacional
antes de las seis ni después de las dieciocho horas. o negársele pasapor te u otros documentos de
Tal diligencia se realizará siempre en presencia del identificación.
interesado, o de su mandatario.
Los guatemaltecos pueden entrar y salir del país sin
Artículo 24. Inviolabilidad de correspondencia, llenar el requisito de visa.
documentos y libros. La correspondencia de toda
persona, sus documentos y libros son inviolables. La ley determinará las responsabilidades en que
Sólo podrán revisarse o incautarse, en virtud de
incurran quienes infrinjan esta disposición.
resolución firme dictada por juez competente y con
las formalidades legales. Se garantiza el secreto de la
Artículo 27. Derecho de asilo. Guatemala
correspondencia y de las comunicaciones telefónicas,
radiofónicas, cablegráficas y otros productos de la reconoce el derecho de asilo y lo otorga de acuerdo
tecnología moderna. con las prácticas internacionales.
1
La extradición se rige por lo dispuesto en tratados y certificaciones que soliciten y la exhibición de los
internacionales. expedientes que deseen consultar, salvo que se trate
de asuntos militares o diplomáticos de seguridad
Por delitos políticos no se intentará la extradición nacional, o de datos suministrados por particulares
de guatemaltecos, quienes en ningún caso serán bajo garantía de confidencia.
entregados a gobierno extranjero, salvo lo dispuesto
en tratados y convenciones con respecto a los delitos Artículo 31. Acceso a archivos y registros
de lesa humanidad o contra el derecho internacional. estatales. Toda persona tiene el derecho de
No se acordará la expulsión del territorio nacional conocer lo que de ella conste en archivos, fichas
de un refugiado político, con destino al país que lo o cualquier otra forma de registros estatales, y la
persigue. finalidad a que se dedica esta información, así como
a corrección, rectificación y actualización. Quedan
Artículo 28. Derecho de petición. Los habitantes prohibidos los registros y archivos de filiación política,
de la República de Guatemala tienen derecho a dirigir, excepto los propios de las autoridades electorales y
individual o colectivamente, peticiones a la autoridad, de los partidos políticos.
la que está obligada a tramitarlas y deberá resolverlas
conforme a la ley.
Artículo 32. Objeto de citaciones. No es
obligatoria la comparecencia ante autoridad,
En materia administrativa el término para resolver
funcionario o empleado público, si en las citaciones
las peticiones y notificar las resoluciones no podrá
correspondientes no consta expresamente el objeto
exceder de treinta días.
de la diligencia.
En materia fiscal, para impugnar resoluciones
administrativas en los expedientes que se originen Artículo 33. Derecho de reunión y manifestación.
en reparos o ajustes por cualquier tributo, no se Se reconoce el derecho de reunión pacífica y sin
exigirá al contribuyente el pago previo del impuesto armas.
o garantía alguna.
Los derechos de reunión y de manifestación pública
Artículo 29. Libre acceso a tribunales y no pueden ser restringidos, disminuidos o coartados;
dependencias del Estado. Toda persona tiene libre y la ley los regulará con el único objeto de garantizar
acceso a los tribunales, dependencias y oficinas del el orden público.
Estado, para ejercer sus acciones y hacer valer sus
derechos de conformidad con la ley. Las manifestaciones religiosas en el exterior de los
templos son permitidas y se rigen por la ley.
Los extranjeros únicamente podrán acudir a la vía
diplomática en caso de denegación de justicia. Para el ejercicio de estos derechos bastará la previa
notificación de los organizadores ante la autoridad
No se califica como tal, el solo hecho de que el fallo competente.
sea contrario a sus intereses y en todo caso, deben
haberse agotado los recursos legales que establecen Artículo 34. Derecho de asociación. Se reconoce
las leyes guatemaltecas. el derecho de libre asociación.
Artículo 30. Publicidad de los actos admi- Nadie está obligado a asociarse ni a formar parte
nistrativos. Todos los actos de la administración son de grupos o asociaciones de autodefensa o similares.
públicos. Los interesados tienen derecho a obtener,
en cualquier tiempo, informes, copias, reproducciones Se exceptúa el caso de la colegiación profesional.
Artículo 35. Libertad de emisión del pensa- la Ley Constitucional de Emisión del Pensamiento.
miento. Es libre la emisión del pensamiento por Los propietarios de los medios de comunicación social,
cualesquiera medios de difusión, sin censura ni deberán proporcionar cobertura socioeconómica a
licencia previa. Este derecho constitucional no podrá sus reporteros, a través de la contratación de seguros
ser restringido por ley o disposición gubernamental de vida.
alguna. Quien en uso de esta liber tad faltare al
respeto a la vida privada o a la moral, será responsable Artículo 36. Libertad de religión. El ejercicio
conforme a la ley. Quienes se creyeren ofendidos de todas las religiones es libre. Toda persona tiene
tienen derecho a la publicación de sus defensas, derecho a practicar su religión o creencia, tanto en
aclaraciones y rectificaciones. público como en privado, por medio de la enseñanza,
el culto y la observancia, sin más límites que el
No constituyen delito o falta las publicaciones orden público y el respeto debido a la dignidad de
que contengan denuncias, críticas o imputaciones la jerarquía y a los fieles de otros credos.
contra funcionarios o empleados públicos por actos
efectuados en el ejercicio de sus cargos. Artículo 37. Personalidad jurídica de las
iglesias. Se reconoce la personalidad jurídica de la
Los funcionarios y empleados públicos podrán exigir Iglesia Católica. Las otras iglesias, cultos, entidades
que un tribunal de honor, integrado en la forma y asociaciones de carácter religioso obtendrán el
que determine la ley, declare que la publicación reconocimiento de su personalidad jurídica conforme
que los afecta se basa en hechos inexactos o que las reglas de su institución y el Gobierno no podrá
los cargos que se les hacen son infundados. El fallo negarlo si no fuese por razones de orden público.
que reivindique al ofendido, deberá publicarse en
el mismo medio de comunicación social donde El Estado extenderá a la Iglesia Católica, sin costo
apareció la imputación.
alguno, títulos de propiedad de los bienes inmuebles
que actualmente y en forma pacífica posee para sus
Las actividad de los medios de comunicación social
propios fines, siempre que hayan formado parte
es de interés público y éstos en ningún caso podrán
del patrimonio de la Iglesia Católica en el pasado.
ser expropiados. Por faltas o delitos en la emisión del
No podrán ser afectados los bienes inscritos a
pensamiento no podrán ser clausurados, embargados,
favor de terceras personas, ni los que el Estado
inter venidos, confiscados o decomisados,
tradicionalmente ha destinado a sus servicios.
ni interrumpidos en su funcionamiento las empresas,
los talleres, equipo, maquinaria y enseres de los
medios de comunicación social. Los bienes inmuebles de las entidades religiosas
destinados al culto, a la educación y a la asistencia
Es libre el acceso a las fuentes de información y social, gozan de exención de impuestos, arbitrios y
ninguna autoridad podrá limitar ese derecho. contribuciones.
1
Artículo 39. Propiedad Privada. Se garantiza la Artículo 43. Libertad de industria, comercio y
propiedad privada como un derecho inherente a trabajo. Se reconoce la libertad de industria, de
la persona humana. Toda persona puede disponer comercio y de trabajo, salvo las limitaciones que por
libremente de sus bienes de acuerdo con la ley. motivos sociales o de interés nacional impongan las
leyes.
El Estado garantiza el ejercicio de este derecho
y deberá crear las condiciones que faciliten al Artículo 44. Derechos inherentes a la persona
propietario el uso y disfrute de sus bienes, de manera humana. Los derechos y garantías que otorga la
que se alcance el progreso individual y el desarrollo Constitución no excluyen otros que, aunque no
nacional en beneficio de los guatemaltecos. figuren expresamente en ella, son inherentes a la
persona humana.
Artículo 40. Expropiación. En casos concretos, la
propiedad privada podrá ser expropiada por razones El interés social prevalece sobre el interés particular.
de utilidad colectiva, beneficio social o interés público Serán nulas ipso jure las leyes y las disposiciones
debidamente comprobadas. La expropiación deberá
gubernativas o de cualquier otro orden que
sujetarse a los procedimientos señalados por la ley,
disminuyan, restrinjan o tergiversen los derechos
y el bien afectado se justipreciará por exper tos
que la Constitución garantiza.
tomando como base su valor actual.
La indemnización deberá ser previa y en moneda Artículo 45. Acción contra infractores y
efectiva de curso legal, a menos que con el interesado legitimidad de resistencia. La acción para enjuiciar
se convenga en otra forma de compensación. a los infractores de los derechos humanos es pública
y puede ejercerse mediante simple denuncia, sin
Sólo en caso de guerra, calamidad publica o grave caución ni formalidad alguna. Es legítima la resistencia
perturbación de la paz puede ocuparse o intervenirse del pueblo para la protección y defensa de los
la propiedad, o expropiarse sin previa indemnización, derechos y garantías consignados en la Constitución.
pero ésta deberá hacerse inmediatamente después
que haya cesado la emergencia. La ley establecerá las Artículo 46. Preeminencia del Derecho
normas a seguirse con la propiedad enemiga. Internacional. Se establece el principio general de
que en materia de derechos humanos, los tratados y
La forma de pago de las indemnizaciones por convenciones aceptados y ratificados por Guatemala,
expropiación de tierras ociosas será fijado por la tienen preeminencia sobre el derecho interno.
ley. En ningún caso el término para hacer efectivo
dicho pago podrá exceder de diez años.
CAPITULO II
Artículo 41. Protección al derecho de propiedad. Derechos Sociales
Por causa de actividad o delito político no puede
limitarse el derecho de propiedad en forma alguna.
Se prohibe la confiscación de bienes y la imposición
SECCION PRIMERA
de multas confiscatorias. Las multas en ningún caso Familia
podrán exceder del valor del impuesto omitido.
Artículo 47. Protección a la familia. El Estado
Artículo 42. Derecho de autor o inventor. garantiza la protección social, económica y jurídica de
Se reconoce el derecho de autor y el derecho la familia. Promoverá su organización sobre la base
de inventor ; los titulares de los mismos gozarán legal del matrimonio, la igualdad de derechos de los
de la propiedad exclusiva de su obra o invento, cónyuges, la paternidad responsable y el derecho
de conformidad con la ley y los tratados de las personas a decidir libremente el número y
internacionales. espaciamiento de sus hijos.
Artículo 48. Unión de hecho. El Estado reconoce las acciones contra el alcoholismo, la drogadicción
la unión de hecho y la ley preceptuará todo lo y otras causas de desintegración familiar. El Estado
relativo a la misma. deberá tomar las medidas de prevención, tratamiento
y rehabilitación adecuadas para hacer efectivas dichas
Artículo 49. Matrimonio. El matrimonio podrá acciones, por el bienestar del individuo, la familia y
ser autorizado por los alcaldes, concejales, notarios la sociedad.
en ejercicio y ministros de culto facultados por la
autoridad administrativa correspondiente. SECCION SEGUNDA
Cultura
Artículo 50. Igualdad de los hijos. Todos los hijos
son iguales ante la ley y tienen los mismos derechos. Artículo 57. Derecho a la cultura. Toda persona
Toda discriminación es punible.
tiene derecho a participar libremente en la vida
cultural y ar tística de la comunidad, así como a
Artículo 51. Protección a menores y ancianos.
beneficiarse del progreso científico y tecnológico
El Estado protegerá la salud física, mental y moral
de los menores de edad y de los ancianos. Les de la Nación.
garantizará su derecho a la alimentación, salud,
educación y seguridad y previsión social. Artículo 58. Identidad cultural. Se reconoce el
derecho de las personas y de las comunidades a su
Artículo 52. Maternidad. La maternidad tiene la identidad cultural de acuerdo a sus valores, su lengua
protección del Estado, el que velará en forma especial y sus costumbres.
por el estricto cumplimiento de los derechos y
obligaciones que de ella se deriven. Artículo 59. Protección e investigación de la
cultura. Es obligación primordial del Estado proteger,
Artículo 53. Minusválidos. El Estado garantiza fomentar y divulgar la cultura nacional; emitir las leyes
la protección de los minusválidos y personas que y disposiciones que tiendan a su enriquecimiento,
adolecen de limitaciones físicas, psíquicas o sensoriales. restauración, preservación y recuperación; promover
Se declara de interés nacional su atención médico- y reglamentar su investigación científica, así como la
social, así como la promoción de políticas y servicios creación y aplicación de tecnología apropiada.
que permitan su rehabilitación y su reincorporación
integral a la sociedad. La ley regulará esta materia
Artículo 60. Patrimonio cultural. Forman el
y creará los organismos técnicos y ejecutores que
sean necesarios. patrimonio cultural de la Nación los bienes y valores
paleontológicos, arqueológicos, históricos y artísticos
Artículo 54. Adopción. El Estado reconoce del país y están bajo la protección del Estado. Se
y protege la adopción. El adoptado adquiere la prohibe su enajenación, exportación o alteración,
condición de hijo del adoptante. Se declara de interés salvo los casos que determine la ley.
nacional la protección de los niños huérfanos y de
los niños abandonados. Artículo 61. Protección al patrimonio cultural.
Los sitios arqueológicos, conjuntos monumentales y
Artículo 55. Obligación de proporcionar el Centro Cultural de Guatemala, recibirán atención
alimentos. Es punible la negativa a proporcionar especial del Estado, con el propósito de preservar sus
alimentos en la forma que la ley prescribe. características y resguardar su valor histórico y bienes
culturales. Estarán sometidos a régimen especial de
Artículo 56. Acciones contra causas de conservación el Parque Nacional Tikal, el Parque
desintegración familiar. Se declara de interés social, Arqueológico de Quiriguá y la ciudad de Antigua
1
Guatemala, por haber sido declarados Patrimonio Artículo 67. Protección a las tierras y las
Mundial, así como aquellos que adquieran similar cooperativas agrícolas indígenas. Las tierras de las
reconocimiento. cooperativas, comunidades indígenas o cualesquiera
otras formas de tenencia comunal o colectiva de
Artículo 62. Protección al arte, folklore y artesanías propiedad agraria, así como el patrimonio familiar
tradicionales. La expresión artística nacional, el arte y vivienda popular, gozarán de protección especial
popular, el folklore y las ar tesanías e industrias del Estado, de asistencia crediticia y de técnica
autóctonas, deben ser objeto de protección especial preferencial, que garanticen su posesión y desarrollo,
del Estado, con el fin de preservar su autenticidad. a fin de asegurar a todos los habitantes una mejor
El Estado propiciará la aper tura de mercados calidad de vida.
nacionales e internacionales para la libre
comercialización de la obra de los ar tistas y
Las comunidades indígenas y otras que tengan
artesanos, promoviendo su producción y adecuada
tierras que históricamente les pertenecen y que
tecnificación.
tradicionalmente han administrado en forma especial,
mantendrán ese sistema.
Artículo 63. Derecho a la expresión creadora.
El Estado garantiza la libre expresión creadora,
apoya y estimula al científico, al intelectual y al artista Artículo 68. Tierras para comunidades indígenas.
nacional, promoviendo su formación y superación Mediante programas especiales y legislación
profesional y económica. adecuada, el Estado proveerá de tierras estatales a
las comunidades indígenas que las necesiten para
Artículo 64. Patrimonio natural. Se declara su desarrollo.
de interés nacional la conservación, protección
y mejoramiento del patrimonio natural de la Artículo 69. Traslación de trabajadores y su
Nación. El Estado fomentará la creación de parques protección. Las actividades laborales que impliquen
nacionales, reservas y refugios naturales, los cuales traslación de trabajadores fuera de sus comunidades,
son inalienables. Una ley garantizará su protección y serán objeto de protección y legislación que aseguren
la de la fauna y la flora que en ellos exista. las condiciones adecuadas de salud, seguridad y
previsión social que impidan el pago de salarios
Artículo 65. Preservación y promoción de no ajustados a la ley, la desintegración de esas
la cultura. La actividad del Estado en cuanto a comunidades y en general todo trato discriminatorio.
la preservación y promoción de la cultura y sus
manifestaciones, estará a cargo de un órgano Artículo 70. Ley específica. Una ley regulará lo
específico con presupuesto propio. relativo a las materias de esta sección.
Artículo 72. Fines de la educación. La educación Artículo 76. Sistema educativo y enseñanza
tiene como fin primordial el desarrollo integral de bilingüe. La administración del sistema educativo
la persona humana, el conocimiento de la realidad y deberá ser descentralizado y regionalizado.
cultura nacional y universal. En las escuelas establecidas en zonas de predominante
población indígena, la enseñanza deberá impartirse
Se declaran de interés nacional la educación, preferentemente en forma bilingüe.
la instrucción, formación social y la enseñanza
sistemática de la Constitución de la República y de Artículo 77. Obligaciones de los propietarios
los derechos humanos. de empresas. Los propietarios de las empresas
industriales, agrícolas, pecuarias y comerciales
Artículo 73. Libertad de educación y asistencia están obligados a establecer y mantener, de
económica estatal. La familia es fuente de la acuerdo con la ley, escuelas, guarderías y centros
culturales para sus trabajadores y población escolar.
educación y los padres tienen derecho a escoger la
que ha de impartirse a sus hijos menores. El Estado
Artículo 78. Magisterio. El Estado promoverá
podrá subvencionar a los centros educativos privados
la superación económica, social y cultural del
gratuitos y la ley regulará lo relativo a esta materia. magisterio, incluyendo el derecho a la jubilación
Los centros educativos privados funcionarán bajo la que haga posible su dignificación efectiva.
inspección del Estado. Están obligados a llenar, por lo
menos, los planes y programas oficiales de estudio. Los derechos adquiridos por el magisterio nacional
Como centros de cultura gozarán de la exención de tienen carácter de mínimos e irrenunciables. La ley
toda clase de impuestos y arbitrios. regulará estas materias.
1
desarrollar la educación superior privada de la Nación,
SECCION QUINTA
con el fin de contribuir a la formación profesional, a
Universidades la investigación científica, a la difusión de la cultura
y al estudio y solución de los problemas nacionales.
Artículo 82. Autonomía de la Universidad de
San Carlos de Guatemala. La Universidad de San Desde que sea autorizado el funcionamiento de una
Carlos de Guatemala, es una institución autónoma
universidad privada, tendrá personalidad jurídica y
con personalidad jurídica. En su carácter de única
liber tad para crear sus facultades e institutos,
universidad estatal le corresponde con exclusividad
dirigir, organizar y desarrollar la educación superior desarrollar sus actividades académicas y docentes,
del Estado y la educación profesional universitaria así como para el desenvolvimiento de sus planes y
estatal, así como la difusión de la cultura en todas programas de estudio.
sus manifestaciones. Promoverá por todos los
medios a su alcance la investigación en todas Artículo 86. Consejo de la Enseñanza Privada
las esferas del saber humano y cooperará al Superior. El Consejo de la Enseñanza Privada
estudio y solución de los problemas nacionales. Superior tendrá las funciones de velar porque se
mantenga el nivel académico en las universidades
Se rige por su Ley Orgánica y por los estatutos y privadas sin menoscabo de su independencia y de
reglamentos que ella emita, debiendo observarse autorizar la creación de nuevas universidades; se
en la conformación de los órganos de dirección, integra por dos delegados de la Universidad de
el principio de representación de sus catedráticos San Carlos de Guatemala, dos delegados por las
titulares, sus graduados y sus estudiantes. universidades privadas y un delegado electo por
los presidentes de los colegios profesionales que
Artículo 83. Gobierno de la Universidad
no ejerza cargo alguno en ninguna universidad.
de San Carlos de Guatemala. El gobierno
de la Universidad de San Carlos de Guatemala
La presidencia se ejercerá en forma rotativa. La ley
corresponde al Consejo Superior Universitario,
integrado por el Rector, quien lo preside; los decanos regulará esta materia.
de la facultades; un representante del colegio
profesional, egresado de la Universidad de San Carlos Artículo 87. Reconocimiento de grados,
de Guatemala, que corresponda a cada facultad; un títulos, diplomas e incorporaciones. Sólo serán
catedrático titular y un estudiante por cada facultad. reconocidos en Guatemala, los grados, títulos y
diplomas otorgados por las universidades legalmente
Artículo 84. Asignación presupuestaria para autorizadas y organizadas para funcionar en el país,
la Universidad de San Carlos de Guatemala. salvo lo dispuesto por tratados internacionales.
Corresponde a la Universidad de San Carlos de
Guatemala una asignación privativa no menor La Universidad de San Carlos de Guatemala, es
del cinco por ciento del Presupuesto General de la única facultada para resolver la incorporación
Ingresos Ordinarios del Estado, debiéndose procurar de profesionales egresados de universidades
un incremento presupuestal adecuado al aumento extranjeras y para fijar los requisitos previos
de su población estudiantil o al mejoramiento del que al efecto hayan de llenarse, así como
nivel académico.
para reconocer títulos y diplomas de carácter
universitario amparados por tratados internacionales.
Artículo 85. Universidades privadas. A las
universidades privadas, que son instituciones Los títulos otor gados por univer sidades
independientes, les corresponde organizar y centroamericanas tendrán plena validez en Guatemala
al lograrse la unificación básica de los planes de estudio.
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Artículo 96. Control de calidad de productos. La aplicación del régimen de seguridad social
El Estado controlará la calidad de los productos corresponde al Instituto Guatemalteco de Seguridad
alimenticios, farmacéuticos, químicos y de todos Social, que es una entidad autónoma con personalidad
aquellos que puedan afectar la salud y bienestar jurídica, patrimonio y funciones propias; goza de
de los habitantes. Velará por el establecimiento y exoneración total de impuestos, contribuciones y
programación de la atención primaria de la salud, y por arbitrios, establecidos o por establecerse. El Instituto
el mejoramiento de las condiciones de saneamiento Guatemalteco de Seguridad Social debe participar
ambiental básico de las comunidades menos protegidas. con las instituciones de salud en forma coordinada.
El Organismo Ejecutivo asignará anualmente en
Artículo 97. Medio ambiente y equilibrio el Presupuesto de Ingresos y Egresos del Estado,
ecológico. El Estado, las municipalidades y los una par tida específica para cubrir la cuota que
habitantes del territorio nacional están obligados corresponde al Estado como tal y como empleador,
a propiciar el desarrollo social, económico y la cual no podrá ser transferida ni cancelada durante
tecnológico que prevenga la contaminación del el ejercicio fiscal y será fijada de conformidad
ambiente y mantenga el equilibrio ecológico. con los estudios técnicos actuariales del Instituto.
Se dictarán todas las normas necesarias para Contra las resoluciones que se dicten en esta
garantizar que la utilización y el aprovechamiento materia, proceden los recursos administrativos y el
de la fauna, de la flora, de la tierra y del agua, se de lo contencioso-administrativo de conformidad
realicen racionalmente, evitando su depredación. con la ley. Cuando se trate de prestaciones
que deba otorgar el régimen, conocerán
Artículo 98. Participación de las comunidades
los tribunales de trabajo y previsión social..
en programas de salud. Las comunidades
tienen el derecho y el deber de par ticipar
activamente en la planificación, ejecución SECCION OCTAVA
y evaluación de los programas de salud. Trabajo
Artículo 99. Alimentación y nutrición. El
Artículo 101. Derecho al trabajo. El trabajo
Estado velará porque la alimentación y nutrición es un derecho de la persona y una obligación
de la población reúna los requisitos mínimos de social. El régimen laboral del país debe organizarse
salud. Las instituciones especializadas del Estado confor me a pr incipios de justicia social.
deberán coordinar sus acciones entre sí o con
organismos internacionales dedicados a la salud, Artículo 102. Derechos sociales mínimos de
para lograr un sistema alimentario nacional efectivo. la legislación del trabajo. Son derechos sociales
mínimos que fundamentan la legislación del trabajo
Artículo 100. Seguridad social. El Estado y la actividad de los tribunales y autoridades:
reconoce y garantiza el derecho a la seguridad
social para beneficio de los habitantes de la a) Derecho a la libre elección de trabajo y a condiciones
Nación. Su régimen se instituye como función económicas satisfactorias que garanticen al
pública, en forma nacional, unitaria y obligatoria. trabajador y a su familia una existencia digna;
El Estado, los empleadores y los trabajadores b) Todo trabajo será equitativamente remunerado,
cubiertos por el régimen, con la única excepción salvo lo que al respecto determine la ley;
de lo preceptuado por el ar tículo 88 de esta c) Igualdad de salario para igual trabajo prestado en
Constitución, tienen obligación de contribuir a igualdad de condiciones, eficiencia y antigüedad;
financiar dicho régimen y derecho a participar en su d) Obligación de pagar al trabajador en moneda
dirección, procurando su mejoramiento progresivo. de curso legal. Sin embargo, el trabajador del
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guatemalteco podrá ganar menor salario r) El establecimiento de instituciones econó-
que un extranjero, estar sujeto a condiciones micas y de previsión social que , en
inferiores de trabajo, ni obtener menores beneficio de los trabajadores, otorguen
ventajas económicas u otras prestaciones; prestaciones de todo orden, especialmente
ñ) Fijación de las normas de cumplimiento obligatorio por invalidez, jubilación y sobrevivencia;
para empleadores y trabajadores en los contratos s) Si el empleador no probare la justa causa del
individuales y colectivos de trabajo. Empleadores despido, debe pagar al trabajador a título de daños
y trabajadores procurarán el desarrollo y perjuicios un mes de salario si el juicio se ventila
económico de la empresa para beneficio común; en una instancia, dos meses de salario en caso de
o) Obligación del empleador de indemnizar con apelación de la sentencia, y si el proceso durare
un mes de salario por cada año de servicios en su trámite más de dos meses, deberá pagar el
continuos cuando despida injustificadamente o cincuenta por ciento del salario del trabajador, por
en forma indirecta a un trabajador, en tanto la cada mes que excediere el trámite de ese plazo,
ley no establezca otro sistema más conveniente hasta un máximo, en este caso, de seis meses; y
que le otorgue mejores prestaciones. t) El Estado participará en convenios y tratados
Para los efectos del cómputo de ser vicios internacionales o regionales que se refieran
continuos se tomarán en cuenta la a asuntos de trabajo y que concedan a los
fecha en que se haya iniciado la relación trabajadores mejores protecciones o condiciones.
de tr abajo, cualquier a que ésta sea; En tales casos, lo establecido en dichos
p) Es obligación del empleador otorgar al cónyuge convenios y tratados se considerará como
o conviviente, hijos menores o incapacitados de parte de los derechos mínimos de que gozan
un trabajador que fallezca estando a su servicio, los trabajadores de la República de Guatemala.
una prestación equivalente a un mes de salario
por cada año laborado. Esta prestación se cubrirá Artículo 103. Tutelaridad de las leyes de
por mensualidades vencidas y su monto no será trabajo. Las leyes que regulan las relaciones
menor del último salario recibido por el trabajador. entre empleadores y el trabajo son conciliatorias,
Si la muerte ocurre por causa cuyo riesgo esté tutelares para los trabajadores y atenderán a todos
cubierto totalmente por el régimen de seguridad los factores económicos y sociales pertinentes. Para
social, cesa esta obligación del empleador. En caso el trabajo agrícola la ley tomará especialmente en
de que este régimen no cubra íntegramente la cuenta sus necesidades y las zonas en que se ejecuta.
prestación, el empleador deberá pagar la diferencia; Todos los conflictos relativos al trabajo están
q) Derecho de sindicalización libre de los trabajadores. sometidos a jurisdicción privativa. La ley establecerá
Este derecho lo podrán ejercer sin discriminación las normas correspondientes a esa jurisdicción y
alguna y sin estar sujetos a autorización previa, los órganos encargados de ponerlas en práctica.
debiendo únicamente cumplir con llenar los
requisitos que establezca la ley. Los trabajadores Artículo 104. Derecho de huelga y paro.
no podrán ser despedidos por participar en la Se reconoce el derecho de huelga y paro ejercido
formación de un sindicato, debiendo gozar de de conformidad con la ley, después de agotados
este derecho a par tir del momento en que todos los procedimientos de conciliación.
den aviso a la Inspección General de Trabajo. Estos derechos podrán ejercerse únicamente
Sólo los guatemaltecos por nacimiento por razones de orden económico-social. Las
podrán intervenir en la organización, dirección leyes establecerán los casos y situaciones en
y asesoría de las entidades sindicales. que no serán permitidos la huelga y el paro.
Se exceptúan los casos de asistencia técnica
gubernamental y lo dispuesto en tratados Artículo 105. Viviendas de los trabajadores.
internacionales o en convenios intersindicales El Estado, a través de las entidades específicas,
autorizados por el Organismo Ejecutivo; apoyará la planificación y construcción de
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Artículo 115. Cobertura gratuita del Instituto Cuando fuere necesario, el Estado actuará
Guatemalteco de Seguridad Social a jubilados. complementando la iniciativa y la actividad privada,
Las personas que gocen de jubilación, pensión o para el logro de los fines expresados.
montepío del Estado e instituciones autónomas
y descentralizadas, tienen derecho a recibir Artículo 119. Obligaciones del Estado. Son
gratuitamente la cobertura total de los servicios obligaciones fundamentales del Estado:
médicos del Instituto Guatemalteco de Seguridad
Social. a) Promover el desarrollo económico de la Nación,
estimulando la iniciativa en actividades agrícolas,
Artículo 116. Regulación de la huelga para pecuarias, industriales, turísticas y de otra
trabajadores del Estado. Las asociaciones, naturaleza;
agrupaciones y los sindicatos formados por b) Promover en forma sistemática la descen-
trabajadores del Estado y sus entidades tralización económica administrativa, para lograr
descentralizadas y autónomas, no pueden participar un adecuado desarrollo regional del país;
en actividades de política partidista. c) doptar las medidas que sean necesarias para la
conservación, desarrollo y aprovechamiento de
Se reconoce el derecho de huelga de los trabajadores los recursos naturales en forma eficiente;
del Estado y sus entidades descentralizadas y d) Velar por la elevación del nivel de vida de todos
autónomas. Este derecho únicamente podrá los habitantes del país, procurando el bienestar
ejercitarse en la forma que preceptúe la ley de la de la familia;
materia y en ningún caso deberá afectar la atención e) Fomentar y proteger la creación y funcionamiento
de los servicios públicos esenciales. de cooperativas proporcionándoles la ayuda
técnica y financiera necesaria;
Artículo 117. Opción al régimen de clases f) Otorgar incentivos, de conformidad con la ley,
pasivas. Los trabajadores de las entidades a las empresas industriales que se establezcan
descentralizadas o autónomas que no estén afectos en el interior de la República y contribuyan a la
a descuentos para el fondo de clases pasivas, ni gocen descentralización;
de los beneficios correspondientes, podrán acogerse g) Fomentar con prioridad la construcción de
a este régimen y, la dependencia respectiva, en este viviendas populares, mediante sistemas de
caso, deberá aceptar la solicitud del interesado y financiamiento adecuados a efecto que el mayor
ordenar a quien corresponde que se hagan los número de familias guatemaltecas las disfruten
descuentos correspondientes. en propiedad. Cuando se trate de viviendas
emergentes o en cooperativa, el sistema de
tenencia podrá ser diferente;
SECCION DECIMA h) Impedir el funcionamiento de prácticas excesivas
Régimen económico y social que conduzcan a la concentración de bienes
y medios de producción en detrimento de la
Artículo 118. Principios del Régimen Económico colectividad;
y Social. El régimen económico y social de la i) La defensa de consumidores y usuarios en
República de Guatemala se funda en principios cuanto a la preservación de la calidad de los
de justicia social. Es obligación del Estado orientar productos de consumo interno y de exportación
la economía nacional para lograr la utilización de para garantizarles su salud, seguridad y legítimos
los recursos naturales y el potencial humano, para intereses económicos;
incrementar la riqueza y tratar de lograr el pleno j) Impulsar activamente programas de desarrollo
empleo y la equitativa distribución del ingreso rural que tiendan a incrementar y diversificar la
nacional. producción nacional con base en el principio
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la cual fijará las limitaciones y formalidades a que Artículo 129. Electrificación. Se declara de
deba sujetarse la operación y sus objetivos fiscales. urgencia nacional, la electrificación del país, con
Las entidades descentralizadas o autónomas, base en planes formulados por el Estado y las
se regirán por lo que dispongan sus leyes y municipalidades, en la cual podrá par ticipar la
reglamentos. iniciativa privada.
formular y realizar las políticas que tiendan a crear honorabilidad y de notoria preparación y
y mantener condiciones cambiarias y crediticias competencia en materia económica y financiera.
favorables al desarrollo ordenado de la economía Los actos y decisiones de la Junta Monetaria, están
nacional. Las actividades monetarias, bancarias y sujetos a los recursos administrativos y al de lo
financieras, estarán organizadas bajo el sistema de contencioso administrativo y de casación.
banca central, el cual ejerce vigilancia sobre todo
lo relativo a la circulación de dinero y a la deuda Artículo 133. Junta Monetaria. La Junta
pública. Dirigirá este sistema, la Junta Monetaria, de Monetaria tendrá a su cargo la determinación
la que depende el Banco de Guatemala, entidad
de la política monetaria, cambiaria y crediticia
autónoma con patrimonio propio, que se regirá
del país y velará por la liquidez y solvencia
por su Ley Orgánica y la Ley Monetaria. La Junta
Monetaria se integra con los siguientes miembros: del Sistema Bancario Nacional, asegurando la
estabilidad y el fortalecimiento del ahorro nacional.
a) El Presidente, quien también lo será del Banco Con la finalidad de garantizar la estabilidad
de Guatemala, nombrado por el Presidente de monetaria, cambiaria y crediticia del país, la Junta
la República y por un período establecido en Monetaria no podrá autorizar que el Banco de
la ley; Guatemala otorgue financiamiento directo o
b) Los ministros de Finanzas Públicas, Economía indirecto, garantía o aval al Estado, a sus entidades
y Agricultura, Ganadería y Alimentación; descentralizadas o autónomas ni a las entidades
c) Un miembro electo por el Congreso de la privadas no bancarias. Con ese mismo fin, el Banco
República; de Guatemala no podrá adquirir los valores que
d) Un miembro electo por las asociaciones emitan o negocien en el mercado primario dichas
empresariales de comercio, industria y
entidades. Se exceptúa de estas prohibiciones el
agricultura;
financiamiento que pueda concederse en casos de
e) Un miembro electo por los presidentes de los
consejos de administración o juntas directivas catástrofes o desastres públicos, siempre y cuando
de los bancos privados nacionales; y el mismo sea aprobado por las dos terceras partes
f ) Un miembro electo por el Consejo Superior del número total de diputados que integran el
de la Universidad de San Carlos de Guatemala. Congreso, a solicitud del Presidente de la República.
La Superintendencia de Bancos, organizada
Estos tres últimos miembros durarán en sus conforme a la ley, es el órgano que ejercerá la
funciones un año. vigilancia e inspección de bancos, instituciones
de crédito, empresas financieras, entidades
Todos los miembros de la Junta Monetaria, tendrán afianzadoras, de seguros y las demás que la ley
suplentes, salvo el Presidente, a quien lo sustituye disponga.
el Vicepresidente y los ministros de Estado, que
serán sustituidos por su respectivo viceministro.
Artículo 134. Descentralización y autonomía.
El Vicepresidente de la Junta Monetaria y del Banco
El municipio y las entidades autónomas y
de Guatemala, quien también será nombrado por
el Presidente de la República, podrá concurrir a descentralizadas, actúan por delegación del Estado.
las sesiones de la Junta Monetaria, juntamente La autonomía, fuera de los casos especiales
con el Presidente, con voz, pero sin voto, excepto contemplados en la Constitución de la República,
cuando sustituya al Presidente en sus funciones, se concederá únicamente, cuando se estime
en cuyo caso, sí tendrá voto. El Presidente, el indispensable para la mayor eficiencia de la entidad
Vicepresidente y los designados por el Consejo y el mejor cumplimiento de sus fines. Para crear
Superior Universitario y por el Congreso de la entidades descentralizadas y autónomas, será
República, deberán ser personas de reconocida necesario el voto favorable de las dos terceras partes
1
del Congreso de la República. Se establecen como b) Cumplir y velar, porque se cumpla la Constitución
obligaciones mínimas del municipio y de toda entidad de la República;
descentralizada y autónoma, las siguientes: c) Trabajar por el desarrollo cívico, cultural, moral,
económico y social de los guatemaltecos;
a) Coordinar su política, con la política general del d) Contribuir a los gastos públicos, en la forma
Estado y, en su caso, con la especial del Ramo a prescrita por la ley;
que correspondan; e) Obedecer las leyes;
b) Mantener estrecha coordinación con el órgano f ) Guardar el debido respeto a las autoridades; y
de planificación del Estado; g) Prestar servicio militar y social, de acuerdo con
c) Remitir para su información al Organismo la ley.
Ejecutivo y al Congreso de la República,
sus presupuestos detallados ordinarios y Artículo 136. Deberes y derechos políticos.
extraordinarios, con expresión de programas, Son derechos y deberes de los ciudadanos:
proyectos, actividades, ingresos y egresos. Se
exceptúa a la Universidad de San Carlos de a) Inscribirse en el Registro de Ciudadanos;
Guatemala. b) Elegir y ser electo;
Tal remisión será con fines de aprobación, c) Velar por la libertad y efectividad del sufragio y
cuando así lo disponga la ley; la pureza del proceso electoral;
d) Remitir a los mismos organismos, las memorias d) Optar a cargos públicos;
de sus labores y los informes específicos e) Participar en actividades políticas; y
que les sean requeridos, quedando a salvo el f ) Defender el principio de alternabilidad y no
carácter confidencial de las operaciones de reelección en el ejercicio de la Presidencia de la
los particulares en los bancos e instituciones República.
financieras en general;
e) Dar las facilidades necesarias para que el órgano Artículo 137. Derecho de petición en materia
encargado del control fiscal, pueda desempeñar política. El derecho de petición en materia política,
amplia y eficazmente sus funciones; y corresponde exclusivamente a los guatemaltecos.
f ) En toda actividad de carácter internacional,
sujetarse a la política que trace el Organismo Toda petición en esta materia, deberá ser resuelta
Ejecutivo. y notificada, en un término que no exceda de ocho
De considerarse inoperante el funcionamiento días. Si la autoridad no resuelve en ese término, se
de una entidad descentralizada, será suprimida
tendrá por denegada la petición y el interesado
mediante el voto favorable de las dos terceras
podrá interponer los recursos de ley.
partes del Congreso de la República.
CAPITULO IV
CAPITULO III Limitación a los derechos
Deberes y derechos cívicos y constitucionales
políticos
Artículo 138. Limitación a los derechos
Artículo 135. Deberes y derechos cívicos. Son constitucionales. Es obligación del Estado y de
derechos y deberes de los guatemaltecos, además de las autoridades, mantener a los habitantes de la
los consignados en otras normas de la Constitución Nación, en el pleno goce de los derechos que la
y leyes de la República, los siguientes: Constitución garantiza. Sin embargo, en caso de
invasión del territorio, de perturbación grave de la
a) Servir y defender a la Patria; paz, de actividades contra la seguridad del Estado o
calamidad pública, podrá cesar la plena vigencia de Artículo 139. Ley de Orden Público y Estados
los derechos a que se refieren los artículos 5o., 6o., de Excepción. Todo lo relativo a esta materia, se
9o., 26, 33, primer párrafo del artículo 35, segundo regula en la Ley Constitucional de Orden Público.
párrafo del artículo 38 y segundo párrafo del artículo La Ley de Orden Público, no afectará el funcionamiento
116. de los organismos del Estado y sus miembros gozarán
siempre de las inmunidades y prerrogativas que les
Al concurrir cualquiera de los casos que se indican reconoce la ley; tampoco afectará el funcionamiento
en el párrafo anterior, el Presidente de la República, de los partidos políticos.
hará la declaratoria correspondiente, por medio
de decreto dictado en Consejo de Ministros y La Ley de Orden Público, establecerá las medidas y
se aplicarán las disposiciones de la Ley de Orden facultades que procedan, de acuerdo con la siguiente
Público. En el estado de prevención, no será necesaria gradación:
esta formalidad.
a) Estado de calamidad pública;
El decreto especificará: b) Estado de alarma;
c) Estado de calamidad pública;
a) Los motivos que lo justifiquen; d) Estado de sitio ; y
b) Los derechos que no puedan asegurarse en su e) Estado de guerra.
plenitud;
c) El territorio que afecte; y
d) El tiempo que durará su vigencia. TITULO III
El Estado
Además, en el propio decreto, se convocará al
Congreso, para que dentro del término de tres
días, lo conozca, lo ratifique, modifique o impruebe. CAPITULO I
En caso de que el Congreso estuviere reunido, El Estado y su forma de gobierno
deberá conocerlo inmediatamente.
Artículo 140. Estado de Guatemala. Guatemala es
Los efectos del decreto no podrán exceder de
un Estado libre, independiente y soberano, organizado
treinta días por cada vez. Si antes de que venza el
para garantizar a sus habitantes el goce de sus
plazo señalado, hubieren desaparecido las causas
derechos y de sus libertades. Su sistema de Gobierno
que motivaron el decreto, se le hará cesar en
sus efectos y para este fin, todo ciudadano tiene es republicano, democrático y representativo.
derecho a pedir su revisión. Vencido el plazo de
treinta días, automáticamente queda restablecida Artículo 141. Soberanía. La soberanía radica
la vigencia plena de los derechos, salvo que se en el pueblo quien la delega, para su ejercicio, en
hubiere dictado nuevo decreto en igual sentido. los Organismos Legislativo, Ejecutivo y Judicial.
Cuando Guatemala afronte un estado real de La subordinación entre los mismos, es prohibida.
guerra, el decreto no estará sujeto a las limitaciones
de tiempo, consideradas en el párrafo anterior. Artículo 142. De la soberanía y el territorio.
El Estado ejerce plena soberanía, sobre:
Desaparecidas las causas que motivaron el decreto
a que se refiere este artículo, toda persona tiene a) El territorio nacional integrado por su suelo,
derecho a deducir las responsabilidades legales subsuelo, aguas interiores, el mar territorial en
procedentes, por los actos innecesarios y medidas la extensión que fija la ley y el espacio aéreo que
no autorizadas por la Ley de Orden Público. se extiende sobre los mismos;
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b) La zona contigua del mar adyacente al mar Artículo 147. Ciudadanía. Son ciudadanos los
territorial, para el ejercicio de determinadas guatemaltecos mayores de dieciocho años de edad.
actividades reconocidas por el derecho Los ciudadanos no tendrán más limitaciones, que las
internacional; y que establecen esta Constitución y la ley.
c) Los recursos naturales y vivos del lecho y
subsuelo marinos y los existentes en las aguas Artículo 148. Suspensión, pérdida y recuperación
adyacentes a las costas fuera del mar territorial, de la ciudadanía. La ciudadanía se suspende, se
que constituyen la zona económica exclusiva, en pierde y se recobra de conformidad con lo que
la extensión que fija la ley, conforme la práctica
preceptúa la ley.
internacional.
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Artículo 158. Sesiones del Congreso. El período el efecto. Se exceptúa el caso de flagrante
anual de sesiones del Congreso se inicia el catorce delito en que el diputado sindicado deberá ser
de enero de cada año sin necesidad de convocatoria. puesto inmediatamente a disposición de la Junta
El Congreso se reunirá en sesiones ordinarias del Directiva o Comisión Permanente del Congreso
catorce de enero al quince de mayo y del uno de para los efectos del antejuicio correspondiente.
agosto al treinta de noviembre de cada año. Se b) Irresponsabilidad por sus opiniones, por su
reunirá en sesiones extraordinarias cuando sea
iniciativa y por la manera de tratar los negocios
convocado por la Comisión Permanente o por el
públicos, en el desempeño de su cargo.
Organismo Ejecutivo para conocer los asuntos que
Todas las dependencias del Estado tienen
motivaron la convocatoria. Podrá conocer de otras
materias con el voto favorable de la mayoría absoluta la obligación de guardar a los diputados las
del total de diputados que lo integran. El veinticinco consideraciones derivadas de su alta investidura.
por ciento de diputados o más tiene derecho de Estas prerrogativas no autorizan arbitrariedad,
pedir a la Comisión Permanente la convocatoria del exceso de iniciativa personal o cualquier
Congreso por razones suficientes de necesidad y orden de maniobra tendientes a vulnerar el
conveniencia públicas. Si la solicitare por lo menos principio de no reelección para el ejercicio de
la mitad más uno del total de diputados, la Comisión la Presidencia de la República. Sólo el Congreso
Permanente deberá proceder inmediatamente a la será competente para juzgar y calificar si ha
convocatoria. habido arbitrariedad o exceso y para imponer
las sanciones disciplinarias pertinentes.
Artículo 159. Mayoría para resoluciones.
Las resoluciones del Congreso, deben tomarse
Hecha la declaratoria a que se refiere el inciso
con el voto favorable de la mayoría absoluta de los
a) de este artículo, los acusados quedan sujetos
miembros que lo integran, salvo los casos en que la
ley exija un número especial. a la jurisdicción de juez competente. Si se les
decretare prisión provisional quedan suspensos
Artículo 160. Autorización a diputados para en sus funciones en tanto no se revoque el auto
desempeñar otro cargo. Los diputados pueden de prisión. En caso de sentencia condenatoria
desempeñar el cargo de ministro o funcionario de firme, el cargo quedará vacante.
Estado o de cualquier otra entidad descentralizada
o autónoma. En estos casos deberá concedérseles Artículo 162. Requisitos para el cargo de
permiso por el tiempo que duren en sus funciones diputado. Para ser electo diputado se requiere ser
ejecutivas. En su ausencia temporal, se procederá de guatemalteco de origen y estar en el ejercicio de sus
conformidad con el último párrafo del artículo 157. derechos ciudadanos.
SECCION SEGUNDA
Artículo 164. Prohibiciones y compatibilidades. Atribuciones del Congreso
No pueden ser diputados:
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Toda resolución sobre esta materia ha de tomarse Si se emitiere voto de falta de confianza a un ministro,
con el voto favorable de las dos terceras partes aprobado por no menos de la mayoría absoluta del
del número total de diputados que integran el total de diputados al Congreso, el ministro presentará
Congreso; inmediatamente su dimisión. El Presidente de la
i) Declarar, con el voto de las dos terceras partes República podrá aceptarla, pero si considera en
del número total de diputados que integran Consejo de Ministros, que el acto o actos censurables
el Congreso, la incapacidad física o mental del al ministro se ajustan a la conveniencia nacional y a
Presidente de la República para el ejercicio la política del gobierno, el interpelado podrá recurrir
del cargo. La declaratoria debe fundarse en ante el Congreso dentro de los ocho días a partir
dictamen previo de una comisión de cinco de la fecha del voto de falta de confianza. Si no lo
médicos, designados por la Junta Directiva del hiciere, se le tendrá por separado de su cargo e
Colegio respectivo a solicitud del Congreso; inhábil para ejercer el cargo de ministro de Estado
i) Interpelar a los ministros de Estado; por un período no menor de seis meses.
j bis) y Conceder condecoraciones propias del
Congreso de la República, a guatemaltecos y Si el ministro afectado hubiese recurrido ante
extranjeros. el Congreso, después de oídas las explicaciones
k) Todas las demás atribuciones que le asigne la presentadas y discutido el asunto y ampliada la
interpelación, se votará sobre la ratificación de la
Constitución y otras leyes.
falta de confianza, cuya aprobación requerirá el voto
afirmativo de las dos terceras partes que integran
Artículo 166. Interpelaciones a ministros. el total de diputados al Congreso. Si se ratificara el
Los ministros de Estado, tienen la obligación de voto de falta de confianza, se tendrá al ministro por
presentarse al Congreso, a fin de contestar las separado de su cargo de inmediato.
interpelaciones que se les formulen por uno o más
diputados. Se exceptúan aquéllas que se refieran En igual forma, se procederá cuando el voto de falta
a asuntos diplomáticos u operaciones militares de confianza se emitiere contra varios ministros y el
pendientes. número no puede exceder de cuatro en cada caso.
Las preguntas básicas deben comunicarse al ministro Artículo 168. Asistencia de Ministros al
o ministros interpelados, con cuarenta y ocho horas Congreso. Cuando para el efecto sean invitados,
de anticipación. Ni el Congreso en pleno, ni autoridad los Ministros de Estado están obligados a asistir a
alguna, podrá limitar a los diputados al Congreso las sesiones del Congreso, de las comisiones y de
el derecho de interpelar, calificar las preguntas o los bloques legislativos. No obstante, en toda caso
restringirlas. podrán asistir y participar con voz en toda discusión
atinente a materias de su competencia. Podrán
Cualquier diputado puede hacer las preguntas hacerse representar por los Viceministros.
adicionales que estime pertinentes relacionadas con
el asunto o asuntos que motiven la interpelación Todos los funcionarios y empleados públicos están
y de ésta podrá derivarse el planteamiento de un obligados a acudir e informar al Congreso, cuanto
voto de falta de confianza que deberá ser solicitado éste, sus comisiones o bloques legislativos lo
por cuatro diputados, por lo menos, y tramitado sin consideren necesario.
demora, en la misma sesión o en una de las dos
inmediatas siguientes. Artículo 169. Convocatoria a elecciones por
el Congreso. Es obligación del Congreso, o en su
Artículo 167. Efectos de la interpelación. Cuando defecto de la Comisión Permanente, convocar sin
se planteare la interpelación de un ministro, éste no demora a elecciones generales cuando en la fecha
podrá ausentarse del país, ni excusarse de responder indicada por la Ley, el Tribunal Supremo Electoral no
en forma alguna. lo hubiere hecho.
1
La consulta será convocada por el Tribunal Supremo
1) Afecten a leyes vigentes para las que esta
Electoral a iniciativa del Presidente de la República
Constitución requiera la misma mayoría de
o del Congreso de la República, que fijarán con
votos.
precisión la o las preguntas que se someterán a los
2) Afecten el dominio de la Nación,
ciudadanos.
establezcan la unión económica o política
de Centroamérica, ya sea parcial o total,
La Ley Constitucional Electoral regulará lo relativo
o atribuyan o transfieran competencias a
a esta institución.
organismos, instituciones o mecanismos
creados, dentro de un ordenamiento SECCION TERCERA
jurídico comunitario concentrado para
Formación y Sanción de la Ley
realizar objetivos regionales y comunes en
el ámbito centroamericano.
3) Obliguen financieramente al Estado, en Artículo 174. Iniciativa de ley. Para la formación
de las leyes tienen iniciativa los diputados al Congreso,
proporción que exceda al uno por ciento
el Organismo Ejecutivo, la Corte Suprema de Justicia,
del Presupuesto de Ingresos Ordinarios
la Universidad de San Carlos de Guatemala a y el
o cuando el monto de la obligación sea
Tribunal Supremo Electoral.
indeterminado.
4) Constituyan compromiso para someter Artículo 175. Jerarquía constitucional. Ninguna
cualquier asunto a decisión judicial o ley podrá contrariar las disposiciones de la
arbitraje internacionales. Constitución. Las leyes que violen o tergiversen los
5) Contengan cláusula general de arbitraje o de mandatos constitucionales son nulas ipso jure.
sometimiento a jurisdicción internacional; y
Las leyes calificadas como constitucionales requieren,
m) Nombrar comisiones de investigación en asuntos para su reforma, el voto de las dos terceras partes del
específicos de la administración pública, que total de diputados que integran el Congreso, previo
planteen problemas de interés nacional. dictamen favorable de la Corte de Constitucionalidad..
Artículo 172. Mayoría calificada. Aprobar antes Artículo 176. Presentación y discusión.
de su ratificación, con el voto de las dos terceras Presentado para su trámite un proyecto de ley, se
par tes del total de diputados que integran el observará el procedimiento que prescribe la Ley
Orgánica y de Régimen Interior del Organismo
Congreso, los tratados, convenios o cualquier arreglo
Legislativo. Se pondrá a discusión en tres sesiones
internacional, cuando:
celebradas en distintos días y no podrá votarse hasta
que se tenga por suficientemente discutido en la
a) Se refieran al paso de ejércitos extranjeros por el tercera sesión. Se exceptúan aquellos casos que el
territorio nacional o al establecimiento temporal Congreso declare de urgencia nacional con el voto
de bases militares extranjeras; y favorable de las dos terceras partes del número total
b) Afecten o puedan afectar la seguridad del Estado de diputados que lo integran.
o pongan fin a un estado de guerra.
Artículo 177. Aprobación, sanción y
Artículo 173. Procedimiento Consultivo. promulgación. Aprobado un proyecto de ley, la
Las decisiones políticas de especial trascendencia Junta Directiva del Congreso de la República, en un
deberán ser sometidas a procedimiento consultivo plazo no mayor de diez días, lo enviará al Ejecutivo
de todos los ciudadanos. para su sanción, promulgación y publicación.
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f ) Dictar las disposiciones que sean necesarias en p) Recibir a los representantes diplomáticos,
los casos de emergencia grave o de calamidad así como expedir y retirar el exequátur a los
pública, debiendo dar cuenta al Congreso en sus cónsules;
sesiones inmediatas; q) Administrar la hacienda pública con arreglo a la
g) Presentar iniciativas de ley al Congreso de la ley;
r) Exonerar de multas y recargos a los contribuyentes
República;
que hubieren incurrido en ellas por no cubrir los
h) Ejercer el derecho de veto con respecto a las
impuestos dentro de los términos legales o por
leyes emitidas por el Congreso, salvo los casos actos u omisiones en el orden administrativo;
en que no sea necesaria la sanción del Ejecutivo s) Nombrar y remover a los Ministros de Estado,
de conformidad con la Constitución; Viceministros, Secretarios y Subsecretarios de la
i) Presentar anualmente al Congreso de la Presidencia, embajadores y demás funcionarios
República, al iniciarse su período de sesiones, que le corresponda conforme a la ley;
informe escrito de la situación general de la t) Conceder jubilaciones, pensiones y montepíos
República y de los negocios de su administración de conformidad con la ley;
realizados durante el año anterior; u) Conceder condecoraciones a guatemaltecos y
j) Someter anualmente al Congreso, para su extranjeros; y
v) Dentro de los quince días siguientes de
aprobación, con no menos de ciento veinte
concluido, informar al Congreso de la República
días de anticipación a la fecha en que principiará
sobre el propósito de cualquier viaje que hubiere
el ejercicio fiscal por medio del ministerio realizado fuera del territorio nacional y acerca
respectivo, el proyecto de presupuesto que de los resultados del mismo.
contenga en forma programática, el detalle de w) Someter cada cuatro meses al Congreso de la
los ingresos y egresos del Estado. Si el Congreso República, por medio del ministerio respectivo, un
no estuviere reunido deberá celebrar sesiones informe analítico de la ejecución presupuestaria,
extraordinarias para conocer el proyecto; para su conocimiento y control.
k) Someter a la consideración del Congreso para x) Todas las demás funciones que le asigne esta
su aprobación, y antes de su ratificación, los Constitución o la ley.
tratados y convenios de carácter internacional
Artículo 184. Elección del Presidente y
y los contratos y concesiones sobre servicios
Vicepresidente de la República. El Presidente
públicos; y Vicepresidente de la República serán electos por
l) Convocar al Organismo Legislativo a sesiones el pueblo para un periodo improrrogable de cuatro
extraordinarias cuando los intereses de la años, mediante sufragio universal y secreto.
República lo demanden;
m) Coordinar en Consejo de Ministros, la política Si ninguno de los candidatos obtiene la mayoría
de desarrollo de la Nación; absoluta se procederá a segunda elección dentro de
n) Presidir el Consejo de Ministros y ejercer la un plazo no mayor de sesenta ni menor de cuarenta
función de superior jerárquico de losfuncionarios y cinco días, contados a partir de la primera y en día
y empleados del Organismo Ejecutivo; domingo, entre los candidatos que hayan obtenido
ñ) Mantener la integridad territorial y la dignidad las dos más altas mayorías relativas.
de la Nación;
Artículo 185. Requisitos para optar a los cargos
o) Dirigir la política exterior y las relaciones de Presidente o Vicepresidente de la República.
internacionales; celebrar, ratificar y denunciar Podrán optar a cargo de Presidente o Vicepresidente
tratados y convenios de conformidad con la de la República, los guatemaltecos de origen que sean
Constitución; ciudadanos en ejercicio y mayores de cuarenta años.
Artículo 186. Prohibiciones para optar a los cargos Artículo 188. Convocatoria a elecciones y toma
de Presidente o Vicepresidente de la República. de posesión. La convocatoria a elecciones y la toma
No podrán optar al cargo de Presidente o de posesión del Presidente y del Vicepresidente de
Vicepresidente de la República: la República, se regirán por lo establecido en la Ley
Electoral y de Partidos Políticos.
a) El caudillo ni los jefes de un golpe de Estado,
Artículo 189. Falta temporal o absoluta del
revolución armada o movimiento similar, que
Presidente de la República. En caso de falta
haya alterado el orden constitucional, ni quienes
temporal o absoluta del Presidente de la República,
como consecuencia de tales hechos asuman la lo sustituirá el Vicepresidente. Si la falta fuere absoluta
Jefatura de Gobierno; el Vicepresidente desempeñará la Presidencia hasta
b) La persona que ejerza la Presidencia o la terminación del período constitucional; y en caso
Vicepresidencia de la República cuando se haga de falta permanente de ambos, completará dicho
la elección para dicho cargo, o que la hubiere período la persona que designe el Congreso de la
ejercido durante cualquier tiempo dentro del República, con el voto favorable de las dos terceras
período presidencial en que se celebren las partes del total de diputados.
elecciones;
c) Los parientes dentro del cuar to grado de SECCION SEGUNDA
consanguinidad y segundo de afinidad del
Vicepresidente de la República
Presidente o Vicepresidente de la República,
cuando este último se encuentre ejerciendo la
Presidencia, y los de las personas a que se refiere Artículo 190. Vicepresidente de la República.
el inciso primero de este artículo; El Vicepresidente de la República ejercerá las
d) El que hubiese sido ministro de Estado, durante funciones del Presidente de la República en los casos
cualquier tiempo en los seis meses anteriores a y forma que establece la Constitución.
la elección;
e) Los miembros del Ejército, salvo que estén de Será electo en la misma planilla con el Presidente de
baja o en situación de retiro por lo menos cinco la República, en idéntica forma y para igual período.
años antes de la fecha de convocatoria; El Vicepresidente deberá reunir las mismas calidades
que el Presidente de la República, gozará de iguales
f ) Los ministros de cualquier religión o culto; y
inmunidades y tiene en el orden jerárquico del Estado,
g) Los magistrados del Tribunal Supremo Electoral. el grado inmediato inferior al de dicho funcionario.
1
d) Participar, conjuntamente con el Presidente de d) Presentar al Presidente de la República el plan de
la República, en la formulación de la política trabajo de su ramo y anualmente una memoria
exterior y las relaciones internacionales, así como de las labores desarrolladas;
desempeñar misiones diplomáticas o de otra e) Presentar anualmente al Presidente de la
naturaleza en el exterior; República, en su oportunidad, el proyecto de
e) Presidir el Consejo de ministros en ausencia del presupuesto de su ministerio.
Presidente de la República; f ) Dirigir, tramitar, resolver e inspeccionar todos los
f ) Presidir los órganos de asesoría del Ejecutivo negocios relacionados con su ministerio;
que establezcan las leyes; g) Participar en las deliberaciones del Consejo de
g) Coordinar la labor de los ministros de Estado; Ministros y suscribir los decretos y acuerdos que
y el mismo emita;
h) Ejercer las demás atribuciones que le señalen la h) (SUPRIMIDO POR ARTICULO 20, REFORMA
Constitución y las leyes. CONSTITUCIONAL)
i) Velar por el estricto cumplimiento de las leyes,
Artículo 192. Falta del Vicepresidente. la probidad administrativa y la correcta inversión
En caso de falta absoluta del Vicepresidente de la de los fondos públicos en los negocios confiados
República o renuncia del mismo, será sustituido a su cargo.
por la persona que designe el Congreso de la
República, escogiéndola de una terna propuesta Artículo 195. Consejo de Ministros y su
por el Presidente de la República; en tales casos el
responsabilidad. El Presidente, el Vicepresidente
sustituto fungirá hasta terminar el período con iguales
de la República y los ministros de Estado, reunidos
funciones y preeminencias.
en sesión, constituyen el Consejo de Ministros el cual
conoce de los asuntos sometidos a su consideración
SECCION TERCERA por el Presidente de la República, quien lo convoca
Ministros de Estado y preside.
a) Los parientes del Presidente o Vicepresidente Estado son responsables de sus actos, de acuerdo con
de la República, así como los de otro ministro lo que prescribe el artículo 195 de esta Constitución
de Estado, dentro del cuar to grado de y lo que determina la Ley de Responsabilidades.
consanguinidad y segundo de afinidad;
b) Los que habiendo sido condenados en juicio Artículo 202. Secretarios de la Presidencia.
de cuentas no hubieren solventado sus El Presidente de la República tendrá los secretarios
responsabilidades; que sean necesarios. Las atribuciones de éstos serán
c) Los contratistas de obras o empresas que se
determinadas por la ley.
costeen con fondos del Estado, de sus entidades
descentralizadas, autónomas o semiautónomas
Los secretarios General y Privado de la Presidencia
o del municipio, sus fiadores y quienes tengan
reclamaciones pendientes por dichos negocios; de la República, deberán reunir los mismos requisitos
d) Quienes representen o defiendan intereses de que se exigen para ser ministro y gozarán de iguales
personas individuales o jurídicas que exploten prerrogativas e inmunidades.
servicios públicos; y
e) Los ministros de cualquier religión o culto.
En ningún caso pueden los ministros actuar
CAPITULO IV
como apoderados de personas individuales o Organismo Judicial
jurídicas, ni gestionar en forma alguna negocios
de particulares.
SECCION PRIMERA
Artículo 198. Memoria de actividades de Disposiciones Generales
los ministerios. Los ministros están obligados a
presentar anualmente al Congreso, en los primeros Artículo 203. Independencia del Organismo
diez días del mes de febrero de cada año, la memoria Judicial y potestad de juzgar. La justicia se imparte
de las actividades de sus respectivos ramos, que de conformidad con la Constitución y las leyes de la
deberá contener además la ejecución presupuestaria República. Corresponde a los tribunales de justicia
de su ministerio. la potestad de juzgar y promover la ejecución de lo
juzgado. Los otros organismos del Estado deberán
Artículo 199. Comparecencia obligatoria a prestar a los tribunales el auxilio que requieran para
interpelaciones. Los ministros tienen la obligación el cumplimiento de sus resoluciones.
de presentarse ante el Congreso, con el objeto de
Los magistrados y jueces son independientes en
contestar las interpelaciones que se les formule.
el ejercicio de sus funciones y únicamente están
sujetos a la Constitución de la República y a las
Artículo 200. Viceministros de Estado En cada leyes. A quienes atentaren contra la independencia
Ministerio de Estado habrá un viceministro. Para ser del Organismo Judicial, además de imponérseles las
viceministro se requieren las mismas calidades que penas fijadas por el Código Penal, se les inhabilitará
para ser ministro. para ejercer cualquier cargo público.
Para la creación de plazas adicionales de viceministros La función jurisdiccional se ejerce, con exclusividad
será necesaria la opinión favorable del Consejo de absoluta, por la Corte Suprema de Justicia y por los
Ministros. demás tribunales que la ley establezca.
Artículo 201. Responsabilidad de los ministros Ninguna otra autoridad podrá intervenir en la
y viceministros. Los ministros y viceministros de administración de justicia.
1
Artículo 204. Condiciones esenciales de la Los magistrados de la Corte Suprema de Justicia
administración de justicia. Los tribunales de prestarán ante el Congreso de la República, la
justicia en toda resolución o sentencia observarán protesta de administrar pronta y cumplida justicia.
obligadamente el principio de que la Constitución de Los demás magistrados y jueces, la prestarán ante la
la República prevalece sobre cualquier ley o tratado. Corte Suprema de Justicia.
Artículo 205. Garantías del Organismo Judicial. Artículo 208. Período de funciones de
Se instituyen como garantías del Organismo Judicial, magistrados y jueces. Los magistrados, cualquiera
las siguientes: que sea su categoría, y los jueces de primera instancia,
durarán en sus funciones cinco años, pudiendo ser
a) La independencia funcional; reelectos los primeros y nombrados nuevamente
b) La independencia económica; los segundos. Durante ese período no podrán ser
c) La no remoción de los magistrados y jueces de removidos ni suspendidos, sino en los casos y con
primera instancia, salvo los casos establecidos las formalidades que disponga la ley.
por la ley; y
d) La selección del personal.
Artículo 209. Nombramiento de jueces y
personal auxiliar. Los jueces, secretarios y personal
Artículo 206. Derecho de antejuicio para
auxiliar serán nombrados por la Corte Suprema de
magistrados y jueces. Los magistrados y jueces
Justicia. Se establece la carrera judicial. Los ingresos,
gozarán del derecho de antejuicio en la forma que
promociones y ascensos se harán mediante oposición.
lo determina la ley. El Congreso de la República
tiene competencia para declarar si ha lugar o no Una ley regulará esta materia.
a formación de causa contra el Presidente del
Organismo Judicial y los magistrados de la Corte Artículo 210. Ley de Servicio Civil del
Suprema de Justicia. Organismo Judicial. Las relaciones laborales
de los funcionarios y empleados del Organismo
Corresponde a esta última la competencia en Judicial, se normarán por su Ley de Servicio Civil.
relación a los otros magistrados y jueces. Los jueces y magistrados no podrán ser separados,
suspendidos, trasladados ni jubilados, sino por alguna
Artículo 207. Requisitos para ser magistrado de las causas y con las garantías previstas en la ley.
o juez. Los magistrados y jueces deben ser
guatemaltecos de origen, de reconocida honorabilidad, Artículo 211. Instancias en todo proceso. En
estar en el goce de sus derechos ciudadanos y ser ningún proceso habrá más de dos instancias y el
abogados colegiados, salvo las excepciones que la magistrado o juez que haya ejercido jurisdicción
ley establece con respecto a este último requisito en alguna de ellas no podrá conocer en la otra
en relación a determinados jueces de jurisdicción ni en casación, en el mismo asunto, sin incurrir en
privativa y jueces menores. responsabilidad.
La ley fijará el número de magistrados, así como la Ningún tribunal o autoridad puede conocer de
organización y funcionamiento de los tribunales y procesos fenecidos, salvo los casos y formas de
los procedimientos que deban observarse, según la revisión que determine la ley.
materia de que se trate.
Artículo 212. Jurisdicción específica de los
La función de magistrado o juez es incompatible tribunales. Los tribunales comunes conocerán de
con cualquier otro empleo, con cargos directivos todas las controversias de derecho privado en las
en sindicatos y partidos políticos, y con la calidad de que el Estado, el municipio o cualquier otra entidad
ministro de cualquier religión. descentralizada o autónoma actúe como parte.
Artículo 213. Presupuesto del Organismo del país, un número equivalente de representantes
Judicial. Es atribución de la Corte Suprema de electos por la Asamblea General del Colegio
Justicia formular el presupuesto del ramo; para el de Abogados y Notarios de Guatemala y por
efecto, se le asigna una cantidad no menor del dos igual número de representantes electos por los
por ciento del Presupuesto de Ingresos Ordinarios magistrados titulares de la Corte de Apelaciones y
del Estado, que deberá entregarse a la Tesorería del demás tribunales a que se refiere el artículo 217 de
Organismo Judicial cada mes en forma proporcional esta Constitución.
y anticipada por el órgano correspondiente.
La elección de candidatos requiere del voto de por
Son fondos privativos del Organismo Judicial los lo menos las dos terceras partes de los miembros
derivados de la administración de justicia y su de la Comisión.
inversión corresponde a la Corte Suprema de Justicia.
El Organismo Judicial deberá publicar anualmente su En las votaciones tanto para integrar la Comisión de
presupuesto programático e informará al Congreso Postulación como para la integración de la nómina de
de la República cada cuatro meses acerca de los candidatos, no se aceptará ninguna representación.
alcances y de la ejecución analítica del mismo. Los magistrados de la Corte Suprema de Justicia
elegirán, entre sus miembros, con el voto favorable
SECCION SEGUNDA de las dos terceras partes, al presidente de la misma,
el que durará en sus funciones un año y no podrá ser
Corte Suprema de Justicia reelecto durante ese período de la Corte.
Artículo 214. Integración de la Corte Suprema Artículo 216. Requisitos para ser magistrado de la
de Justicia. La Corte Suprema de Justicia se integra Corte Suprema de Justicia. Para ser electo magistrado
con trece magistrados, incluyendo a su presidente, y de la Corte Suprema de Justicia, se requiere, además
se organizará en las cámaras que la misma determine. de los requisitos previstos en el artículo 207 de
Cada cámara tendrá su presidente. esta Constitución, ser mayor de cuarenta años, y
haber desempeñado un período completo como
El Presidente del Organismo Judicial lo es también magistrado de la Corte de apelaciones o de los
de la Corte Suprema de Justicia cuya autoridad se tribunales colegiados que tengan la misma calidad,
extiende a los tribunales de toda la República. o haber ejercido la profesión de abogado por más
de diez años.
En caso de falta temporal del Presidente del
Organismo Judicial o cuando conforme a la ley no
pueda actuar o conocer, en determinados casos, SECCION TERCERA
lo sustituirán los demás magistrados de la Corte Corte de Apelaciones y otros
Suprema de Justicia en el orden de su designación.
tribunales
Artículo 215. Elección de la Corte Suprema de
Justicia. Los Magistrados de la Corte Suprema de
Justicia serán electos por el Congreso de la República Artículo 217. Magistrados. Para ser magistrado de
para un período de cinco años, de una nómina de la Corte de Apelaciones, de los tribunales colegiados
veintiséis candidatos propuestos por una comisión y de otros que se crearen con la misma categoría, se
de postulación integrada por un representante de requiere, además de los requisitos señalados en el
los Rectores de las Universidades del país, quien la artículo 207, ser mayor de treinta y cinco años, haber
preside, los Decanos de las Facultades de Derecho sido juez de primera instancia o haber ejercido por
o Ciencias Jurídicas y Sociales de cada Universidad más de cinco años la profesión de abogado.
1
Los magistrados titulares a que se refiere este actos o resoluciones de la administración y de las
ar tículo serán electos por el Congreso de la entidades descentralizadas y autónomas del Estado,
República, de una nómina que contenga el doble así como en los casos de controversias derivadas de
del número a elegir, propuesta por una comisión contratos y concesiones administrativas.
de postulación integrada por un representante de
los Rectores de las Universidades del país, quien la Para ocurrir a este Tribunal, no será necesario ningún
preside, los decanos de las facultades de Derecho o pago o caución previa. Sin embargo, la ley podrá
Ciencias Jurídicas y Sociales de cada Universidad del establecer determinadas situaciones en las que
país, un número equivalente de miembros electos el recurrente tenga que pagar intereses a la tasa
por la Asamblea General del Colegio de Abogados corriente sobre los impuestos que haya discutido
y Notarios de Guatemala y por igual número de o impugnado y cuyo pago al Fisco se demoró en
representantes electos por los magistrados de la virtud del recurso.
Corte Suprema de Justicia.
Contra las resoluciones y autos que pongan fin al
La elección de candidatos requiere el voto de por proceso, puede interponerse el recurso de casación.
lo menos las dos terceras partes de los miembros
de la Comisión. En las votaciones, tanto para elegir Artículo 222. Magistrados suplentes. Los
la Comisión de Postulación como para la integración Magistrados de la Corte Suprema de Justicia serán
de la nómina de candidatos, no se aceptará ninguna suplidos por los magistrados de los tribunales a
representación. que se refiere el artículo 217 de esta Constitución,
conforme lo disponga la Ley del Organismo Judicial,
Artículo 218. Integración de la Corte de siempre que reúnan los mismos requisitos de
Apelaciones. La Corte de Apelaciones se integra aquéllos. Los magistrados de los tribunales a que
con el número de salas que determine la Corte se refiere el ar tículo 217 de esta Constitución
Suprema de Justicia, la que también fijará su sede y tendrán como suplentes a los magistrados que con
jurisdicción. tal categoría haya electo el Congreso de la República.
Artículo 219. Tribunales militares. Los tribunales Los magistrados suplentes serán electos en la misma
militares conocerán de los delitos o faltas cometidos oportunidad y forma que los titulares y de la misma
por los integrantes del Ejército de Guatemala. Ningún nómina.
civil podrá ser juzgado por tribunales militares.
Todo lo relativo al ejercicio del sufragio, los derechos Regional de Desarrollo Urbano y Rural, presidido
políticos, organizaciones políticas, autoridades por un representante del Presidente de la
y órganos electorales y proceso electoral, será República e integrado por los gobernadores de
regulado por la ley constitucional de la materia. los departamentos que forman la región, por un
Una vez hecha la convocatoria a elecciones, queda representante de las corporaciones municipales de
prohibido al Presidente de la República, a los cada uno de los departamentos incluidos en la misma
funcionarios del Organismo Ejecutivo, a los alcaldes y por los representantes de las entidades públicas y
y a los funcionarios municipales hacer propaganda privadas que la ley establezca.
respecto de las obras y actividades realizadas.
Los presidentes de estos consejos integrarán ex
officio el Consejo Nacional de Desarrollo Urbano
CAPITULO II y Rural.
Régimen administrativo
Artículo 227. Gobernadores. El gobierno de los
departamentos estará a cargo de un gobernador
Artículo 224. División administrativa. El territorio
nombrado por el Presidente de la República, deberá
de la República, se divide para su administración en
reunir las mismas calidades que un ministro de
departamentos y éstos en municipios.
Estado y gozará de las mismas inmunidades que éste,
debiendo haber estado domiciliado durante los cinco
La administración será descentralizada y se
años anteriores a su designación en el departamento
establecerán regiones de desarrollo con criterios
para el que fuere nombrado.
económicos, sociales y culturales que podrán estar
constituidos por uno o más departamentos para
Artículo 228. Consejo departamental. En cada
dar un impulso racionalizado al desarrollo integral
departamento habrá un Consejo Departamental
del país. que presidirá el gobernador; estará integrado por
los alcaldes de todos los municipios y representantes
Sin embargo, cuando así convenga a los intereses de de los sectores público y privado organizados, con
la Nación, el Congreso podrá modificar la división el fin de promover el desarrollo del departamento.
administrativa del país, estableciendo un régimen de
regiones, departamentos y municipios, o cualquier Artículo 229. Aporte financiero del gobierno
otro sistema, sin menoscabo de la autonomía central a los departamentos. Los consejos
municipal. regionales y departamentales, deberán de recibir el
apoyo financiero necesario para su funcionamiento
Artículo 225. Consejo Nacional de Desarrollo del Gobierno Central.
Urbano y Rural. Para la organización y coordinación
de la administración pública, se crea el Consejo Artículo 230. Registro General de la Propiedad.
Nacional de Desarrollo Urbano y Rural coordinado El Registro General de la Propiedad, deberá ser
por el Presidente de la República e integrado en la organizado a efecto de que en cada departamento o
forma que la ley establezca. región, que la ley específica determine, se establezca
su propio registro de la propiedad y el respectivo
Este Consejo tendrá a su cargo la formulación de las catastro fiscal.
políticas de desarrollo urbano y rural, así como la de
ordenamiento territorial. Artículo 231. Región metropolitana. La ciudad
de Guatemala como capital de la República y su
Artículo 226. Consejo Regional de Desarrollo área de influencia urbana, constituirán la región
Urbano y Rural. Las regiones que conforme metropolitana, integrándose en la misma el Consejo
a la ley se establezcan, contarán con un Consejo Regional de Desarrollo respectivo.
1
Lo relativo a su jurisdicción territorial, organización una comisión de postulación integrada por un
administrativa y par ticipación financiera del representante de los Rectores de las Universidades
Gobierno Central, será determinado por la ley del país, quien la preside, los Decanos de las
de la materia. Facultades que incluyan la carrera de Contaduría
Pública y Auditoría de cada Universidad del país
y un número equivalente de representantes
CAPITULO III electos por la Asamblea General del Colegio de
Régimen de Control y Fiscalización Economistas, Contadores Públicos y Auditores y
Administradores de Empresas.
Artículo 232. Contraloría General de Cuentas.
Para la elección de candidatos se requerirá el voto
La Contraloría General de Cuentas es una
de por lo menos las dos terceras par tes de los
institución técnica descentralizada, con funciones
miembros de dicha Comisión.
fiscalizadoras de los ingresos, egresos y en general
de todo interés hacendario de los organismos del
En las votaciones, tanto para integrar la Comisión
Estado, los municipios, entidades descentralizadas
de Postulación como para la integración de la
y autónomas, así como de cualquier persona que
nómina de candidatos, no se aceptará ninguna
reciba fondos del Estado o que haga colectas
representación.
públicas.
Artículo 234. Requisitos del Contralor
También están sujetos a esta fiscalización los
General de Cuentas. El Contralor General de
contratistas de obras públicas y cualquier otra
Cuentas será el Jefe de la Contraloría General
persona que, por delegación del Estado, invierta
de Cuentas y debe ser mayor de cuarenta años,
o administre fondos públicos.Su organización,
guatemalteco, contador público y auditor, de
funcionamiento y atribuciones serán determinados
reconocida honorabilidad y prestigio profesional,
por la ley.
estar en el goce de sus derechos ciudadanos, no
tener juicio pendiente en materia de cuentas y
Artículo 233. Elección del Contralor General
haber ejercido su profesión por lo menos diez
de Cuentas. El jefe de la Contraloría General
años.
de Cuentas, será electo para un período de
cuatro años, por el Congreso de la República, por
Artículo 235. Facultades del Contralor
mayoría absoluta de diputados que conformen
General de Cuentas. El Contralor General de
dicho Organismo. Sólo podrá ser removido por
Cuentas tiene la facultad de nombrar y remover
el Congreso de la República en los casos de
a los funcionarios y empleados de las distintas
negligencia, delito y falta de idoneidad. Rendirá
dependencias de la Contraloría y para nombrar
informe de su gestión al Congreso de la República,
interventores en los asuntos de su competencia,
cada vez que sea requerido y de oficio dos
todo ello conforme a la Ley de Servicio Civil.
veces al año. Gozará de iguales inmunidades
que los magistrados de la Corte de Apelaciones.
Artículo 236. Recursos legales. Contra los
actos y las resoluciones de la Contraloría General
En ningún caso el Contralor General de Cuentas
de Cuentas, proceden los recursos judiciales y
podrá ser reelecto. El Congreso de la República
administrativos que señala la ley.
hará la elección a que se refiere este ar tículo de
una nómina de seis candidatos propuestos por
1
Regulará específicamente los casos en los que Artículo 240. Fuente de inversiones y gastos
algunos funcionarios, excepcionalmente y por del Estado. Toda ley que implique inversiones y
ser necesario para el servicio público, percibirán gastos del Estado, debe indicar la fuente de donde
gastos de representación. se tomarán los fondos destinados a cubrirlos.
Es único e indivisible, esencialmente profesional, Artículo 250. Régimen legal del Ejército.
apolítico, obediente y no deliberante. El Ejército de Guatemala, se r ige por lo
preceptuado en la Constitución, su Ley Constitutiva
Está integrado por fuerzas de tierra, aire y mar. y demás leyes y reglamentos militares.
1
Artículo 252. Procuraduría General de la
CAPITULO VI Nación. La Procuraduría General de la Nación tiene
MINISTERIO PUBLICO Y a su cargo la función de asesoría y consultoría de
PROCURADURIA GENERAL DE los órganos y entidades estatales. Su organización y
funcionamiento se regirá por su ley orgánica.
LA NACION
El Procurador General de la Nación ejerce
la representación del Estado y es el Jefe de la
Artículo 251. Ministerio Público. El Ministerio Procuraduría General de la Nación. Será nombrado
Público es una institución auxiliar de la por el Presidente de la República, quien podrá
administración pública y de los tribunales con también removerlo por causa justificada debidamente
funciones autónomas, cuyos fines principales son establecida. Para ser Procurador General de la
velar por el estricto cumplimiento de las leyes del Nación se necesita ser abogado colegiado y tener
las mismas calidades correspondientes a magistrado
país. Su organización y funcionamiento se regirá
de la Corte Suprema de Justicia.
por su ley orgánica.
El Procurador General de la Nación durará cuatro
El Jefe del Ministerio Público será el Fiscal General años en el ejercicio de sus funciones y tendrá las
de la República y le corresponde el ejercicio de mismas preeminencias e inmunidades que los
la acción penal pública. Deberá ser abogado magistrados de la Corte Suprema de Justicia.
colegiado y tener las mismas calidades que los
magistrados de la Cor te Suprema de Justicia y
será nombrado por el Presidente de la República CAPITULO VII
de una nómina de seis candidatos propuesta Régimen Municipal
por una comisión de postulación, integrada por
el Presidente de la Cor te Suprema de Justicia, Artículo 253. Autonomía Municipal.
quien la preside, los Decanos de las Facultades Los municipios de la República de Guatemala, son
de Derecho o de Ciencias Jurídicas y Sociales de instituciones autónomas.
las Universidades del país, el Presidente de la Junta
Directiva del Colegio de Abogados y Notarios de Entre otras funciones les corresponde:
Guatemala y el Presidente del Tribunal de Honor
de dicho Colegio. Para la elección de candidatos se a) Elegir a sus propias autoridades;
requiere del voto de por lo menos las dos terceras b) Obtener y disponer de sus recursos; y
par tes de los miembros de la Comisión. c) Atender los servicios públicos locales,
el ordenamiento territorial de su jurisdicción y
En las votaciones, tanto para integrar la Comisión el cumplimiento de sus fines propios.
de Postulación como la integración de la nómina de
candidatos, no se aceptará ninguna representación. Para los efectos correspondientes emitirán las
ordenanzas y reglamentos respectivos.
El Fiscal General de la Nación durará cuatro años
en el ejercicio de sus funciones y tendrá las mismas Artículo 254. Gobierno Municipal. El gobierno
preeminencias e inmunidades que los magistrados municipal será ejercido por un concejo el cual se
de la Cor te Suprema de Justicia. El Presidente de integra con el alcalde, los síndicos y concejales, electos
la República podrá removerlo por causa justificada directamente por sufragio universal y secreto para
debidamente establecida. un periodo de cuatro años, pudiendo ser reelectos.
Artículo 255. Recursos económicos del Artículo 260. Privilegios y garantías de los
municipio. Las corporaciones municipales deberán bienes municipales. Los bienes, rentas, arbitrios
procurar el for talecimiento económico de sus y tasas son propiedad exclusiva del municipio y
respectivos municipios, a efecto de poder realizar las gozarán de las mismas garantías y privilegios de la
obras y prestar los servicios que les sean necesarios. propiedad del Estado.
La captación de recursos deberá ajustarse al principio Artículo 261. Prohibiciones de eximir tasas
establecido en el artículo 239 de esta Constitución, o arbitrios municipales. Ningún organismo del
a la ley y a las necesidades de los municipios. Estado está facultado para eximir de tasas o arbitrios
municipales a personas individuales o jurídicas, salvo
Artículo 256. (DEROGADO POR ARTICULO las propias municipalidades y lo que al respecto
36, REFORMAS CONSTITUCIONALES). establece esta Constitución.
Artículo 257. Asignación para las muni- Artículo 262. Ley de Servicio Municipal. Las
cipalidades. El Organismo Ejecutivo incluirá
relaciones laborales de los funcionarios y empleados
anualmente en el Presupuesto General de Ingresos
de las municipalidades, se normarán por la Ley de
Ordinarios del Estado, un diez por ciento del mismo
Servicio Municipal.
para las municipalidades del país. Este porcentaje
deberá ser distribuido en la forma en que la ley
determine y destinado por lo menos en un noventa
por ciento para programas y proyectos de educación, TITULO VI
salud preventiva, obras de infraestructura y servicios Garantías Constitucionales
públicos que mejoren la calidad de vida de los y Defensa del Orden Constitucional
habitantes. El diez por ciento restante podrá utilizarse
para financiar gastos de funcionamiento.
CAPITULO I
Queda prohibida toda asignación adicional dentro Exhibición personal
del Presupuesto General de Ingresos y Egresos del
Estado para las municipalidades, que no provenga Artículo 263. Derecho a la exhibición personal.
de la distribución de los porcentajes que por ley les Quien se encuentre ilegalmente preso, detenido
corresponda sobre impuestos específicos. o cohibido de cualquier otro modo del goce de
su libertad individual, amenazado de la pérdida de
Artículo 258. Derecho de antejuicio de los ella, o sufriere vejámenes, aun cuando su prisión
alcaldes. Los alcaldes no podrán ser detenidos ni o detención fuere fundada en ley, tiene derecho a
enjuiciados, sin que preceda declaración de autoridad pedir su inmediata exhibición ante los tribunales
judicial competente de que ha lugar a formación de de justicia, ya sea con el fin de que se le restituya o
causa, salvo el caso de flagrante delito. garantice su libertad, se hagan cesar los vejámenes
o termine la coacción a que estuviere sujeto.
Artículo 259. Juzgado de Asuntos Municipales.
Para la ejecución de sus ordenanzas y el cumplimiento Si el tribunal decretare la libertad de la persona
de sus disposiciones, las municipalidades podrán crear, ilegalmente recluida, ésta quedará libre en el mismo
de conformidad con la ley, su Juzgado de Asuntos acto y lugar.
Municipales y su Cuerpo de Policía de acuerdo con
sus recursos y necesidades, los que funcionarán bajo Cuando así se solicite o el juez o tribunal lo juzgue
órdenes directas del alcalde. pertinente, la exhibición reclamada se practicará en
1
el lugar donde se encuentre el detenido, sin previo Artículo 267. Inconstitucionalidad de las
aviso ni notificación. Es ineludible la exhibición leyes de carácter general. Las acciones en contra
personal del detenido en cuyo favor se hubiere de leyes, reglamentos o disposiciones de carácter
solicitado. general que contengan vicio parcial o total de
inconstitucionalidad, se plantearán directamente
Artículo 264. Responsabilidades de los ante el Tribunal o Corte de Constitucionalidad.
infractores. Las autoridades que ordenen el
ocultamiento del detenido o que se nieguen a
presentarlo al tribunal respectivo, o que en cualquier CAPITULO IV
forma burlen esta garantía, así como los agentes Corte de Constitucionalidad
ejecutores, incurrirán en el delito de plagio y serán
sancionados de conformidad con la ley.
Artículo 268. Función esencial de la
Corte de Constitucionalidad. La Cor te de
Si como resultado de las diligencias practicadas no
Constitucionalidad es un tribunal permanente
se localiza a la persona a cuyo favor se interpuso
de jurisdicción privativa, cuya función esencial es
la exhibición, el tribunal de oficio, ordenará
la defensa del orden constitucional; actúa como
inmediatamente la pesquisa del caso, hasta su total
esclarecimiento. tribunal colegiado con independencia de los demás
organismos del Estado y ejerce funciones específicas
que le asigna la Constitución y la ley de la materia.
CAPITULO II La independencia económica de la Cor te de
Amparo Constitucionalidad, será garantizada con un
porcentaje de los ingresos que correspondan al
Artículo 265. Procedencia del amparo. Organismo Judicial.
Se instituye el amparo con el fin de proteger a
las personas contra las amenazas de violaciones Artículo 269. Integración de la Corte de
a sus derechos o para restaurar el imperio de Constitucionalidad. La Corte de Constitucionalidad
los mismos cuando la violación hubiere ocurrido. se integra con cinco magistrados titulares, cada uno
No hay ámbito que no sea susceptible de amparo, de los cuales tendrá su respectivo suplente. Cuando
y procederá siempre que los actos, resoluciones, conozca de asuntos de inconstitucionalidad en
disposiciones o leyes de autoridad lleven implícitos contra de la Corte Suprema de Justicia, el Congreso
una amenaza, restricción o violación a los derechos de la República, el Presidente o el Vicepresidente de
que la Constitución y las leyes garantizan. la República, el número de sus integrantes se elevará
a siete, escogiéndose los otros dos magistrados por
CAPITULO III sorteo de entre los suplentes.
Inconstitucionalidad de las leyes
Los magistrados durarán en sus funciones cinco
Artículo 266. Inconstitucionalidad de las años y serán designados en la siguiente forma:
leyes en casos concretos. En casos concretos,
en todo proceso de cualquier competencia o a) Un magistrado por el pleno de la Corte Suprema
jurisdicción, en cualquier instancia y en casación y de Justicia;
hasta antes de dictarse sentencia, las partes podrán b) Un magistrado por el pleno del Congreso de la
plantear como acción, excepción o incidente, República;
la inconstitucionalidad total o parcial de una ley. c) Un magistrado por el Presidente de la República
El tribunal deberá pronunciarse al respecto. en Consejo de Ministros;
1
Artículo 274. Procurador de los Derechos de justicia y gozará de las mismas inmunidades
Humanos. El Procurador de los Derechos Humanos y prerrogativas de los diputados al Congreso.
es un comisionado del Congreso de la República La ley regulará las atribuciones de la Comisión y
para la defensa de los Derechos Humanos que del Procurador de los Derechos Humanos a que
la Constitución garantiza. Tendrá facultades de se refiere este artículo.
supervisar la administración; ejercerá su cargo por
un período de cinco años, y rendirá informe anual
al pleno del Congreso, con el que se relacionará a
CAPITULO VI
través de la Comisión de Derechos Humanos. Ley de Amparo, Exhibición Personal
y de Constitucionalidad
Artículo 275. Atribuciones del Procurador de
los Derechos Humanos. El Procurador de los
Artículo 276. Ley Constitucional de la
Derechos Humanos tiene las siguientes atribuciones:
materia. Una ley constitucional desarrollará lo
relativo al amparo, a la exhibición personal y a la
a) Promover el buen funcionamiento y la agilización
constitucionalidad de las leyes.
de la gestión administrativa gubernamental, en
materia de Derechos Humanos;
b) Investigar y denunciar compor tamientos TITULO VII
administrativos lesivos a los intereses de las
personas;
Reformas a la Constitución
c) Investigar toda clase de denuncias que le
sean planteadas por cualquier persona, sobre
CAPITULO UNICO
violaciones a los Derechos Humanos;
d) Recomendar privada o públicamente a Reformas a la Constitución
los funcionarios la modificación de un
comportamiento administrativo objetado; Artículo 277. Iniciativa. Tiene iniciativa para
e) Emitir censur a pública por actos o proponer reformas a la Constitución:
comportamientos en contra de los derechos
constitucionales; a) El Presidente de la República en Consejo de
f ) Promover acciones o recursos, judiciales Ministros;
o administrativos, en los casos en que sea b) Diez o más diputados al Congreso de la
procedente; y República;
g) Las otras funciones y atribuciones que le asigne c) La Corte de Constitucionalidad; y
la ley. d) El pueblo mediante petición dirigida al Congreso
de la República, por no menos de cinco mil
El Procurador de los derechos Humanos, de oficio o ciudadanos debidamente empadronados por el
a instancia de parte, actuará con la debida diligencia Registro de Ciudadanos.
para que, durante el régimen de excepción, se
garanticen a plenitud los derechos fundamentales En cualquiera de los casos anteriores, el Congreso
cuya vigencia no hubiere sido expresamente de la República debe ocuparse sin demora alguna
restringida. Para el cumplimiento de sus funciones del asunto planteado.
todos los días y horas son hábiles. Esta Comisión
propondrá al Congreso tres candidatos para la Artículo 278. Asamblea Nacional Consti-
elección de un Procurador, que deberá reunir las tuyente. Para reformar éste o cualquier artículo
calidades de los magistrados de la Corte Suprema de los contenidos en el Capítulo I del Título II
1
Artículo 4. Gobierno de facto. El Gobierno Artículo 7. Disolución de la Asamblea Nacional
de la República, organizado de acuerdo con el Constituyente. Una vez cumplido el mandato de
Estatuto Fundamental de Gobierno y sus reformas, dar posesión a los diputados electos al Congreso
conservará sus funciones hasta que tome posesión de la República y quedar organizado el Congreso,
la persona electa para el cargo de Presidente de el día 14 de enero de 1986, la Asamblea Nacional
la República. Constituyente de la República de Guatemala, electa
el 1o. de junio de 1984, dará por terminadas sus
El Estatuto Fundamental de Gobierno contenido funciones y por agotado su mandato ese mismo
día, procediendo a disolverse. Previamente a su
en Decreto-Ley 24-82 de fecha 27 de abril de
disolución, examinará sus cuentas y les concederá
1982, 36-82 de fecha 9 de junio de 1982, 87-83
su aprobación.
de fecha 8 de agosto de 1983 y demás reformas,
continuarán en vigencia hasta el momento de inicio
Artículo 8. Presidencia de la República.
de la vigencia de esta Constitución.
El Congreso de la República, una vez instalado
conforme a las normas precedentes, queda obligado
Artículo 5. Elecciones generales. El 3 de a dar posesión de su cargo a la persona declarada
noviembre de 1985 se practicará elecciones electa como Presidente de la República por el
generales para Presidente y Vicepresidente de la Tribunal Supremo Electoral y lo cual hará en sesión
República, diputados al Congreso de la República solemne que celebrará, a más tardar, a las 16:00
y corporaciones municipales de todo el país, de horas del día 14 de enero de 1986. En el mismo
acuerdo con lo establecido por la Ley Electoral acto, el Congreso de la República dará posesión
específica emitida por la Jefatura de Estado para la de su cargo a la persona declarada electa por el
celebración de dichas elecciones generales. Tribunal Supremo Electoral como Vicepresidente
de la República.
Si fuere procedente, se efectuará una segunda
elección para Presidente y Vicepresidente de la En las sesiones preparatorias del Congreso de la
República, el 8 de diciembre de 1985 con sujeción República, elaborará y organizará el ceremonial
necesario.
a la misma ley.
al Congreso de la República, por esta vez, serán del sector público. Una Ley de Alfabetización será
nombrados y tomarán posesión de sus cargos en emitida por el Congreso de la República en los seis
el tiempo comprendido del 15 de enero de 1986 al meses siguientes a la vigencia de esta Constitución.
14 de febrero del mismo año. Su período terminará
en las fechas establecidas en esta Constitución y la Artículo 15. Integración de Petén. Se declara
Ley de Servicio Civil del Organismo Judicial. de urgencia nacional, el fomento y desarrollo
económico del departamento de Petén, para su
Seis meses después de haber tomado posesión de efectiva integración a la economía nacional. La ley
sus cargos los integrantes de la Corte Suprema de determinará las medidas y actividades que tiendan
Justicia, en ejercicio de su iniciativa de ley, deberán a tales propósitos.
enviar al Congreso de la República el proyecto de
ley de integración del Organismo Judicial. Artículo 16. Decretos-Leyes. Se reconoce la
validez jurídica de los decretos-leyes emanados del
Artículo 11. Organismo Ejecutivo. Dentro del Gobierno de la República a partir del 23 de marzo
primer año de vigencia de esta Constitución, el de 1982, así como a todos los actos administrativos
Presidente de la República, en ejercicio de su iniciativa y de gobierno realizados de conformidad con la ley
de ley, deberá enviar al Congreso de la República el a partir de dicha fecha.
proyecto de ley del Organismo Ejecutivo.
Artículo 17. Financiamiento a Partidos Políticos.
Artículo 12. Presupuesto. A par tir del inicio Los partidos políticos gozarán de financiamiento, a
de la vigencia de la Constitución, el Gobierno de partir de las elecciones generales del 3 de noviembre
la República podrá someter al conocimiento del de 1985, el que será regulado por la Ley Electoral
Congreso de la República el Presupuesto General de Constitucional.
Ingresos y Egresos del Estado puesto en vigencia por
el anterior gobierno. De no modificarse, continuará Artículo 18. Divulgación de la Constitución.
su vigencia durante el ejercicio fiscal de 1986. En el curso del año de su vigencia esta Constitución
será ampliamente divulgada en lenguas Quiché, Mam,
Artículo 13. Asignación para alfabetización. Cakchiquel y Kekchí.
Se asigna a la alfabetización el uno por ciento
del Presupuesto General de Ingresos Ordinarios Artículo 19. Belice. El Ejecutivo queda facultado
del Estado, para erradicar el analfabetismo de la para realizar las gestiones que tiendan a resolver la
población económica activa, durante los tres primeros situación de los derechos de Guatemala respecto a
gobiernos originados de esta Constitución, asignación Belice, de conformidad con los intereses nacionales.
que se deducirá, en esos períodos, del porcentaje Todo acuerdo definitivo deberá ser sometido por
establecido en el artículo 91 de esta Constitución. el Congreso de la República al procedimiento de
consulta popular previsto en el artículo 173 de la
Artículo 14. Comité Nacional de Alfabetización. Constitución. El Gobierno de Guatemala promoverá
La aprobación de los presupuestos y programas de relaciones sociales, económicas y culturales con la
alfabetización, la fiscalización y supervisión de su población de Belice. Para los efectos de nacionalidad,
desarrollo, estarán a cargo de un Comité Nacional de los beliceños de origen quedan sujetos al régimen
Alfabetización compuesto por los sectores público que esta Constitución establece para los originarios
y privado, la mitad más uno de sus miembros será de los países centroamericanos.
1
Artículo 20. Epígrafes. Los epígrafes que preceden a c) El Congreso de la República que se instale de
los artículos de esta Constitución, no tienen validez conformidad con las literales a) y b) del presente
interpretativa y no pueden ser citados con respecto al artículo, concluirá sus funciones el 14 de enero
contenido y alcances de las normas constitucionales. de 1996. Ese mismo día tomarán posesión los
Artículo 21.Vigencia de la Constitución. La presente diputados que sean electos en las elecciones
Constitución Política de la República de Guatemala generales de 1995.
entrará en vigencia el día 14 de enero de 1986
al quedar instalado el Congreso de la República Artículo 24. Para la adecuación de la Corte
y no pierde su validez y vigencia pese a cualquier Suprema de Justicia y de los demás tribunales a
interrupción temporal derivada de situaciones de que se refiere el Artículo 217 de esta Constitución,
fuerza. de la Contraloría General de Cuentas y del Ministerio
Público a las reformas constitucionales aprobadas, se
Se exceptúan de la fecha de vigencia el presente procederá de la siguiente manera:
ar tículo y los ar tículos 4, 5, 6, 7, 8, 17 y 20 de
las disposiciones transitorias y finales de esta a) El Congreso de la República que se instale de
Constitución, los cuales entrarán en vigor el 1 de conformidad con el artículo transitorio anterior,
junio de 1985. convocará, dentro de los tres días siguientes a
su instalación, a las comisiones de postulación
Artículo 22. Derogatoria. Se derogan todas previstas en los artículos 215, 217 y 233 de esta
las Constituciones de la República de Guatemala Constitución, para que en un plazo no mayor de
y reformas constitucionales decretadas con quince días procedan a hacer las postulaciones
anterioridad a la presente, así como cualesquiera correspondientes.
leyes y disposiciones que hubiesen surtido iguales b) El Congreso de la República que se instale de
efectos. conformidad con el artículo transitorio anterior,
deberá elegir a los magistrados de la Corte
Artículo 23. Para la adecuación del Congreso Suprema de Justicia y de los demás tribunales a
de la República a las reformas constitucionales que se refiere el artículo 217 de esta Constitución
aprobadas el 17 de noviembre de 1993, se y al Contralor General de Cuentas dentro de
deberá proceder de la manera siguiente: los treinta días siguientes de instalado el nuevo
Congreso, fecha en que deberán tomar posesión
a) Al estar vigente las presentes reformas los electos y en la que terminan los períodos
constitucionales el Tribunal Supremo Electoral y funciones de los magistrados y contralor a
deberá convocar a elecciones para diputados quienes deberán sustituir.
al Congreso de la República, las cuales deberán c) Para los efectos de las disposiciones anteriores, el
realizarse en un plazo no menor de ciento veinte Congreso se reunirá en sesiones extraordinarias
días después de convocadas. si fuese necesario.
b) Los diputados que resulten electos tomarán d) El Presidente de la República deberá nombrar
posesión de sus cargos treinta días después al Procurador General de la Nación dentro
de efectuada la elección, fecha en que termina de los treinta días siguientes a la vigencia de
el período y funciones de los diputados al las presentes reformas, fecha en que deberá
Congreso de la República que se instaló el 15 tomar posesión y en la que termina el período
de enero de 1991. y funciones del procurador a quien sustituirá.
1
TELESFORO GUERRA CAHN, Diputado por Municipios de Guatemala.
Diputado por Lista Nacional. F RICHARD ALLAN SHAW ARRIVILLAGA,
ERNANDO LINARES BELTRANENA, Diputado por Municipios de Guatemala.
Diputado por Lista Nacional. CARLOS BENJAMIN ESCOBEDO RODRIGUEZ,
MARIO TARACENA DIAZ-SOL, Diputado por Municipios de Guatemala.
Diputado por Lista Nacional. EDGAR DE LEON VARGAS,
CARLOS ROBERTO MOLINA MENCOS, Diputado por Municipios de Guatemala.
Diputado por Lista Nacional. VICTOR HUGO GODOY MORALES,
ROBERTO JUAN CORDON SCHWANK, Diputado por Municipios de Guatemala.
Diputado por Lista Nacional. JOSE FRANCISCO GARCIA BAUER,
RUDY FUENTES SANDOVAL, Diputado por Sacatepéquez.
Diputado por Lista Nacional. JOSE AMANDO VIDES TOBAR,
DANILO ESTUARDO PARRINELLO BLANCO, Diputado por Sacatepéquez.
Diputado por Lista Nacional. ANDRES COYOTE PATAL,
RAFAEL ARRIAGA MARTINEZ, Diputado por Chimaltenango.
Diputado por Lista Nacional. JOSE ADALBERTO GONZALEZ LOPEZ,
AQUILES FAILLACE MORAN, Diputado por Chimaltenango.
Diputado por Lista Nacional. EDGAR FRANCISCO GUDIEL LEMUS,
ALEJANDRO MALDONADO AGUIRRE, Diputado por El Progreso.
Diputado por Lista Nacional. JULIO CESAR PIVARAL Y PIVARAL,
GRACIELA EUNICE LIMA SCHAUL, Diputado Diputado por El Progreso. WALTERIO DIAZ
por Lista Nacional. LOZANO,
JOSE ADAN HERRERA LOPEZ, Diputado por Escuintla.
Diputado por Lista Nacional. CESAR DE PAZ DE LEON,
RENE ARENAS GUTIERREZ, Diputado por Escuintla.
Diputado por Lista Nacional. JOAQUIN ARTURO LOPEZ ROCA, Diputado
LUIS ALFONSO LOPEZ, por Escuintla.
Diputado por Lista Nacional. MARCO ANTONIO ROJAS DE YAPAN,
PEDRO ADOLFO MURILLO DELGADO, Diputado por Santa Rosa.
Diputado por Distrito Metropolitano. EDGAR ROLANDO FIGUEREDO ARA,
JOSE ALFREDO GARCIA SIEKAVIZZA, Diputado por Santa Rosa.
Diputado por Distrito Metropolitano. WENCESLAO BAUDILIO ORDOÑEZ
LUIS ALFONSO CABRERA HIDALGO, MOGOLLON, Diputado por Sololá.
Diputado por Distrito Metropolitano. RAFAEL TELLEZ GARCIA,
ANA CATALINA SOBERANIS REYES, Diputado por Sololá.
Diputado por Distrito Metropolitano. GILBERTO RECINOS FIGUEROA,
CARLOS ALFONSO GONZALEZ QUEZADA, Diputado por Quetzaltenango.
Diputado por Distrito Metropolitano. MIGUEL ANGEL VALLE TOBAR,
GABRIEL LARIOS OCHAITA,
MARCO
NORMATIVO
NACIONAL
Ley de Protección Integral de la Niñez y Adolescencia 67
CONSIDERANDO:
Que es deber del Estado garantizar y mantener a los habitantes de la
Nación en el pleno goce de sus derechos y de sus libertades, siendo
su obligación proteger la salud física, mental y moral de la niñez y la
adolescencia, así como regular la conducta de adolescentes que violan la
ley penal.
CONSIDERANDO:
Que el Decreto Número 78- 79 del Congreso de la República, Código
de Menores, ha dejado de responder a las necesidades de regulación
jurídica en materia de la niñez y la adolescencia, y que es necesaria una
transformación profunda de la ley para proveer a los distintos órganos del
Estado ya la sociedad en su conjunto de un cuerpo jurídico que oriente
adecuadamente el comportamiento y acciones en favor de tan importante
sector social, conforme lo establece la Constitución Política de la República
y los tratados, convenios, pactos internacionales en materia de derechos
humanos aceptados y ratificados por Guatemala.
CONSIDERANDO:
Que es necesario promover el desarrollo integral de la niñez y adolescencia
guatemalteca, especialmente de aquellos con sus necesidades parciales
o totalmente insatisfechas, así como adecuar nuestra realidad jurídica al
desarrollo de la doctrina y normativa internacional sobre la materia.
CONSIDERANDO:
Que nuestro país suscribió el 26 de enero de 1990 la Convención sobre los
Derechos del Niño, la cual fue aprobada por el Congreso de la República
ellO de mayo del mismo año, y que dicho instrumento internacional
proclama la necesidad de educar a la niñez y adolescencia en un espíritu
de paz, dignidad, tolerancia, libertad, e igualdad, para que como sujetos de
derechos se les permita ser protagonistas de su propio desarrollo, para el
fortalecimiento del estado de derecho, la justicia, la paz y la democracia.
POR TANTO:
En ejercicio de las atribuciones que le confiere el artículo 171 literal a) de
la Constitución Política de la República de Guatemala.
DECRETA: La siguiente:
2
pactos y demás instrumentos internacionales en
materia de derechos humanos aceptados y ratificados
LEY DE PROTECCION por Guatemala, sin más restricciones que las que
establece la ley, cuya interpretación no será extensiva.
INTEGRAL DE LA NIÑEZ Y
ADOLESCENCIA ARTICULO 4. Deberes del Estado. Es deber del
Estado promover y adoptar las medidas necesarias
para proteger a la familia, jurídica y socialmente,
LIBRO I así como garantizarle a los padres y tutores, el
cumplimiento de sus obligaciones en lo relativo a
DISPOSICIONES SUSTANTIVAS la vida, libertad, seguridad, paz, integridad personal,
salud, alimentación, educación, cultura, depor te,
TITULO I recreación y convivencia familiar y comunitaria de
CONSIDERACIONES BÁSICA todos los niños, niñas y adolescentes.
vida cultural, educativa, a profesar y practicar su propia responsables penal y civilmente de los excesos, 2
espiritualidad, costumbres, a emplear su propio que como resultado de sus acciones y omisiones,
idioma y gozar de todos los derechos y garantías incurrieren en el ejercicio de la patria potestad o
que le son inherentes, de acuerdo a su cosmovisión. tutela.
Si no existe otro motivo que por sí solo autorice que ARTICULO 25. Nivel de vida adecuado.
se decrete la medida, los niños, niñas o adolescentes Los niños, niñas y adolescentes tienen derecho, a
serán mantenidos en su familia de origen.
un nivel de vida adecuado ya la salud, mediante
la realización de políticas sociales públicas que les
El Estado prestará la asistencia apropiada a los
padres, familiares ya los representantes legales para el permitan un nacimiento y un desarrollo sano y
desempeño de sus funciones en lo que respecta a la armonioso, en condiciones dignas de existencia.
crianza y cuidado del niño, promoviendo y facilitando
para ello la creación de instituciones, instalaciones y ARTICULO 26. Condiciones para la lactancia
servicios de apoyo que promuevan la unidad familiar. materna. El Estado, las instituciones y los empleadores
deberán proporcionar condiciones adecuadas para
ARTICULO 22. Adopción. El Estado reconoce la lactancia materna, incluso para los hijos e hijas de
la institución de la adopción de los niños, niñas y madres sometidas a medidas privativas de la libertad.
a) Identificar al recién nacido mediante el registro ARTICULO 32. Autorizaci6n para tratamientos
de su impresión plantar y digital, y de la médicos. Los centros de atención médica, públicos
o privados, deben requerir autorización de los
identificación digital de la madre, sin perjuicio
padres de familia, tutores o encargados para poder
de otras formas normadas por la autoridad
hospitalizar o aplicar los tratamientos que requieran
administrativa competente; será el Registro los niños, niñas y adolescentes, salvo en casos de
Civil de cada municipalidad el que vele porque emergencia en los cuales la vida o integridad de
esta norma sea cumplida al momento de la estos se encuentre en riesgo. Cuando por razones
Inscripción del niño o la niña. de índole cultural o religiosa, los padres, tutores
b) Proceder a exámenes con miras al diagnóstico y o encargados negaren su consentimiento para la
terapéutica de anormalidades en el metabolismo hospitalización de sus hijos o hijas que tutela esta
del recién nacido, así como dar orientación a los Ley, el médico tratante queda facultado para adoptar
padres. las acciones inmediatas a efecto de proteger la vida
o la integridad física de éstos.
ARTICULO 28. Sistema de salud. Queda
asegurada la atención médica al niño, niña y ARTICULO 33. Salud primaria. El Estado por
adolescente a través del sistema de salud pública medio de los organismos competentes deberá
establecer programas dedicados ala atención
del país, garantizando el acceso universal e igualitario
integral del niño y niña hasta los seis años, así como
a las acciones y servicios para promoción, protección
promoverá la salud preventiva, procurando la activa
y recuperación de la salud. Los niños, niñas y
participación de la familia y la comunidad, sin perjuicio
adolescentes que sufran deficiencia diagnosticada de las obligaciones que el Estado tiene para todos
recibirán atención especializada. los niños, niñas o adolescentes.
d) La preparación para una vida responsable en una esparcimiento, juego ya las actividades recreativas 2
sociedad libre, con espíritu de paz, tolerancia y y deportivas propias de su edad, a participar libre
amistad entre los pueblos. y plenamente en la vida cultural y artística de su
e) El desarrollo de un pensamiento autónomo, comunidad, creando las condiciones propicias para
crítico y creativo. el goce de este derecho en condiciones de igualdad
f ) El respeto, conservación y cuidado del ambiente. de oportunidades.
ARTICULO 43. Disciplina de los centros ARTICULO 46. Vida digna y plena. Los niños,
educativos. El Estado a través de las autoridades niñas y adolescentes con discapacidad física, sensorial
educativas competentes deberá adoptar las medidas y mental, tienen derecho a gozar de una vida plena
pertinentes para procurar que la disciplina en los y digna.
centros educativos, tanto públicos como privados,
se fomente respetando la integridad y dignidad de
ARTICULO 47. Obligación estatal. El Estado
los niños, niñas y adolescentes, garantizándoles de
deberá asegurar el derecho de los niños, niñas y
igual manera la opor tunidad de ser escuchados
adolescentes con discapacidad a recibir cuidados
previamente a sufrir una sanción.
especiales gratuitos.
Los establecimientos privados no deberán presionar
psíquica, física, pedagógica o moralmente a los niños, Dicho derecho incluye el acceso a programas de
niñas y adolescentes por ninguna causa; y en caso estimulación temprana, educación, servicios de salud,
de incumplimiento de pagos deberán usarse los rehabilitación, esparcimiento, así como la preparación
mecanismos legales para que los padres, tutores o para el trabajo, para lo cual promoverá, si no contara
encargados cumplan con las obligaciones contraídas con estos servicios, su creación. Si fuera necesario
con el establecimiento educativo. y dentro de sus posibilidades, los referirá a centros
privados, según el trámite administrativo establecido.
ARTICULO 44. Obligación de denuncia. Las
autoridades de los establecimientos de enseñanza ARTICULO 48. Acceso a información y
pública o privada comunicarán a la autoridad comunicación. El Estado reconoce el derecho del
competente los casos de:
niño, niña y adolescente con discapacidad al acceso
de información y comunicación, ala facilitación
a) Abuso físico, mental o sexual que involucre a sus
alumnos. de accesos arquitectónicos para su integración y
b) Reiteradas faltas injustificadas y de evasión participación social.
escolar, cuando sean agotados los medios
administrativos escolares. ARTICULO 49. Prevención. El Estado deberá
promover, proveer y difundir programas de prevención,
ARTICULO 45. Descanso, esparcimiento detección y referencias de las discapacidades, con los
y juego. El Estado a través de las autoridades diferentes centros institucionales para su diagnóstico
competentes, deberá respetar y promover el derecho y tratamiento oportuno, tanto a nivel institucional
de los niños, niñas y adolescentes al descanso, como comunitario.
Cualquier persona que tenga conocimiento sobre ARTICULO 57. Derecho internacional
un hecho de los descritos anteriormente deberá humanitario. En caso de conflicto armado, los
comunicarlo de inmediato a la autoridad competente niños, niñas y adolescentes tienen derecho a su no
más cercana, quien a su vez deberá realizar las reclutamiento y que el Estado respete y vele porque
se cumplan las normas del derecho internacional
diligencias pertinentes a efecto de que se sancione
humanitario que les sean aplicables.
drásticamente a los que resultaren responsables de
los mismos.
El Estado adoptará todas las medidas posibles
para asegurar que las personas que aún no hayan
ARTICULO 55. Obligación de denuncia. cumplido los dieciocho años de edad, no participen
El personal de las instituciones públicas y privadas, directamente en las hostilidades, ni sean reclutados
centros educativos, servicios de salud y otros de para servicio militar en cualquier época.
atención a los niños, niñas y adolescentes, tienen la
obligación de denunciar los casos de maltrato que
se detecten o atiendan en sus instituciones. SECCION X
DERECHO A LA PROTECCION
DE LOS NIÑOS, NIÑAS y
SECCION VIII
ADOLESCENTES REFUGIADOS
DERECHO A LA PROTECCION
POR LA E XPLOTACION y
ABUSOS SEXUALES ARTICULO 58. Garantías. Los niños, niñas y
adolescentes que soliciten o tengan el estatus de
refugiado, retornado o desarraigado conforme
los procedimientos nacionales o internacionales
ARTICULO 56. Explotación o abuso sexual. aplicables, tienen derecho de recibir, si están
Los niños, niñas y adolescentes tienen derecho a solos acompañados de sus padres, algún pariente
ser protegidos contra toda forma de explotación o o cualquier persona, la protección y asistencia
abuso sexual, incluyendo: humanitaria adecuada para el disfrute de los derechos
plasmados en la Constitución Política de la República,
a) La incitación o la coacción para que se dedique
la legislación interna y los convenios, tratados,
a cualquier actividad sexual. b) Su utilización
pactos y demás instrumentos internacionales en
en la prostitución, espectáculos o material
pornográfico. materia de derechos humanos aceptados y ratificados
c) Promiscuidad sexual. por Guatemala. Esta será efectiva durante el tiempo,
d) El acoso sexual de docentes, tutores y forma y procedimientos que establezcan las leyes
responsables. nacionales e internacionales relativas a la materia.
con los ancianos, adultos, adolescentes y otros n) Buscar protección ante sus padres o encargados 2
niños y niñas, sin distinción de vínculo familiar, o ante las autoridades competentes, de cualquier
sexo, posición económica y social, étnica y hecho que lesione sus derechos.
discapacidad física, mental o sensorial. o) Respetar, propiciar y colaborar en la conservación
b) Respetar y obedecer a sus padres, tutores o del ambiente.
encargados, contribuyendo ala unidad y lealtad p) No abandonar la casa de sus progenitores o
familiar. aquella que ellos o la autoridad les hubiese
c) Apoyar a sus padres en su ancianidad, discapacidad asignado, sin la debida autorización de ellos,
o enfermedad, en la medida de sus posibilidades. salvo cuando su integridad física y mental esté
d) Conocer la realidad nacional, cultivar la en riesgo grave de sufrir algún tipo de daño.
identidad cultural, los valores de la nacionalidad
guatemalteca y el patriotismo.
e) Actuar con honestidad y responsabilidad en
TITULO IV
el hogar y en todas las etapas del proceso ADOLESCENTES
educativo. TRABAJADORES
f ) Esforzarse por asimilar los conocimientos
que se les brinden y tratar de desarrollar las
habilidades necesarias para alcanzar un adecuado CAPITULO ÚNICO
rendimiento escolar. DISPOSICIONES GENERALES
g) Cumplir con las disposiciones disciplinarias
establecidas en el centro escolar, donde curse
sus estudios, siempre y cuando se administren SECCION I
de modo compatible con su dignidad y no CONSIDERACIONES BASICAS
contravengan esta Ley ni las leyes del país.
h) Participar en las actividades escolares y de su
comunidad. ARTICULO 63. Definición. Para los efectos de esta
i) Cuidar y respetar sus bienes, los de su familia, Ley, se entiende por adolescentes trabajadores a los que
los de su centro de enseñanza y los de la participan directamente en una actividad generadora
comunidad, participando en su mantenimiento de ingresos a nivel formal, informal o familiar. Dicho
y mejoramiento. trabajo de adolescentes debe ser equitativamente
j) Colaborar en las tareas del hogar, siempre que remunerado y realizado en condiciones adecuadas
éstas sean acordes a su edad y desarrollo físico para su edad, capacidad, estado físico, desarrollo
y no interfieran con sus actividades educativas intelectual, acorde a sus valores morales, cultura les
y desarrollo integral. y no deberá interferir con su asistencia a la escuela.
k) Cumplir con los tratamientos médicos, sociales,
psicológicos o de otra índole que sean necesarios ARTICULO 64. Sector formal. Para los efectos
para su bienestar. de esta Ley, se entiende por adolescente trabajador
l) Par ticipar con respeto y honradez en las del sector formal, al mayor de catorce años de edad,
actividades culturales, deportivas o recreativas, que tenga como patrono aun empleador individual o
que organicen las instituciones públicas o jurídico, o que labore para una empresa de acuerdo con
privadas. las normas del Código de Comercio; en ambos casos,
m) Conocer y promover la Constitución Política de en virtud de una relación directa de subordinación
la República, la Convención sobre los Derechos y dependencia, dentro de un horario determinado
del Niño y loS derechos humanos, en general. y sujeto aun contrato individual de trabajo.
ARTICULO 65. Sector informal. Para los efectos ARTICULO 70. Garantías. Al adolescente
de esta Ley, se entiende por adolescente trabajador aprendiz mayor de catorce años se le aseguran los
del sector informal al mayor de catorce años, que derechos laborales y de previsión social.
realiza actividades laborales por cuenta propia o para
un patrono que desarrolla actividades comerciales ARTICULO 71. Discapacidad. Al adolescente con
sin sujetarse plenamente a la legislación tributaria y discapacidad se le asegura trabajo protegido.
comercial del país, especialmente en lo que se refiere
ARTICULO 72. Prohibición. Al adolescente
al registro, sede, contabilidad, entre otros elementos
empleado, aprendiz, en régimen familiar de trabajo,
que caracterizan la formalidad del comerciante. alumno de escuela técnica, con asistencia en entidad
gubernamental o no gubernamental, le es vedado
SECCION II el trabajo:
PROFESIONALIZACION Y
a) Nocturno, realizado entre las veinte horas de un
PROTECCION día y las ocho horas del día siguiente. b) Peligroso,
insalubre o penoso.
c) Realizado en locales perjudiciales a su formación
ARTICULO 66. Prohibición.
ya su desarrollo físico, psíquico, moral y social.
Es prohibido cualquier trabajo a adolescentes
d) Realizado en horarios y locales que no le
menores de catorce años de edad, salvo las permitan comparecer en la escuela.
excepciones establecidas en el Código de Trabajo,
debidamente reglamentadas. ARTICULO 73. Capacitaci6n. El programa social
que tenga como base el trabajo educativo, bajo la
ARTICULO 67. Protección. La protección a los responsabilidad de entidad gubernamental o no
adolescentes trabajadores será, además de las normas gubernamental sin fines lucrativos, deberá asegurar
contenidas en esta Ley, la que dispone la Constitución al adolescente que participe en él, condiciones de
Política de la República, el Código de Trabajo y los capacitación para el ejercicio de actividad regular
tratados, convenios, pactos y demás instrumentos remunerada.
internacionales en esa materia ratificados por
Guatemala. a) Se entiende por trabajo educativo la actividad
laboral en la que las exigencias pedagógicas
relativas al desarrollo personal y social del
ARTICULO 68. Aprendizaje. Se considera
alumno prevalecen sobre el aspecto productivo.
aprendizaje a la formación técnico-profesional b) La remuneración que el adolescente recibe
impartida según las pautas y bases de la legislación por el trabajo realizado o por la participación
de educación en vigor. en la venta de los productos de su trabajo no
desvirtúa el carácter educativo.
ARTICULO 69. Principios. La formación técnico-
profesional obedecerá a los principios siguientes: ARTICULO 74. Garantías. El adolescente tiene
derecho ala profesionalización y a la protección en el
a) Garantía de acceso y asistencia obligatoria ala trabajo, observándose los siguientes aspectos, entre
educación regular. otros:
b) Actividad compatible con el desarrollo de los
adolescentes. a) Respeto a la condición peculiar de persona en
desarrollo.
c) Horario especial para el ejercicio de las
b) Capacitación profesional adecuada al mercado
actividades.
de trabajo.
Los establecimientos educativos podrán ARTICULO 82. Clasificación. Para los efectos de la
aplicar las medidas preventivas y disciplinarias presente Ley, las políticas de protección integral de la
establecidas en su reglamentación interna, relativa niñez y la adolescencia, en su orden, son las siguientes:
a la conducta de sus alumnos y personal técnico
y administrativo. Siempre que se respeten su a) Políticas sociales básicas: el conjunto de acciones
dignidad, su integridad personal y los derechos y formuladas por el Estado y la sociedad, para
garantías del niño, niña y adolescente, especialmente garantizar a todos los niños, niñas y adolescentes,
el debido proceso y su derecho de defensa. el pleno goce de sus derechos.
CAPITULO V CAPITULO I
POLICIA NACIONAL CIVIL JURISDICCION y COMPETENCIA
a) Conocer, tramitar y resolver, con relación a de las medidas esté acorde con los objetivos de 2
aquellas conductas que violen la ley penal, esta Ley.
atribuibles a adolescentes. c) Realizar el control de legalidad de la ejecución
b) Decidir las medidas aplicables a los adolescentes, de las medidas.
considerando su formación integral y su d) Velar porque no se vulneren los derechos de
reinserción a su familia o grupo de referencia. los adolescentes, mientras cumplen las medidas,
c) Ejercer el control jurisdiccional de la investigación especialmente en el caso de internamiento.
que efectúe el Ministerio Público. e) Vigilar que las medidas se cumplan de acuerdo
d) Conocer, revisar y aprobar la suspensión del con lo dispuesto en la resolución que las ordena.
procedimiento, la remisión, la conciliación y el f ) Revisar obligatoriamente, bajo su estricta
criterio de oportunidad, cuando concurran los responsabilidad, cada tres (3) meses, las
requisitos que esta Ley señala. sanciones impuestas en audiencia oral, para lo
e) Conocer, tramitar y resolver lo relacionado a cual convocará al fiscal, al abogado defensor y
la acción civil, cuando ésta fuere promovida, al equipo técnico responsable de la ejecución
pronunciándose en la sentencia, sobre la forma de la medida y resolverá sobre su confirmación,
de reponer las cosas al estado anterior, la revocación o modificación, expresando los
reparación de los daños materiales y morales y motivos de su decisión. Revisará la medida
la indemnización de perjuicios. cuando así sea solicitado por alguna de las partes
f ) Remitir, a quien corresponda, los informes o por el adolescente.
estadísticos mensuales. g) Controlar el otorgamento o denegación de
g) Realizar el control judicial de la medida o medidas cualquier beneficio relacionado con las medidas
decretadas en forma provisional. impuestas en la resolución final, la cual se
h) Conocer y resolver los recursos de apelación tramitará por la vía de los incidentes.
interpuestos en contra de las sentencias dictadas h) Visitar y supervisar, cada seis (6) meses, los
por el Juez de Paz, en ámbito de su competencia, centros de privación de libertad y programas
según el plazo y procedimiento establecido en responsables de la ejecución de las medidas
la presente Ley. que se encuentren dentro del territorio de
i) Cer tificar lo conducente al Ministerio su jurisdicción, dictando las medidas que sean
Público, cuando de lo actuado se desprenda necesarias para la conservación y protección de
la comisión de un hecho constitutivo de los derechos de los adolescentes privados de
delito o falta. libertad e informará de lo actuado a la Sala de
la Niñez y Adolescencia competente.
j) Las demás funciones y atribuciones que esta
i) Solicitar, a donde corresponda, la supervisión
Ley u otras leyes le asignen.
periódica de los adolescentes.
j) Las demás atribuciones que esta Ley y otras leyes
ARTICULO 106. Atribuciones de los jueces les asignen.
de control de ejecución. Los jueces de Control
de Ejecución de Medidas serán auxiliados en sus ARTICULO 107. Atribuciones de la Sala de la
decisiones, por el psicólogo, el pedagogo y el Corte de Apelaciones de la Niñez y Adolescencia.
trabajador social del Juzgado, teniendo las siguientes Son atribuciones de la Sala de la Corte de Apelaciones
atribuciones, según su competencia:
de la Niñez y Adolescencia las siguientes:
a) Controlar que la ejecución de cualquier medida
a) Conocer y resolver las excusas y recusaciones
no restrinja derechos fundamentales que no se
encuentren fijados en la resolución final. que se presenten por la aplicación de esta Ley.
b) Vigilar que el plan individual para la ejecución b) Controlar el estricto cumplimiento de los plazos
fijados por esta Ley.
ARTICULO 112. Medidas. Los juzgados de la Niñez ARTICULO 115. Retiro del agresor o separacion 2
y la Adolescencia podrán determinar, entre otras, las de la víctima del hogar. En caso de maltrato o abuso
siguientes medidas: sexual realizado por los padres 0 responsables, la
autoridad competente podrá determinar, corno
a) Amonestación verbal o escrita al responsable de
medida cautelar, el retiro del agresor del hogar o la
la violación o amenaza del derecho humano del
niño, niña o adolescente. separación de la víctima de su núcleo familiar según
b) Declaración de responsabilidad a los padres, las circunstancias.
tutores o responsables.
c) Remisión de la familia a programas oficiales o SECCION II
comunitarios de auxilio, orientación apoyo y
DERECHOS y GARANTIAS
seguimiento temporal.
d) Ordenar la matrícula de niños, niñas y adolescentes, FUNDAMENTALES EN EL
en establecimientos oficiales de enseñanza y PROCESO DE LA NIÑEZ y
observar su asistencia y aprovechamiento escolar. ADOLESCENCIA
e) Ordenar tratamiento médico, psicológico o
psiquiátrico, en régimen de internamiento en
AMENAZADA O VIOLADA
hospital o tratamiento ambulatorio. EN SUS DERECHOS
f ) Ordenar a los padres, tutores o responsables, su HUMANOS
inclusión en programas oficiales o comunitarios de
auxilio, que impliquen orientación, tratamiento y
rehabilitación a cualquier desviación de conducta, ARTICULO 116. Garantías procesales.
problemas de alcoholismo o drogadicción. La niñez y la adolescencia amenazadas o violadas
g) Colocación provisional del niño, niña o en sus derechos gozarán de las siguientes garantías
adolescente en familia sustituta. procesales:
h) Abrigo temporal del niño, niña o adolescente
en entidad pública o privada, conforme las a) Ser escuchado en su idioma en todas las etapas
circunstancias particulares del caso. del proceso y que su opinión y versiones
En caso de delito o falta cometido por adulto sean tomadas en cuenta y consideradas en la
o adolescente, cer tificar lo conducente aun resolución que dicte el juzgado, debiendo en su
juzgado correspondiente. caso, estar presente un intérprete.
b) No ser abrigado en institución pública o
ARTICULO 113. Intervencion de otras partes. privada, sino mediante declaración de autoridad
En caso de violaciones a derechos económicos, competente, previo a agotar las demás opciones
de colocación.
sociales y culturales, las organizaciones de derechos
Asimismo, no podrán, bajo ninguna circunstancia,
humanos podrán intervenir como par tes en el ser internados en instituciones destinadas a
proceso. adolescentes en conflicto con la ley penal,
incurriendo en responsabilidad los funcionarios
ARTICULO 114. Abrigo provisional y excepcional. que no cumplieren esta disposición.
El abrigo será medida provisional y excepcional, c) Asistir a las audiencias judiciales programadas,
utilizable como forma de transición para la colocación acompañado por un trabajador social, psicólogo
o cualquier otro profesional similar.
provisional o definitiva de niños, niñas y adolescentes
Recibir información clara y precisa en su idioma
en la familia u hogar sustituto y no implicará en ningún
materno, sobre el significado de cada una de las
caso privación de la libertad. actuaciones procesales que se desarrollen en
por las partes se suspenderá la audiencia, la que de la Nación deberán presentar al juez un informe de 2
deberá continuar dentro de un plazo no mayor los medios de prueba recabados que se aportarán
de treinta días. Para el efecto, las partes se darán en la audiencia definitiva. En esta diligencia las partes
por notificadas. Si hubiere que notificar a otra podrán proponer los medios de prueba siguientes:
persona se hará dentro de los tres días siguientes
a la suspensión.
e) Si se prorroga la audiencia, el juez deberá revocar, a) Declaración de las partes.
confirmar o modificar las medidas cautelares b) Declaración de testigos.
dictadas. En caso contrario, dictará de inmediato c) Dictamen de expertos.
la resolución que corresponda. d) Reconocimiento judicial.
e) Documentos.
SECCION VII f) Medios científicos de prueba.
MEDIOS DE PRUEBA
SECCION IX
ARTICULO 120. Investigación. En cualquier AUDIENCIA DEFINITIVA
momento del proceso, el juez, de oficio o a petición
ARTICULO 123. Audiencia. El día y hora señalados
de parte, ordenará ala Procuraduría General de la
para la continuación de la audiencia, el juez procederá
Nación realizar las diligencias que permitan recabar
de la siguiente forma:
información necesaria para resolver el caso.
a) Determinará si se encuentran presentes las
ARTICULO 121. Medios de prueba. La Procuraduría partes.
General de la Nación, a fin de proporcionar al juez b) Oirá en su orden al niño, niña o adolescente, al
la información requerida, realizará o solicitará entre representante de la Procuraduría General de la
otras, las siguientes diligencias: Nación, representantes de otras instituciones o
terceros involucrados, profesionales, testigos y
a) Estudios sobre situación socioeconómica y por último a los padres, tutores o encargados.
familiar del niño, niña y adolescente. c) Una vez recibida la prueba el juez declarará
b) Informes médicos y psicológicos de los por finalizada la audiencia. Inmediatamente
después el juez dictará la sentencia valorando
padres, tutores 0 responsables.
la prueba en base a la sana crítica, en la misma se
c) Requerir a cualquier institución o persona
pronunciará y declarará si los derechos del niño,
involucrada, cualquier información que
niña o adolescente se encuentran amenazados o
contribuya a restablecer los derechos del violados y la forma como deberán ser restituidos;
afectado. en h misma confirmará o revocará la medida
cautelar decretada. Si por la complejidad
SECCION VIII del asunto o lo avanzado de la hora se haga
OFRECIMIENTO DE PRUEBAS necesario diferir la redacción de la sentencia, el
juez leerá sólo su parte resolutiva y explicará de
forma sintética los fundamentos de su decisión.
ARTICULO 122. Proposición de pruebas. Cinco La sentencia se notificará dentro de los tres
días antes de la continuación de la audiencia, las días siguientes al pronunciamiento de la parte
partes y el representante de la Procuraduría General resolutiva.
d) La sentencia deberá llenar los requisitos que del asunto, el que lo remitirá junto con lo actuado
establece la Ley del Organismo Judicial. a la Sala de la Corte de Apelaciones de la Niñez y
En caso de que la declaración fuera positiva, el Adolescencia.
juez deberá:
a) Fijar un plazo perentorio en el cual deberá ARTICULO 129. Objeto. El Tribunal Superior
restituirse el o los derechos violados. confirmará, modificará o revocará la resolución
b) Vencido el plazo sin que se haya cumplido con apelada, únicamente en la parte que sea objeto del
la obligación, se certificará lo conducente al recurso, salvo que necesariamente requiera modificar
Ministerio Público para los efectos de la acción otros de sus puntos como consecuencia de lo resuelto.
penal.
ARTICULO 130. Trámite a la apelación. La Sala de
SECCION X la Corte de Apelaciones de la Niñez y Adolescencia
RECURSOS señalará audiencia en un plazo de cinco días, para
que las partes hagan uso del recurso y resolverá el
mismo en un plazo de tres días. Lo resuelto deberá
ARTICULO 125. Revisión. Las disposiciones o
remitirse con certificación al juzgado de su origen.
medidas acordadas por la Comisión Municipal de
la Niñez y la Adolescencia respectiva, podrán ser
ARTICULO 131. Recurso de hecho. Cuando el
revisadas, a petición de parte interesada, por el juez
juez de Primera Instancia haya negado el recurso de
de la Niñez y Adolescencia correspondiente.
apelación, la parte interesada puede ocurrir de hecho
dentro de tres días de notificada la denegatoria ante
Dicho recurso se interpondrá en forma verbal o
la Sala de la Corte de Apelaciones de la Niñez y
por escrito dentro de los cinco días siguientes a su
Adolescencia. Recibido el recurso, se requerirá al
notificación. El juez correspondiente resolverá en el
juez respectivo la remisión de las actuaciones, las
plazo de cinco días.
que serán expedidas dentro de veinticuatro horas.
El Recurso será resuelto dentro de veinticuatro horas
ARTICULO 126. Revocatoria. Todas las
de recibidas las actuaciones.
resoluciones son revocables de oficio por el juez
que las dictó o a instancia de parte, salvo las que
Si el recurso fuere desestimado, las actuaciones serán
pongan fin al procedimiento. La interposición del
devueltas al tribunal de origen sin más trámite. Si se
recurso puede hacerse en forma verbal o por escrito,
declara con lugar el recurso, se procederá conforme
dentro de las cuarenta y ocho horas siguientes a su
a lo prescrito para el recurso de apelación.
notificación.
ARTICULO 133. Ambito de aplicación según Dichos niños y niñas serán objeto de atenciones 2
los sujetos. Serán sujetos de esta Ley todas las médicas, psicológicas y pedagógicas que fueren
personas que tengan una edad comprendida entre necesarias bajo el cuidado y custodia de los padres
los trece y menos de dieciocho años al momento o encargados y deberán ser atendidos por los
de incurrir en una acción en conflicto con la ley Juzgados de la Niñez y la Adolescencia.
penal o leyes especiales.
ARTICULO 139. Principios rectores. Serán
ARTICULO 134. Aplicación de esta Ley. principios rectores del presente proceso, la
Se aplicarán las disposiciones de este título a todos protección integral del adolescente, su interés
los adolescentes que se encuentren en conflicto superior, el respeto a sus derechos, su formación
con la ley penal, así como a los que en el transcurso integral y la reinserción en su familia y la sociedad.
del proceso cumplan con la mayoría de edad. El Estado, las Organizaciones No Gubernamentales,
la Comisión Municipal de la Niñez y la Adolescencia
Igualmente se aplicará cuando los adolescentes sean respectiva, y las comunidades, promoverán
acusados después de haber cumplido la mayoría conjuntamente, tanto los programas orientados a
de edad; siempre y cuando el hecho haya ocurrido esos fines como la protección de los derechos e
dentro de las edades comprendidas para aplicarles intereses de las víctimas del hecho.
esta Ley.
ARTICULO 140. Interpretación y aplicación.
ARTICULO 135. Ambito de aplicación en el Este título deberá interpretarse y aplicarse en
espacio. Esta ley se aplicará a quienes cometan armonía con sus principios rectores, con lo dispuesto
U1 hecho punible en el territorio de la República. en la Constitución Política de la República, los
El principio de extraterritorialidad se aplicará según convenios, tratados, pactos y demás instrumentos
las reglas establecidas en el Código Penal. internacionales en materia de derechos humanos
aceptados y ratificados por Guatemala y Ley del
ARTICULO 136. Grupos etarios. Para su Organismo Judicial.
aplicación, esta Ley diferenciará en cuanto al
proceso, las medidas y su ejecución entre dos ARTICULO 141. Leyes supletorias. Todo lo que
grupos, a par tir de los trece y hasta los quince no se encuentra regulado de manera expresa en
años de edad, ya partir de los quince hasta tanto la presente Ley, deberá aplicarse supletoriamente
no se hayan cumplido los dieciocho años de edad. la Legislación Penal y el Código Procesal Penal, en
tanto no contradigan normas expresas de esta Ley.
ARTICULO 137. Presunción de minoridad. En
los casos que por ningún medio pueda comprobarse
CAPITULO II
la edad de una persona, presumiblemente menor de
dieciocho años, ésta será considerada con-o tal y DERECHOS y GARANTIAS
quedará sujeta a las disposiciones de la presente Ley. FUNDAMENTALES EN EL
PROCESO DE ADOLESCENTES
ARTICULO 138. Menor de trece años. Los EN CONFLICTO CON LA LEY
actos cometidos por un menor de trece años de
PENAL
edad, que constituyan delito o falta no serán objeto
de este título, la responsabilidad civil quedará a salvo
ARTICULO 142. Garantías básicas y especiales.
y se ejercerá ante los tribunales jurisdiccionales
Desde el inicio de la investigación y durante la
competentes.
tramitación del proceso judicial, a los adolescentes El adolescente tiene derecho dur ante el
les serán respetadas las garantías procesales básicas desarrollo del proceso y la ejecución de la sanción
para el juzgamiento de adultos, además, las que a recibir atención y orientación por parte de un
les correspondan por su condición especial. Se equipo profesional multidisciplinario sobre aspectos
consideran fundamentales, las garantías consagradas legales, sociales, psicológicos, educativos y de salud.
en la Constitución Política de la República, en los
instrumentos internacionales aceptados y ratificados El adolescente tiene el derecho a recibir información
por Guatemala y en las leyes relacionadas con la clara y precisa de acuerdo a su edad y madurez, de
materia objeto de esta Ley. todas las decisiones que se adopten en su contra
y sobre la forma y plazo en que éstas puedan ser
Todas las actuaciones en el proceso de adolescentes recurridas.
en conflicto con la ley penal serán gratuitas y se
efectuarán oralmente, de forma sucinta se hará un ARTICULO 145. Principio de legalidad. Ningún
relato escrito de la audiencia, relación que podrá adolescente podrá ser sometido aun proceso por
hechos que no violen la ley penal. Tampoco podrá
tomarse taquigráficamente o por otros medios
ser sometido a procedimientos, medidas ni sanciones,
técnicos, según las posibilidades y disposiciones
que la ley no haya establecido previamente.
del juzgado.
ARTICULO 146. Principio de lesividad. Ningún
El juez o tribunal en su caso, el fiscal, el abogado
adolescente podrá ser sometido a ninguna medida
defensor, el adolescente acusado y las par tes
establecida en esta Ley, si no se comprueba que su
procesales deberán asistir personalmente al conducta daña o pone en peligro un bien jurídico
desarrollo íntegro de todas las audiencias que se tutelado.
señalen.
ARTICULO 147. Presunción de inocencia. Los
ARTICULO 143. Derecho a la igualdad ya adolescentes se presumirán inocentes hasta tanto no
no ser discriminado. Durante la investigación y se les compruebe, por los medios establecidos en
en el trámite del proceso, en la ejecución de las esta Ley u otros medios legales, su participación en
medidas, se respetará a los adolescentes el derecho los hechos que se le atribuyen.
a la igualdad ante la ley ya no ser discriminados por
ningún motivo. ARTICULO 148. Derecho al debido proceso.
A los adolescentes se les debe respetar su derecho
El adolescente tiene derecho aun intérprete al debido proceso, tanto durante la tramitación
gratuito, para que lo asista en todas las diligencias del proceso, como al imponerles alguna medida o
en que sea necesaria su presencia y siempre que no sanción.
comprenda o no hable el idioma utilizado.
ARTICULO 149. Derecho de abstenerse de
ARTICULO 144. Principio de justicia declarar. Ningún adolescente; estará obligado
especializada. La aplicación de esta Ley, tanto en a declarar contra sí mismo, ni contra su cónyuge o
el proceso como en la ejecución, estará a cargo parientes dentro de los grados de ley.
de órganos especializados en materia de derechos
humanos. El personal que trabaja en los distintos ARTICULO 150. Principio del “Non bis in
órganos deberá tener una formación especializada en ídem”. Ningún adolescente podrá ser perseguido
derecho, sociología, psicología, criminología y ciencias más de una vez por el mismo hecho, aunque se
del comportamiento, en todos los casos orientada modifique la calificación legal o se aporten nuevas
ala adolescencia en conflicto con la ley penal. evidencias.
ARTICULO 151. Principio de interés superior. ARTICULO 156. Principio del contradictorio. 2
Cuando aun adolescente puedan aplicársele dos Los adolescentes tendrán el derecho de ser oídos,
leyes o normas diferentes, siempre se optará por de aportar pruebas e interrogar a los testigos y de
la que resulte más favorable para sus derechos refutar los argumentos del contrario. Lo anterior
fundamentales. estará garantizado por la intervención de un defensor
y del Ministerio Público dentro del proceso.
ARTICULO 152. Derecho a la privacidad.
Los adolescentes tendrán derecho a que se les respete Las medidas que constituyan privación de libertad
su vida privada y la de su familia. Consecuentemente, se utilizarán únicamente en los casos que esta Ley
se prohíbe divulgar la identidad de un adolescente establece, como último recurso, por el período más
sometido a proceso. breve y sólo cuando no exista otra medida viable.
g) Brindar orientación legal y psicológica, cuando ley penal tendrá como objetivos establecer la
sea necesario, a la víctima del delito y mantener existencia de una transgresión a la ley penal,
una comunicación constante y directa con la determinar quién es su autor o partícipe y ordenar
misma, notificándole todas las diligencias que la aplicación de las sanciones correspondientes.
realice. Asimismo, buscará la reinserción del adolescente
h) Asesorar al ofendido, durante la conciliación, en su familia y en la sociedad, según los principios
cuando éste lo solicite. rectores establecidos en esta Ley.
i) Estar presente en la primera declaración del
adolescente y pronunciarse sobre su situación A RT I C U LO 1 7 2 . C a l i f i c a c i ó n l e g a l .
jurídica y procesal. La calificación legal de las transgresiones
j) Las demás funciones que ésta y otras leyes le cometidas por adolescentes se determinará por
fijen. las descripciones de conductas prohibidas que
se establecen en el Código Penal y en las leyes
En todas las fases del proceso el fiscal de especiales.
adolescentes debe actuar con objetividad,
imparcialidad y apego a los principios que esta ARTICULO 173. Comprobación de edad e
Ley señala. identidad. La edad del adolescente se acreditará
mediante certificación o constancia de la inscripción
ARTICULO 170. Unidad de Niñez y Adoles- de su nacimiento en el Registro Civil.
cencia de la Policía Nacional Civil. La Policía
Nacional Civil se encargará de auxiliar al Ministerio En caso de extranjeros, se pedirá información a
Público ya los tribunales de adolescentes en la Embajada o delegación del país de origen del
conflicto con la Ley Penal, en el descubrimiento adolescente; en ambos casos, podrá lograrse la
y la verificación científica de las transgresiones y comprobación mediante cualquier documento
de sus presuntos responsables. La Policía Nacional oficial.
Civil debe someter su actuación a los principios
rectores, derechos y garantías reconocidos por El adolescente deberá suministrar los datos que
esta Ley, respetando la dignidad, identidad, edad y permitan su identificación personal. De no hacerlo o
sexo del adolescente. Queda prohibido el uso de si se estima necesario, una oficina técnica practicará
medidas o actos denigrantes o humillantes, así como la identificación física, utilizando los datos personales,
realizar cualquier tipo de interrogatorio, durante la las impresiones digitales y señas particulares.
aprehensión, detención e investigación.
También se podrá recurrir ala identificación por
testigos en la forma prescrita para los reconocimientos
CAPITULO IV o a otros medios que se consideren útiles. La duda
PROCEDIMIENTOS sobre los datos obtenidos no alterará el curso del
procedimiento y los errores, siempre y cuando se
trate de adolescentes, podrán ser corregidos en
SECCION I cualquier momento, aún durante la ejecución de
DISPOSICIONES GENERALES las sanciones.
ARTICULO 177. Medios probatorios. Serán ARTICULO 180. Tipos de medidas Cautelares.
admisibles, dentro del presente proceso, todos En el caso de que proceda dictarse una medida
los medios probatorios regulados en el Código cautelar y haya necesidad de adoptar una conforme
Procesal Penal, en la sanción en que no afecten a los objetivos enunciados, el juez de oficio o a
los fines y derechos consagrados en esta Ley. Las petición del fiscal podrá ordenar la aplicación de
pruebas se valorarán de acuerdo con las reglas de las siguientes medidas:
la sana crítica razonada.
a) La obligación del adolescente de presentarse
ARTICULO 178. Responsabilidad civil. La periódicamente ante el tribunal o autoridad
acción civil podrá ser iniciada y resuelta en el que el juez designe.
procedimiento de adolescentes en conflicto con b) La prohibición de salir sin autorización judicial
la ley penal conforme a las reglas establecidas en del país, la localidad o ámbito territorial que el
el Código Procesal Penal. juez señale.
La conciliación procede hasta antes del debate ante ARTICULO 191. Responsabilidad de los
el juez que esté conociendo. representantes legales. Los representantes legales
conjuntamente con el adolescente se comprometen
El fiscal podrá promover la conciliación y ésta será solidariamente a cumplir con las obligaciones
autorizada por el juez, previa opinión favorable del determinadas en el acta de conciliación, cuando
abogado defensor del adolescente. se trate de obligaciones de contenido patrimonial.
mínimo sea inferior a tres años, con base en el del adolescente en la misma, la autoridad ante
grado de par ticipación en el daño causado y la quien fue presentado pondrá al adolescente en
reparación del mismo. Si el juez considera que no liber tad e iniciará las diligencias de investigación
procede la continuación del proceso, citará a las para el esclarecimiento del hecho o dispondrá el
partes a una audiencia común y previo acuerdo con archivo del caso. En los lugares en donde no exista
ellos resolverá remitir al adolescente a programas representación del Ministerio Público el adolescente
comunitarios, con el apoyo de su familia y bajo será puesto a disposición del juez inmediatamente
a su detención, bajo responsabilidad del agente
control de la institución que los realice, si no
aprehensor.
existiere acuerdo entre las par tes se continuará
el proceso. Cuando el adolescente sea puesto a disposición del
juez, éste procederá a recibir la primera declaración
ARTICULO 194. Criterio de obligación de inmediatamente.
ejercer la acción a las disposiciones de esta
Ley. No obstante, podrán solicitar al juez que se La primera declaración del adolescente deberá
prescinda, total o parcialmente de la persecución; realizarse en una audiencia oral en donde luego de
la limite a una o varias ifracciones o a alguna de las la declaración de los agentes captores, los testigos,
personas que han participado en el hecho, cuando la parte ofendida, si hubiere, y la presentación de
se trate de un hecho que por su insignificancia, lo otros medios de convicción que en ese momento
exiguo de la contribución como partícipe no afecte tenga el Ministerio Público, procederá a escuchar al
el interés público.contribución como partícipe no adolescente. En el mismo acto, deberá decidir sobre
afecte el interés público. la conveniencia de aplicar el criterio de oportunidad,
remisión o conciliación, o en su caso, disponer la
libertad del adolescente.
CAPITULO V En los lugares donde no hubiere Ministerio
PROCESO DE ADOLESCENTES Público el juez de paz resolverá la situación del
EN CONFLICTO CON LA LEY adolescente y lo comunicará a éste en forma
razonada, para que en el caso correspondiente
PENAL
continúe la investigación. Cuando el caso fuere
de competencia, inmediatamente deberá poner al
SECCION I adolescente a disposición del juez competente y
remitirá lo actuado en la primera hora hábil al juez
FLAGRANCIA de adolescentes en conflicto con la ley penal que
corresponda.
ARTICULO 195. Flagrancia. Cuando el adoles- En ningún caso el adolescente detenido puede ser
cente sea aprehendido en flagrante violación a la ley llevado a cuerpo, cuartel o estación de policía o
penal, deberá ser presentado al Ministerio Público centro de detención para adultos. Quien traslade
inmediatamente, a efecto de que éste lo ponga o detenga aun adolescente a un lugar distinto al
a disposición del juez competente, dentro de las señalado incurrirá en el delito de abuso de autoridad.
seis horas siguientes a la detención, siempre que
tenga medios de convicción sobre la existencia de El juez bajo su estricta responsabilidad certificará
una violación a la ley penal y que el adolescente lo conducente para los efectos de la persecución
la cometió o participó en ella. En caso de que no penal del responsable. En todos los casos, el juez
existan medios de convicción sobre la existencia al resolver el caso del adolescente se pronunciará
de una violación ala ley penal y de la participación sobre la legalidad de la detención.
El auto de procesamiento tiene como objeto sujetar ARTICULO 199. Averiguación. El Ministerio
al adolescente al proceso. Dicho auto debe contener Público deberá promover la averiguación de
los datos de identificación personal del mismo, conformidad con la ley, teniendo en cuenta las
una enunciación de los hechos que se atribuyen restricciones que el procedimiento especial le
al mismo, la calificación legal del delito o falta y su impone.
fundamento legal, los motivos y fundamentos de
la decisión, y la parte resolutiva. En el mismo auto, ARTICULO 200. Plazo. Una vez establecida la
el juez deberá pronunciarse sobre la medida de denuncia, por cualquier medio, deberá iniciarse una
coerción a adoptar y su justificación. investigación que tendrá por objeto determinar
la existencia del hecho, así como establecer los
ARTICULO 196. Libertad provisional. Cuando autores, cómplices o instigadores. También se
el adolescente fuere puesto en libertad después verificará el daño causado por el delito.
de su declaración, deberá presentarse ante el juez
que conozca el caso y/o Ministerio Público, cuantas El plazo para realizar las diligencias de averiguación
veces sea solicitado por ellos. Los padres, tutores no podrá exceder de dos meses. El Ministerio
o responsables asumirán dicha obligación cuando Público podrá solicitar la ampliación al juez por
estuviere bajo su cuidado, en caso de incumplimiento, una sola vez hasta por el mismo plazo, sólo en el
el juez podrá ordenar la conducción del adolescente caso de que el adolescente se encuentre sujeto a
si su presencia fuere estrictamente necesaria. En los una medida de coerción no privativa de su libertad.
casos en que el adolescente se oculte o se le halle Sin perjuicio de la investigación desarrollada, el juez
en situación de rebeldía, el juez, aún sin declaración podrá ordenar:
previa, podrá ordenar su conducción.
a) Que de oficio o a petición de parte, el Ministerio
ARTICULO 197. Faltas. En caso de faltas o Público practique otras diligencias.
delitos sancionados con pena de prisión que no b) La recepción de pruebas anticipadas.
supere los tres años o multa según el Código Penal Mientras no exista vinculación procesal mediante
o leyes penales especiales, si en su declaración el el auto de procesamiento la investigación no
adolescente no aceptara los hechos o no fuera estará sujeta a plazos.
aplicable el criterio de oportunidad o remisión, el
juez de paz convocará en un plazo no mayor de diez ARTICULO 201. Conocimiento personal del
días aun debate reservado al adolescente ofendido juez. Cuando el juez tuviese conocimiento que
ya los agentes captores en el que se recibirá la algún adolescente ha realizado un acto violatorio a
prueba pertinente. la ley penal, solicitará al Ministerio Público el inicio
de la averiguación.
Oirá brevemente a los comparecientes y dictará la
resolución definitiva absolviendo o imponiendo una ARTICULO 202. Primeras diligencias. Al Iniciar
sanción si fuera procedente. la averiguación, el Ministerio Público procederá a:
ARTICULO 206. Otras solicitudes. Cuando el ARTICULO 211. Señalamiento para debate. 2
Ministerio Público requiera la clausura provisional, En la misma resolución en la que se admita la prueba,
el archivo o la prórroga de la investigación el juez el juez señalará el día y la hora para celebrar el
resolverá en un plazo que no exceda las cuarenta
debate, el cual se efectuará en un plazo no superior
y ocho horas.
a diez días.
ARTICULO 207. Admisión de la acusación.
La resolución por la cual el juez decide admitir la ARTICULO 212. Oralidad y privacidad. La
acusación del fiscal, deberá contener: audiencia deberá ser oral y privada, so pena de
nulidad. Se realizará con la presencia del adolescente,
a) La descripción precisa del hecho objeto del su defensor, el ofendido y el fiscal. Además podrán
juicio y la identidad del o los adolescentes. estar presentes los padres o representantes del
b) La calificación jurídica del hecho. adolescente; si es posible, los testigos, peritos,
c) La subsistencia o sustitución de las medidas intérpretes y otras personas que el juez considere
preventivas. conveniente.
d) La descripción de la prueba que fundamenta
la acusación . ARTICULO 213. El debate. El debate será
reservado y se regirá, en cuanto sea aplicable, por
SECCION III el Código Procesal Penal.
FASE DEL JUICIO
Al inicio, el juez instruirá al adolescente sobre la
importancia y el significado del debate.
ARTICULO 208. Citación juicio. Resuelta
favorablemente la concreción de los hechos y la
Cuando sea necesario tratar asuntos que puedan
aper tura del proceso, el juez citará al fiscal, las
causarle perjuicio psicológico, el juez, previa consulta
partes y los defensores, a fin de que en el plazo de
a éste, a su defensor ya las partes, podrá disponer
cinco días hábiles, comparezcan a juicio, examinen
su retiro transitorio de la audiencia.
las actuaciones, los documentos y las cosas
secuestradas, ofrezcan pruebas e interpongan las
recusaciones que estimen pertinentes. El adolescente podrá comunicarse en todo
momento con la defensa, de manera que deberá
ARTICULO 209. Ofrecimiento de Prueba. En estar ubicado a su lado.
el escrito de ofrecimiento de prueba, el Ministerio
Público y el adolescente, su defensor o sus padres o En lo posible la sala de audiencia estará acondicionada
representantes, podrán presentar todas las pruebas de conformidad con el fin educativo que persigue
que consideren convenientes para ser evacuadas. este procedimiento especial.
El juez o tribunal ante quien se interponga el El plazo será de diez días cuando existan razones por
recurso de revocatoria, deberá resolverlo sin más el término de la distancia. El mismo procedimiento
trámite, dentro de las veinticuatro horas siguientes. y plazo se utilizará para el caso de las apelaciones
que se interpongan en contra de las resoluciones
ARTICULO 229. Reposición. El recurso de dictadas en esta materia y en los casos previstos
reposición se tramitará en las formas establecidas
por los jueces de paz.
en el Código Procesal Penal.
2
CAPITULO VIII d) Privación del permiso de conducir.
SANCIONES SOCIOEDUCATIVAS 1) Sanciones privativas de libertad.
2) Privación de libertad domiciliaria.
3) Privación de libertad durante el tiempo libre.
SECCION I
4) Privación de liber tad en centros espe-
DISPOSICIONES GENERALES cializados durante fines de semana,
comprendido desde el sábado de las ocho
ARTICULO 238. Tipo de sanciones. Verificada horas hasta el domingo a las dieciocho
la comisión o la par ticipación del adolescente horas.
en un hecho que transgreda la ley penal, el juez 5) Privación de liber tad en centros espe-
correspondiente podrá aplicar los siguientes tipos cializados de cumplimiento en régimen
de sanciones: abierto, semiabierto o cerrado.
ARTICULO 243. Prestación de servicios a El juez sólo podrá imponer esta sanción, cuando
la comunidad. La prestación de ser vicios a la la víctima y el adolescente hayan dado su
comunidad consiste en realizar tareas gratuitas, de consentimiento. Si ambas partes acuerdan sustituir
el trabajo por una suma de dinero, el juez procederá El internamiento terapéutico consiste en el 2
a fijar la cuantía que se considere equivalente a los internamiento en un centro de atención terapéutica
daños y perjuicios ocasionados por el delito o falta. para que le brinden al adolescente una educación
La sanción se considerará cumplida cuando el juez especializada o un tratamiento específico para la
determine que el daño ha sido reparado de la mejor adicción o dependencia que padezca, o para tratar el
forma posible. La reparación del daño excluye la padecimiento de anomalías o alteraciones psíquicas,
indemnización civil. o alteraciones en la percepción que determinen
una alteración grave de la conciencia de la realidad.
ARTICULO 245. Orden de orientación
En ambos casos deberá informarse periódicamente al
y supervisión. Las órdenes de orientación
juez de los avances del tratamiento. Si el adolescente
y super visión consisten en mandamientos o
rechaza el tratamiento de deshabituación, el juez
prohibiciones impuestas por el Juez de Adolescentes
en Conflicto con la Ley Penal para regular la deberá adoptar otra sanción adecuada a sus
conducta de los adolescentes, así como promover circunstancias.
y asegurar su formación.
La duración máxima de la sanción, en el caso del
Las órdenes o prohibiciones durarán un período tratamiento ambulatorio no podrá ser superior
máximo de dos años y su cumplimiento deberá a los doce meses, y en el caso de internamiento
iniciarse a más tardar un mes después de ordenadas. terapéutico no podrá superar los cuatro meses.
Si se in cumple cualquiera de estas obligaciones, el
juez podrá, de oficio o a petición de parte, modificar ARTICULO 248. Sanciones privativas de
la orden o prohibición impuesta. libertad. La sanción privativa de libertad se utilizará
como último recurso y sólo cuando no sea posible
ARTICULO 246. Privación del permiso de aplicar otro tipo de sanción.
conducir. La privación del permiso de conducir
consiste en privar temporalmente al adolescente
La privación de liber tad tiene las modalidades
de su permiso de conducir o de su derecho a
siguientes:
obtenerlo.
alcanzar y los pasos a seguir . En su elaboración se ARTICULO 258. Funcionarios de los centros
deberá tener en cuenta los aspectos personales, especializados. Los funcionarios de los centros
familiares, culturales, económicos y educativos del especializados serán seleccionados de acuerdo con
adolescente, así como los principios rectores de sus aptitudes y capacidades idóneas para el trabajo
esta Ley y los objetivos que para el caso concreto con adolescentes. Para el trabajo en los centros
el juez señale. especializados de mujeres se preferirá, en igualdad
de condiciones, a las mujeres.
El plan se elaborará con la par ticipación y
compromiso del adolescente y, de ser posible, En los centros especializados, la portación y el uso
necesario y útil, con el de sus padres, tutores, de armas de fuego, por parte de los funcionarios,
responsables o familiares, quienes también deberán deberá reglamentarse y restringirse sólo a casos
suscribirlo.
excepcionales y de necesidad.
En los centros no se admitirán adolescentes sin ARTICULO 265. Vigencia. El presente Decreto
orden previa y escrita de la autoridad competente. entrará en vigencia al día siguiente de su publicación
Deberán existir, dentro de estos centros, las en el diario oficial.
separaciones necesarias según la edad. Se ubicará
a los adolescentes con edades comprendidas entre
los quince (15) y los dieciocho (18) años, en lugar SECCION IV
diferente del destinado a los adolescentes con
DISPOSICIONES TRANSITORIAS
edades comprendidas entre los trece (13) y los
quince (15) años; igualmente, se separarán los que
se encuentren en internamiento provisional y los de ARTICULO 1. Las instituciones públicas
internamiento definitivo, los infractores primarios especializadas, encargadas del tratamiento para la
y los reincidentes. desintoxicación de niños, niñas y adolescentes con
problemas de adicción a drogas, a que se refiere
ARTICULO 262. Informe del director del esta Ley, deberán ser creadas en un plazo no mayor
centro. El director del centro especializado de de un (1) año, después de la entrada en vigor de
internamiento, donde se interne al adolescente, esta Ley.
a partir de su ingreso enviará, al Juez de Control
de Ejecución de Sanciones, un infom1e bimensual ARTICULO 2. La Corte Suprema de Justicia deberá
sobre la situación del sancionado y el desarrollo del realizar los ajustes presupuestarios y técnicos, a fin
plan de ejecución individual, con recomendaciones de implementar los tribunales designados en esta
para el cumplimiento de los objetivos de esta Ley.
Ley. Además, indicará las posibilidades de que el
adolescente sea sujeto a un régimen distinto, lo cual ARTICULO 3. Al entrar en vigencia esta Ley,
se hará de forma progresiva según los adelantos los procedimientos judiciales previstos en ella
de éste. deberán aplicarse a todos los procesos pendientes,
excepto a los que se encuentren listos para dictar
El incumplimiento de la obligación de enviar el resolución final, los cuales seguirán tramitándose de
referido informe será comunicado por el juez al jefe conformidad con la legislación anterior.
administrativo correspondiente, para que sancione
al director. ARTICULO 4. El Organismo Ejecutivo deberá
reglamentar dentro del plazo de noventa días, a
ARTICULO 263. Egreso del adolescente. todas las instituciones que brinden atención directa
Cuando el adolescente esté próximo a egresar a los niños, niñas y adolescentes, dentro de los
del centro, deberá ser preparado para la salida, marcos de protección integral que establece esta
con la asistencia de especialistas en trabajo social, Ley.
psicología y psiquiatría del centro; asimismo, con la
colaboración de los padres o familiares, si es posible. ARTICULO 5. La Secretaría de Bienestar Social
velará porque en el proyecto de Presupuesto de
ARTICULO 264. Derogatoria. Se deroga el Ingresos y Egresos del Estado, se incorporen las
Código de Menores, Decreto Número 78- 79 del par tidas necesarias para financiar la creación y
Congreso de la República, y el Decreto Número establecimiento de las instituciones que contempla
78-96 del Congreso de la República y sus reformas. esta Ley.
ARTICULO 6. El Ministerio Público, la Procuraduría convocará a todas las organizaciones sociales para 2
General de la Nación, la Policía Nacional Civil, el la conformación de la Comisión Nacional, dentro
Ministerio de Trabajo y Previsión Social y la Oficina de un plazo de cuatro meses contados a partir de
del Procurador los Derechos Humanos, deberán la vigencia de la presente Ley.
adecuar sus dependencias correspondientes o
crearlas (2 acuerdo a los principios y disposiciones ARTICULO 13. A nivel municipal, las corporaciones
contenidas en esta Ley. municipales convocarán a las organizaciones sociales
de su municipio para la conformación de las
ARTICULO 7. Todas aquellas disposiciones legales comisiones municipales, dentro de un plazo de tres
y/o reglamentarias, relativas a los menores de edad, meses contados a partir de la vigencia de esta Ley.
en cuyo texto se utilice la palabra menor, deberá
ser entendida ésta, en el sentido que se refiere a la Asimismo, los consejos comunitarios de desarrollo
niñez y adolescencia, a efecto de que la terminología
velarán por la protección, promoción y desarrollo
utilizada esté acorde al presente Código.
integral de la niñez y adolescencia, de conformidad
con lo que preceptúa esta Ley.
ARTICULO 8. El Servicio Público de Defensa
Penal deberá fortalecer la unidad específica para
ARTICULO 14. La Presidencia del Organismo
defensa de los adolescentes en conflicto con la
Judicial, a través de la unidad respectiva, deberá
ley penal.
crear y facilitar el apoyo logístico necesario para
ARTICULO 9. Los procesos en que se haya dictado el funcionamiento de los tribunales especializados
una resolución final y esté pendiente de cumplir que crea esta Ley.
una sanción, se trasladará al Juzgado de Control de
Ejecución de Sanciones, para el cumplimiento de ARTICULO 15. Para la ejecución, control y
lo dispuesto por esta Ley. eficacia de sus atribuciones, la Comisión Nacional
de la Niñez y la Adolescencia deberá presentar su
ARTICULO 10. Los procesos sobre conductas propuesta de reglamento interno a la Presidencia
que violen la ley penal, pendientes de dictar de la República para su promulgación dentro de los
resolución final, serán trasladados al Tribunal de primeros seis meses de su conformación.
Primera Instancia de Adolescentes en Conflicto
con la Ley Penal designado por la Corte Suprema ARTICULO 16. El Presidente de la República, en
de Justicia, para el control de la investigación y al ejercicio de su facultad constitucional, deberá emitir
Ministerio Público para continuar la misma. en un plazo no mayor de noventa días a partir de
la vigencia de esta Ley, el reglamento específico del
ARTICULO 11. La Comisión Nacional de la Niñez presente Decreto, siempre atendiendo el principio
y la Adolescencia, así como las comisiones a nivel de que lo contenido en estos instrumentos legales
municipal, deberán estar integradas dentro de los son garantías sociales mínimas. La aplicación y
seis meses siguientes de la entrada en vigencia de cumplimiento de dicho reglamento estará a cargo
esta Ley. de la Inspección General de Trabajo. El reglamento
contendrá, en atención al interés superior del
ARTICULO 12. La Comisión de la Mujer, el adolescente, normas protectoras especialmente
Menor y la Familia del Congreso de la República, por:
MARCO
NORMATIVO
NACIONAL
122 Ley de Adopciones Decreto Número 77-2007
CONSEJO DIRECTIVO
MIEMBROS TITULARES
Lic. Elizabeth Hernández de Larios Presidente
Lic. Marilys Barrientos Marroquín de Estrada Vocal I
Lic. Rudy Amilcar Soto Ovalle Vocal II
MIEMBROS SUPLENTES
Lic. Norma Elizabeth Robles Avila
Lic. Ana María Moreno Ramírez
Lic. Estuardo Sánchez
PRESENTACION
CONSIDERANDO:
CONSIDERANDO:
CONSIDERANDO:
POR TANTO:
DECRETA:
La siguiente:
nombrado por el Consejo Directivo, dentro de los h. Elaborar un expediente de cada niño en estado
candidatos al concurso público de méritos, durará de adoptabilidad que se encuentre albergado
en sus funciones un período de tres años, pudiendo en sus instituciones o requerir su equivalente 3
ejercer tal cargo únicamente por un período. en las instituciones privadas, de acuerdo con
el artículo 16 del Convenio de La Haya donde
ARTICULO 22. El Consejo Nacional de Adopciones conste:
es responsable del reclutamiento de posibles padres 1. Sus datos personales y circunstancias,
adoptivos en Guatemala. Dicha Autoridad Central incluyendo fotografías del mismo;
debe realizar los estudios de los hogares de los 2. Su identificación plena, mediante la
posibles padres adoptivos y mantener una lista de certificación de la partida de nacimiento; y
posibles padres que sean elegibles e idóneos para el documento que contenga su impresión
adoptar. plantar y palmar ; la impresión de las
huellas dactilares de la madre y del padre,
ARTICULO 23. Funciones. Además de las cuando sea el caso, así como otros medios
contenidas en el Convenio de La Haya, son científicos;
funciones de la Autoridad Central, las siguientes: 3. Su historial médico.
a. Asegurar la protección de los niños, niñas y i. Emitir el cer tificado de idoneidad de los
adolescentes en proceso de adopción; solicitantes, en un plazo no mayor de treinta
b. Promover la adopción nacional, con prioridad días;
en los niños institucionalizados; j. Confirmar que los candidatos para una
c. Asignar a cada niño en proceso de adopción adopción internacional son idóneos de acuerdo
la familia adecuada de acuerdo a su interés con la legislación de Guatemala;
superior; k. Recibir el consentimiento de los padres
d. Reunir, conservar e intercambiar información biológicos, previo a asesoramiento de
relativa a la situación del niño y de los futuros conformidad con la presente ley;
padres en la medida necesaria, para realizar el l. Supervisar el período de socialización y emitir el
proceso de adopción; certificado de empatía; m. Recibir las solicitudes
e. Reunir y conservar la información sobre los de adopción, así como formar y mantener el
orígenes del niño, principalmente su identidad y expediente respectivo bajo custodia hasta el
la de sus padres, su historial médico y el de sus momento que se envíe al juez de familia;
padres, garantizando el acceso a la mencionada n. Darle seguimiento a los niños dados en
información; adopción; en las adopciones internacionales
f. Velar por los niños en estado de adoptabilidad se requerirá informe de seguimiento a la
que ingresen a los hogares de protección y Autoridad Central correspondiente;
abrigo o al programa de familias temporales o. Autorizar, supervisar y monitorear en forma
del Estado, quienes previa autorización judicial periódica, y en su caso sancionar a las entidades
a solicitud de la Autoridad Central, podrán privadas, hogares de abrigo, hogares sustitutos
ser ingresados a entidades de abrigo privadas que se dediquen al cuidado de los niños;
que se encuentren debidamente registradas y p. Tomar las medidas apropiadas y pertinentes
autorizadas de conformidad con esta ley; para prevenir beneficios materialesindebidos
g. Mantener un registro actualizado de los niños en relación a la adopción;
vulnerados en su derecho de familia y de la q. Mantener comunicación constante y cooperar
institución donde se encuentran en resguardo; con Autoridades Centrales o sus equivalentes,
ARTICULO 32. Obligaciones de las entidades Los organismos extranjeros acreditados registrados
privadas. Las entidades privadas que se dediquen al deben cumplir con toda regulación aprobada por
cuidado de niños están obligadas a velar y asegurar la Autoridad Central de Guatemala.
su desarrollo integral; deberán garantizarles como
mínimo: Un organismo extranjero acreditado debe proveer
la prueba de que está actualmente acreditado en
un Estado de recepción del Convenio de La Haya,
a. Su debida atención, alimentación, educación y
y que está autorizado para operar en Guatemala.
cuidado; b. Su salud física, mental y social;
La Autoridad Central de Guatemala deberá
c. El mantenimiento de las condiciones higiénicas
informar sobre toda queja sobre la actuación de
adecuadas de las instalaciones establecidas en un organismo extranjero acreditado a la Autoridad
reglamento de la presente ley; Central del país de acreditación.
d. Remitir en forma periódica a la Autoridad
Central, los informes y datos de los niños que La Autoridad Central de Guatemala podrá actuar
tengan a su cargo; inmediatamente para retirar la autorización de un
e. Otros contenidos en el reglamento de la organismo extranjero acreditado, de conformidad
presente ley. con lo establecido en el Convenio de La Haya.
ARTICULO 42. Requisitos que deberán días contados a partir de la solicitud de adopción,
presentar los solicitantes extranjeros. Los debiéndose dar prioridad a su ubicación en una
requisitos que deberán presentar los solicitantes familia nacional, si se determina la imposibilidad para 3
extranjeros para iniciar el proceso de adopción son llevar a cabo la adopción nacional, subsidiariamente
los siguientes: se realizará el trámite para la adopción internacional
siempre y cuando ésta responda al interés superior
a. Solicitud que contenga nombre completo de del niño.
los solicitantes, edad, estado civil, nacionalidad,
domicilio, documento de identificación y lugar En la resolución de selección de personas idóneas
para recibir notificaciones; se hará constar que en la colocación del niño se ha
b. Mandato especial judicial a favor de una persona tomado en cuenta su interés superior, el derecho a
que pueda representarlo en Guatemala; su identidad cultural, características físicas y resultado
c. Fotocopia legalizada de los documentos que
de las evaluaciones médicas, socioeconómicas y
acredite su identificación personal;
psicológicas.
d. Cer tificación de la par tida de nacimiento
extendida por autoridad competente;
La Autoridad Central verificará que en cada etapa
e. Carencia de antecedentes penales de cada uno
del proceso de adopción se observe lo preceptuado
de los solicitantes emitidos por la autoridad
en la presente ley.
correspondiente de su país;
f. Certificación de la partida de matrimonio de
La selección de los padres adoptantes para un
los solicitantes o de unión de hecho emitido
por la autoridad correspondiente de su país; niño determinado debe realizarse considerando
g. Constancia de empleo o ingresos económicos los siguientes criterios;
de los solicitantes;
h. Certificación médica de salud física y mental a. Interés superior del niño;
de los solicitantes y de quienes convivencon b. Derecho a la identidad cultural; c. Aspectos
ellos; físicos y médicos;
i. Fotografías recientes de los solicitantes; d. Aspectos socioeconómicos;
j. Certificado de haber acudido y concluido el e. Aspectos psicológicos.
proceso de orientación o su equivalente ante
la autoridad central en su país de origen; ARTICULO 44. Período de socialización. Previo
k. Cer tificado de idoneidad emitido por la al período de socialización los adoptantes deberán
Autoridad Central o su homólogo en el país
presentar por escrito su aceptación expresa de la
de origen del o los solicitantes.
asignación del niño en un plazo no mayor de diez
días luego de la notificación respectiva.
CAPÍTULO VI
PROCEDIMIENTO Recibida la aceptación por la Autoridad Central, ésta
autorizará un período de convivencia y socialización
ADMINISTRATIVO
de manera personal entre los solicitantes y el
ARTICULO 43. Selección de familia. Declarada niño, no menor de cinco días hábiles, tanto en
la adoptabilidad por el juez de niñez y adolescencia, las adopciones nacionales como internacionales.
la Autoridad Central, realizará la selección de las La Autoridad Central deberá informar al juez que
personas idóneas para el niño, en un plazo de diez se inició el período de convivencia y socialización.
ARTICULO 64.* Se reforma el ar tículo 258 *Razón CNA: or sentencia de la Cor te de Constitucionalidad de
del Decreto Ley Número 106, Código Civil, fecha 9 de julio de 2009 (expedientes acumulados 467 y 612 - 2008)
se feforma el ar tículo 258 del Código Civil, siendo el correcto el
adicionándole el numeral 6 el cual queda así; ar tículo 274 del Código Civil.
MARCO
NORMATIVO
NACIONAL
140
140 Reglamento de ladeLey
Ley del Sistema de Adopciones
Alerta Alba - Keneth
CONSIDERANDO:
CONSIDERANDO:
POR TANTO:
ACUERDA:
Emitir el siguiente,
ARTÍCULO 5. Consejo Directivo. El Consejo ARTÍCULO 9. Acta de sesiones. Las sesiones del 4
Directivo es el órgano responsable de desarrollar Consejo Directivo deberán documentarse en actas,
las políticas, procedimientos, estándares y líneas las que serán firmadas por los Directivos presentes
directivas para el procedimiento de adopción. en la sesión y la Secretaria General, que hará las
veces de Secretaria del Consejo Directivo. En caso de
ARTÍCULO 6. Integración y funcionamiento: discrepancia, deberá razonarse el voto del directivo 6
La integración y funcionamiento del Consejo Directivo en desacuerdo.
se rige por la Ley de Adopciones y este Reglamento.
Su actuación y decisiones deberán orientarse por ARTÍCULO 10. Renuncia o ausencia definitiva
los principios contenidos en los instrumentos de los miembros titulares y suplentes del Consejo
internacionales de derechos humanos de la niñez. Se Directivo. En caso de renuncia o ausencia definitiva
integra con tres miembros titulares y tres suplentes, de un miembro titular o suplente, el Presidente del
designados de conformidad con lo que establece Consejo Directivo deberá comunicarlo a la autoridad
el artículo 19 de la Ley de Adopciones, quienes, de nominadora, para efectos de la designación del
manera interna, decidirán quién lo presidirá. sustituto.
f ) Aprobar la creación, fusión y/o supresión de a) Participar en las sesiones del Consejo Directivo,
unidades administrativas y/o puestos, de con voz y voto, en ausencia del titular ; y
acuerdo a las necesidades institucionales; solamente con voz, cuando sean convocados a
g) Aprobar la creación e implementación de reuniones en las que se encuentre presente el
Sedes Regionales; y, titular;
h) Otras que sean inherentes al Consejo Directivo. b) Representar al Consejo Nacional de Adopciones,
en las comisiones que le sean encomendadas; y,
c) Todas aquellas otras funciones que sean
CAPÍTULO III acordadas por el Consejo Directivo.
FUNCIONES DE LOS
INTEGRANTES DEL CONSEJO CAPÍTULO IV
DIRECTIVO DIRECTOR GENERAL
recepción, en el marco de la política que, c) Promover, dirigir y procurar todos los asuntos
en materia de adopciones internacionales, administrativos y judiciales en los que sea parte
adopte al Consejo Nacional de Adopciones; el Consejo Nacional de Adopciones;
b.2) Evaluación de las solicitudes y emisión d) Evacuar las consultas verbales y por escrito
de opinión, respecto a la acreditación de que realice el Director, Subdirector y Unidades
4
Administrativas del Consejo Nacional de
organismos extranjeros;
Adopciones;
b.3) Evaluación periódica del funcionamiento e) Elaborar los reglamentos y/o disposiciones
de los organismos extranjeros acreditados legales que se requieran para el mejor
por el Consejo Nacional de Adopciones, funcionamiento del Consejo Nacional de
de acuerdo a los estándares y protocolos Adopciones; 6
específicos; f ) Elaborar estudios y emitir dictámenes jurídicos
b.4) Implementación de las medidas correctivas en materia de adopción;
o sanciones que sean necesarias, en caso g) Recopilar leyes en materia de adopción; y,
de incumplimiento de los requisitos o h) Cualquier otra función que se considere
estándares de funcionamiento, establecidos pertinente para el efectivo cumplimiento de
en la Ley y en este Reglamento; y, sus atribuciones.
b.5) Recomendación a la Dirección Gene-
ral, respecto al perfil y número de CAPÍTULO VIII
organismos extranjeros acreditados, que REGISTRO
sean necesarios para responder a las
necesidades de los niños declarados en
estado de adoptabilidad. ARTÍCULO 25. Unidad de Registro. Registro
es la unidad encargada de llevar el control y la
administración de la información generada por las
Unidades Técnicas del Equipo Multidisciplinario.
CAPÍTULO VII
ASESORÍA JURIDICA Estará a cargo, de un Registrador con experiencia en
materia registral, tendrá el personal que se estime
ARTÍCULO 23. Unidad de Asesoría Jurídica. necesario para el desarrollo de sus funciones. La
Asesoría Jurídica es la unidad administrativa encargada Coordinación de Registro dependerá jerárquicamente
de asesorar jurídicamente al Director, al Subdirector del Director General.
General y a las Unidades Administrativas del Consejo
Nacional de Adopciones. Estará a cargo de un ARTÍCULO 26. Información y documentación
profesional del Derecho y contará con el personal sujeta a registro. La Unidad de Registro deberá
que sea necesario para el desarrollo de sus funciones. llevar un registro único de la información siguiente:
TÍTULO III
de conformidad con el Manual de Clasificación RÉGIMEN ECONÓMICO Y
de Puestos y Salarios del Consejo Nacional de FINANCIERO
Adopciones;
b) Resolver los asuntos laborales que surjan en el
desarrollo de las actividades del personal del CAPÍTULO ÚNICO
Consejo Nacional de Adopciones; PATRIMONIO
c) Velar por el cumplimiento de las leyes
relacionadas con la administración del recurso
humano y el presente Reglamento; ARTÍCULO 34. Patrimonio. El patrimonio del
d) Aplicar las disposiciones que regulan la relación Consejo Nacional de Adopciones, lo constituyen:
laboral del Consejo Nacional de Adopciones
con sus trabajadores, así como las medidas a) Los fondos del Presupuesto General de
Ingresos y Egresos del Estado que se le asignen
disciplinarias que correspondan;
anualmente;
e) Establecer y dar seguimiento a los b) Los bienes inmuebles y muebles de su
procedimientos administrativos, en materia propiedad;
de su competencia; c) Los ingresos que perciba según arancel, por la
f ) Promover y coordinar la capacitación del prestación de servicios administrativos en el
personal del Consejo Nacional de Adopciones caso de las adopciones internacionales; y,
en diversas disciplinas, en forma periódica; d) Las donaciones provenientes de personas
individuales o jurídicas, nacionales o extranjeras,
g) Actualizar permanentemente los registros de
mencionadas en este reglamento.
personal; Serán fondos pr ivativos del Consejo
h) Elaborar los documentos y par ticipar en la Nacional de Adopciones, los provenientes
toma de posesión y entrega de puestos del de la aplicación de la Ley de Adopciones y el
personal del Consejo Nacional de Adopciones; presente Reglamento.
i) Redactar actas, acuerdos, infor mes y
la documentación relacionada con la ARTÍCULO 35. Arancel por servicios en
administración de personal; adopciones internacionales. El Consejo Nacional
de Adopciones, con base en lo establecido en el
j) Extender cer tificados de trabajo, carné de
artículo 60 de la Ley de Adopciones, establecerá
identificación, cer tificaciones, constancias de periódicamente el arancel por los ser vicios
servicio, ya sea de oficio o a petición de parte, administrativos que preste en el caso de la adopción
de conformidad con la información que obra internacional, el cual se hará público.
en cada expediente;
k) Elaborar y llevar el control de la nómina del Los ingresos provenientes de los ser vicios
personal permanente de conformidad con los anteriormente mencionados, pasarán a formar
parte de los fondos privativos de dicho Consejo.
renglones presupuestarios correspondientes;
l) Ejecutar las acciones que le delegue el Director Artículo 36. Donaciones. Las donaciones que
General y que sean inherentes a su cargo; y, el Consejo Nacional de Adopciones reciba de
m) Cualquier otra función que le sea asignada, para personas individuales o jurídicas, nacionales o
el efectivo cumplimiento de sus atribuciones. extranjeras, se sujetarán a lo siguiente:
de sus padres, o bien los datos que se de idoneidad de la familia adoptiva, el cual
encuentren en la institución que lo abriga quedará asentado en el registro de familias
o los que se recopilen en las entrevistas idóneas;
o documentos que se tengan a la vista; y, d) A los solicitantes que no sean declarados
d.7) Fotografías recientes del niño. idóneos para adoptar, se les notificará mediante
4
e) Con el expediente completo del niño, se resolución debidamente justificada; y,
procederá a la búsqueda, y en su caso selección, e) Si el Consejo Nacional de Adopciones estima
de la familia idónea. que las circunstancias pueden remediarse,
podrá iniciar un nuevo procedimiento de
ARTÍCULO 42. Requisitos de los solicitantes idoneidad, toda vez se hayan superado las
de adopción nacional. Las personas residentes 6
causas de no idoneidad. En caso no logren
en Guatemala, interesadas en adoptar un niño, superar dichas causas, se dará por agotado el
además de los requisitos contenidos en la Ley de procedimiento.
Adopciones, presentarán fotocopia legalizada del
documento de identificación personal. Para que ARTÍCULO 44. Selección de familia idónea.
se pueda adoptar nacionalmente en Guatemala, el La selección de familia idónea para la adopción de
solicitante deberá ser residente permanente en el un niño, se realizará cumpliendo el procedimiento
país. siguiente:
El informe médico requerido por la Ley, deberá
a) El Equipo Técnico Multidisciplinario, a través de
incluir información relativa a enfermedades físicas y
la unidad competente, presentará un máximo
psiquiátricas, a la no dependencia física y psicológica
de tres familias declaradas idóneas, las que
de medicamentos u otras sustancias adictivas, y una
deberán responder al perfil y a las necesidades
constancia de no padecimiento de VIH/SIDA.
del niño, para realizar su asignación;
b) De las familias idóneas presentadas, se
ARTÍCULO 43. Procedimiento para la decla-
seleccionará a la que se considere que mejor
ratoria de idoneidad de los solicitantes.
satisfaga las necesidades integrales del niño,
El procedimiento para la declaratoria de idoneidad previo análisis de sus características particulares
de los solicitantes para la adopción nacional, es el y las de cada familia;
siguiente: c) La asignación se realizará de acuerdo con las
necesidades del niño y las capacidades de
a) Se revisará el expediente entregado por los los padres a satisfacer dichas necesidades.
solicitantes; de no cumplirse con los requisitos La asignación la realizará la Junta Técnica
establecidos, se les notificará y se fijará un plazo integrada por trabajadores sociales, psicólogos,
razonable para su cumplimiento; asesores jurídicos y el Coordinador del Equipo
b) Completado el expediente, se programarán las Multidisciplinario, considerando los criterios
sesiones informativas y formativas, y se iniciara siguientes:
el proceso de evaluación social y psicológica c.1) El interés superior del niño;
a través de entrevistas y visitas domiciliarias. c.2) La identidad cultural del niño y su historia;
El equipo técnico rendirá los informes c.3) Las características físicas y emocionales del
respectivos; niño y sus necesidades especiales;
c) Con los informes favorables de las unidades c.4) El resultado de las pruebas médicas del
relacionadas y previa opinión del Equipo niño y de la familia;
Multidisciplinario, la Dirección General c.5) El resultado de las pruebas socioeconómicas
procederá sin más trámite a emitir el certificado de la familia; y,
la unión de hecho, cuando este fuera el caso; a) Llenar solicitud en formulario proporcionado
constancia de empleo o ingresos económicos; por el Consejo Nacional de Adopciones, que
cer tificación médica de no padecer incluya, entre otros, nombre completo, edad,
enfermedades infecto contagiosas y de tener estado civil, profesión u oficio, nacionalidad,
buena salud mental; dos fotografías recientes a domicilio, número del documento de
color tamaño pasaporte y dos fotografías que 4
identificación personal y lugar para recibir
acrediten la convivencia con el niño; notificaciones;
c) Presentar acta notarial en la que el padre o
b) Acompañar fotocopia legalizada del documento
madre biológico manifieste que conserva la
de identificación per sonal; carencia de
guarda y custodia del niño y haga constar su
antecedentes penales y policíacos; certificación
aceptación expresa para la adopción del hijo 6
por su cónyuge; de par tida de matrimonio o de la unión de
d) Presentar acta notarial en la que los padres hecho, cuando éste fuera el caso; constancia de
biológicos hagan constar su consentimiento empleo o ingresos económicos; certificación
para la adopción, salvo que uno de ellos haya médica de no padecer enfermedades infecto-
fallecido o hubiere perdido la patria potestad; contagiosas y de tener buena salud mental y
y, dos fotografías a color tamaño pasaporte;
e) Acompañar cer tificación de par tida de c) Acompañar cer tificación de la par tida
nacimiento del padre o la madre biológicos de nacimiento y fotocopia legalizada del
del niño y del asiento de su registro de documento de identificación personal de la
identificación personal; persona mayor de edad sujeta a adopción;
El Equipo Técnico Multidisciplinario emitirá d) Presentar acta notarial por par te de los
opinión, en base a entrevistas, evaluaciones y adoptantes, haciendo constar su aceptación
la visita domiciliaria, de lo que informará a la expresa para la adopción; y,
Dirección General para que emita el dictamen e) Presentar acta notarial por la persona que
correspondiente.
va a ser adoptada, en la que haga constar su
Si el dictamen es favorable, los interesados
aceptación expresa para su adopción;
podrán formalizar la adopción mediante
escritura pública. El Equipo Multidisciplinario emitirá opinión,
Concluido el trámite, la Unidad de Registro del en base a entrevistas, evaluaciones y visita
Consejo Nacional de Adopciones registrará el domiciliaria, de lo cual informará al Director
expediente, según lo establecido en la Ley de Gener al par a que emita el dictamen
Adopciones y en el presente Reglamento. correspondiente.
En caso que la madre o el padre biológico
no sea localizable y no conste su muerte, se Si el dictamen es favorable, los interesados
procederá de conformidad con lo establecido podrán formalizar la adopción mediante
en la ley de la materia. escritura pública.
ARTÍCULO 52. Constancia de haber agotado Los documentos provenientes del extranjero para
que surtan efecto en Guatemala, deben cumplir con
la adopción nacional. El Equipo Multidisciplinario
los requisitos establecidos en la Ley del Organismo
deberá informar inmediatamente a la Dirección
Judicial y traducirlos al español, idioma oficial de
General que se ha agotado la posibilidad de Guatemala, de conformidad con lo establecido en
adopción nacional, para la emisión de la constancia el Convenio de La Haya, Relativo a la Protección del
correspondiente y el niño pasará a formar parte del Niño y a la Cooperación en Materia de Adopción
Registro de Niños Adoptables Internacionalmente. Internacional.
que el niño pueda salir del país de origen, entrar y c) Dos días después de concluido el período
residir permanentemente en el país de recepción. de convivencia y socialización, se escuchará
Ese compromiso contendrá la obligación por la opinión del niño, de acuerdo a su edad y
parte del país receptor, de proporcionar toda la madurez, lo cual se hará constar por escrito; si
información que permita dar seguimiento al niño el niño tiene más de 12 años será necesario
dado en adopción. su consentimiento a la adopción;
d) Al concluir el período de convivencia y
ARTÍCULO 60. Encuentro con la familia asignada. socialización, se emitirá la opinión de empatía,
El encuentro entre la familia asignada y el niño, dentro de los tres (3) días siguientes, en el que
deberá realizarse dentro de los treinta (30) días se indicará la calidad de la relación establecida
siguientes a la suscripción del compromiso indicado entre el niño y la familia adoptiva;
en el ar tículo anterior, debiendo comparecer e) Con base en la opinión anterior, el Director
personalmente los futuros padres adoptivos. General emitirá el Cer tificado de Empatía
correspondiente; y,
El Equipo Multidisciplinario dará acompañamiento f ) El Equipo Multidisciplinario emitirá opinión
a la familia asignada para la entrega provisional profesional, que orientará la resolución final.
del niño y se tendrá por iniciado el periodo de
convivencia y socialización. ARTÍCULO 62. Resolución Final del Proceso
Administrativo. El Director General del Consejo
En casos especiales, previo al período de convivencia Nacional de Adopciones, dentro de los cinco (5) días
y socialización, podrán programarse visitas alternas siguientes de concluido el proceso administrativo,
al niño por parte de la familia asignada en el lugar dictaminará sobre la procedencia o improcedencia
donde se encuentra abrigado. de la adopción. Si fuera procedente, extenderá
certificación de los informes a los interesados, para
Así también, se notificará a quien tenga bajo su efectuar la solicitud de homologación ante el Juez
responsabilidad el cuidado y abrigo del niño, de Primera Instancia de Familia.
informándole de la fecha del inicio del periodo de
convivencia. ARTÍCULO 63. Restitución del Derecho de
Familia. Homologada la adopción por el Juez
ARTÍCULO 61. Período de convivencia de Familia, el Consejo Nacional de Adopciones,
y socialización. El período de convivencia y procederá a:
socialización se iniciará con el encuentro entre el
niño y los padres asignados y tendrá una duración a) Verificar que se haya efectuado el registro e
no menor de cinco (5) días hábiles y se desarrollará inscripción de la adopción ante el Registro
de la forma siguiente: Nacional de Personas; y,
b) Celebrar el acto para la restitución del
a) Se informará al Juez de la Niñez y Adolescencia derecho de familia, en el que comparecerán
que declaró la adoptabilidad, del inicio del personalmente adoptantes y adoptado.
período de convivencia y socialización;
b) Se realizarán las visitas que sean necesarias ARTÍCULO 64. Certificado de reconocimiento
al lugar donde se desarrolla el período de de la adopción internacional. Una vez recibida
convivencia y socialización, por par te de un la Resolución del Juez de Familia aprobando la
trabajador social y un Psicólogo del Consejo adopción internacional y establecidos los supuestos
Nacional de Adopciones, para determinar la del artículo anterior, el Director General del Consejo
empatía entre el niño y la familia asignada, de Nacional de Adopciones emitirá, dentro del plazo
lo cual se rendirá el informe respectivo; de ocho (8) días, certificado en el que conste que la
adopción internacional ha sido realizada de acuerdo Reglamento. Dicho informe deberá contener :
con la Ley de Adopciones y el Convenio de La Haya Identidad; capacidad jurídica; aptitud para adoptar;
Relativo a la Protección del Niño y a la Cooperación situación personal, familiar y médica; medio social;
en Materia de Adopción Internacional; motivos que le animan a la adopción; su actitud
para asumir una adopción internacional y, niños que 4
ARTÍCULO 65. Desplazamiento del niño.
estarían en condiciones de tomar a su cargo.
El proceso de adopción internacional concluye
con el desplazamiento del niño hacia el Estado de
recepción, el cual deberá realizarse en condiciones Todos los solicitantes de adopción de un niño
adecuadas de traslado y en compañía de ambos o residentes en otro país, deberán haber sido
previamente declarados idóneos por la Autoridad 6
de uno de los padres adoptivos.
Central de Guatemala.
ARTÍCULO 66. Registro de la adopción
internacional. Aprobada la adopción internacional, ARTÍCULO 68. Cooperación con Autoridades
se procederá a registrar la adopción en el Registro Centrales. De toda solicitud planteada en
de Adopciones Internacionales y se ordenará el Guatemala como Estado de recepción, el Consejo
archivo y resguardo del expediente. Nacional de Adopciones cooperará con las
Autoridades Centrales respectivas, en lo referente
al procedimiento de adopción en el Estado de
CAPÍTULO VI origen hasta su finalización, incluyendo la garantía
GUATEMALA COMO ESTADO DE migratoria y el seguimiento post adoptivo.
RECEPCIÓN PARA ADOPCIÓN
INTERNACIONAL CAPÍTULO VII
SEGUIMIENTO POST ADOPTIVO
ARTICULO 67. Solicitudes de adopción EN ADOPCIONES NACIONALES
internacional en Guatemala como Estado de
E INTERNACIONALES
recepción. El Consejo Nacional de Adopciones,
como Autoridad Central de Guatemala, en
cumplimiento del Convenio de La Haya Relativo a la ARTICULO 69. Seguimiento en la adopción
Protección del Niño y a la Cooperación en Materia nacional. El Consejo Nacional de Adopciones
de Adopción Internacional, recibirá y tramitará las dará seguimiento por un plazo de dos años a la
solicitudes de personas con residencia habitual en adopción nacional, a partir de la entrega del niño,
Guatemala, que deseen adoptar un niño residente con el objeto de verificar la adecuada adaptación
y desarrollo del adoptado con respecto a su nueva
en otro Estado contratante parte del mencionado
familia, a través de visitas semestrales que realizarán
Convenio. un trabajador social y un psicólogo, quienes rendirán
el informe correspondiente. Excepcionalmente, y si
El Consejo Nacional de Adopciones, al recibir la las circunstancias así lo requieren, podrá prolongarse
solicitud anterior y para los efectos de enviarlo a la por el tiempo necesario.
Autoridad Central del Estado de origen, preparará
un informe de los solicitantes conforme al proceso No obstante lo anterior, el equipo Técnico
de evaluación y declaración de idoneidad de multidisciplinario estará a disposición de las familias
solicitantes establecido por la Ley y el presente adoptivas y les brindará el apoyo que pidan en caso
de preguntas, dudas y/o dificultades.
b) Adjuntar con su solicitud los documentos b) Realizará una visita para corroborar la
siguientes: información proporcionada en cuanto a los
b.1) Fotocopia legalizada del primer testimonio niños abrigados y su situación jurídica, así
de la escritura pública de constitución de como la implementación de los programas de
la entidad, debidamente registrada; protección integral y del personal a cargo de 4
b.2) Fotocopia legalizada del nombramiento la ejecución de los mismos;
del representante legal, debidamente
c) Emitidos los informes de las super visiones
inscrito donde corresponde;
realizadas, la asesoría jurídica del Equipo
b.3) Reglamento interno; y,
Multidisciplinario dictaminará sobre la
b.4) Estructura administrativa que defina el
personal con que contará la entidad. procedencia de autorización y registro de la 6
c) Presentar acta notarial que contenga decla- entidad interesada, mismo que será elevado a la
ración jurada, asumiendo las obligaciones Dirección General, para que dicte la resolución
siguientes: aprobatoria; y,
c.1.) Abrigar y proteger a los niños que d) La Unidad de Registro extenderá la certificación
provengan de orden de Juez competente; de autorización y registro a la entidad
y, interesada, la que deberá ser colocada en un
c.2) contar con un expediente individual de lugar visible dentro de sus instalaciones.
cada niño, que contenga, como mínimo,
lo siguiente: Documento de identificación ARTÍCULO 74. Vigencia de la autorización.
personal, datos de identificación personal La autorización para funcionamiento de la entidad
e información conocida de su familia tendrá vigencia por dos años, a partir de la fecha de
biológica, plan de vida permanente, carné
notificación de la resolución de aprobación emitida
de vacunación y salud, hojas de evolución,
por el Director General, prorrogables por periodos
certificados de escolaridad y rendimiento
académico, si el niño se encuentra en edad iguales, siempre que la entidad demuestre que está
escolar, e informes de su situación jurídica. cumpliendo con los requisitos establecidos en la Ley
d) Ubicación del lugar donde se encuentra de Adopciones, el presente Reglamento, leyes afines
instalada la sede de la entidad; y, y cualquier otra disposición emanada del Consejo
e) Informe detallado que contenga: Nacional de Adopciones.
e .1) Car acterísticas gener ales de la
infraestructura de la entidad, acompañando ARTÍCULO 75. Suspensión y cancelación de la
fotografías de todos los ambientes; y, autorización. Las sanciones establecidas en este
e.2) Capacidad instalada, tipo de población a Reglamento de suspensión o cancelación de la
atender con rangos de edad, perfiles del autorización para funcionar de una entidad privada
personal, detalle de programas específicos de abrigo y cuidado, procederán al confirmar
de atención y organigrama de la entidad. que ésta no está cumpliendo con los requisitos
establecidos en la Ley de Adopciones, el presente
ARTÍCULO 73. Procedimiento de autorización.
Reglamento, leyes afines y cualquier otra disposición
Cumplidos los requisitos anteriores, el Consejo
emanada del Consejo Nacional de Adopciones.
Nacional de Adopciones realizará las acciones
siguientes:
ARTÍCULO 76. Donaciones a entidades
a) Supervisará las instalaciones físicas de la entidad privadas de abrigo y cuidado de niños. Las
solicitante, a fin de confirmar si se cumple con entidades privadas de abrigo y cuidado de niños
los requerimientos básicos establecidos por el podrán recibir donaciones, quedando las mismas
Consejo Nacional de Adopciones; sujetas a las condiciones siguientes:
a) Las donaciones por parte de padres adoptivos Además, se deberán cumplir con los requisitos
deberán ser voluntarias y nunca se podrán siguientes:
hacer antes de finalizar el procedimiento de
adopción, ni tener relación directa o efecto a) Solicitud ante el Consejo Nacional de
alguno sobre la adopción; Adopciones, acompañando documento legal
b) La donación deberá hacerse siempre mediante de acreditación en un Estado contratante del
una transacción registrada; Convenio de La Haya relativo a la Protección
c) La entidad deberá mantener cuentas detalladas del Niño y a la Cooperación en materia de
de los ingresos por dichas donaciones y de los Adopción Internacional;
usos particulares que se les dan; y, b) Certificación de los estatutos del organismo
d) Toda donación recibida por las entidades extranjero acreditado en el país de origen;
deberá ser notificada al Consejo Nacional de c) Fotocopia legalizada del documento de
Adopciones, y cuando exista relación con una constitución de la entidad;
adopción internacional, la Autoridad Central d) Fotocopia legalizada del documento que acredita
del Estado de recepción deberá asimismo ser la representación legal y del documento de
notificada de tal donación. identificación personal del representante legal
del organismo;
e) Certificación del organigrama del organismo
TÍTULO VI extranjero;
ORGANISMOS EXTRANJEROS f ) Descripción del personal profesional y técnico
que integra el organismo extranjero;
g) Cer tificación de la normativa interna del
organismo, relativa a la protección a la niñez,
CAPÍTULO ÚNICO y de confidencialidad en el manejo de la
ACREDITACIÓN información;
h) Certificación contable o equivalente, que revele
las fuentes de financiamiento del organismo y
ARTÍCULO 77. Autorización de organismos sus estados financieros contables y fiscales de
extranjeros acreditados. El Consejo Nacional los últimos seis meses;
de Adopciones de Guatemala, como Autoridad i) Declaración jurada en acta notarial, que
Central en materia de adopciones, se reservará contenga compromiso que no efectuará
el derecho de autorizar el número y perfil de cobros ilegales o indebidos por prestación
los organismos acreditados extranjeros con de servicios, ni perseguirá fines lucrativos y
competencia y experiencia que mejor corresponda que está dirigida y administrada por personas
a las necesidades de los niños. Dicha autorización calificadas, honorables y éticas, además, ratificar
será en base a una evaluación anual del número que tanto la entidad como sus funcionarios
y perfil de los niños que requieren una adopción y personal no han violado los Derechos
internacional. Humanos, y en especial, los de los niños;
j) Certificación de la hoja de vida del organismo
La autorización de organismos extranjeros deberá y su motivación para funcionar en el país;
satisfacer los requerimientos establecidos en el k) Acreditar experiencia en adopciones y en
Convenio de La Haya relativo a la Protección del programas de protección a la niñez, de
Niño y a la Cooperación en materia de Adopción reunificación familiar y de atención a niños con
Internacional y la Ley de Adopciones y tendrá VIH/SIDA y/o atención a niños con necesidades
una vigencia máxima de dos (2) años, renovables. especiales;
l) Programa de trabajo del organismo, en el que Artículo 79. Supervisión y control de los
establezca la metodología para la preparación organismos extranjeros acreditados. El Consejo
y asesoría de las familias solicitantes de la Nacional de Adopciones supervisará y controlará
adopción y del seguimiento post-adoptivo; a los organismos extranjeros acreditados de la
m) Informe de costes en que incurre una familia siguiente forma:
4
postulante a una adopción internacional; y,
n) Descripción del trabajo que realizan los a) Los organismos extranjeros acreditados
profesionales que laboran en el organismo. tendrán que entregar un informe periódico de
todas sus actividades, información contable y la
Todas las certificaciones y acreditaciones deberán actualización de cualquiera de los documentos 6
ser presentadas por la Autoridad Central del país comprendidos en el presente reglamento, o
solicitante a la Autoridad Central de Guatemala, agregar otros si fuere necesario;
debidamente traducidos al español por traductor b) El Consejo Nacional de Adopciones podrá
jurado y con sus respectivos pases de ley. realizar inspecciones cuando lo estime
oportuno para comprobar el funcionamiento
Artículo 78. Procedimiento para autorización del organismo;
de organismos extranjeros. El procedimiento c) Se realizarán encuentros, al menos dos veces
dará inicio: por año, con los representantes locales del
organismo para evaluar su capacidad de
a) Cuando la Autoridad Central del Estado actuación y su trabajo; y,
solicitante pide la autorización y registro d) El Consejo Nacional de Adopciones pedirá al
del organismo extranjero, acompañará la organismo le mande anualmente la prueba de
documentación que demuestra el cumplimiento que sigue acreditado en su Estado de origen.
de los requisitos indicados en el ar tículo
anterior; ARTÍCULO 80. Suspensión y cancelación de la
b) El Director General ordenará al Equipo Técnico autorización. En caso que el organismo extranjero
Multidisciplinario analizar el expediente y no cumpla con los requisitos establecidos en la Ley
organizar un encuentro en Guatemala con el de Adopciones, el presente Reglamento, leyes afines
representante local y el o los responsables de y cualquier otra disposición que emane del Consejo
Estado de recepción del organismo, para una Nacional de Adopciones, éste podrá suspender, y
entrevista detallada en profundidad. Después en su caso, cancelar definitivamente la autorización
el Equipo Técnico Multidisciplinario emitirá para funcionamiento de la entidad en el país.
opinión;
c) Con base en dicha opinión, el Director General Si los defectos para decretar la suspensión son
procederá a aprobar o improbar la acreditación subsanables, se podrá dar al organismo autorizado
y ordenará realizar las notificaciones un plazo de tres (3) meses para subsanar la
correspondientes; y, situación. Si la situación no se subsana, se procederá
d) La Unidad de Registro asentará la inscripción automáticamente a cancelar definitivamente la
en forma física y electrónica del organismo autorización para su funcionamiento.
acreditado.
ARTICULO 81. Costes de los organismos
El organismo extranjero, al ser autorizado, acreditados. Todos los organismos acreditados
debe instalar una sede en Guatemala para su deberán entregar al Consejo Nacional de Adopciones
funcionamiento y su vigencia comenzará a partir un documento que indique las tasas y honorarios
de la notificación. que cobran y por qué servicio. Dicho documento
será publicado en la página Web del Consejo y b.3) Cancelación definitiva de la autorización.
tendrá que ser actualizado inmediatamente cuando Todas las sanciones quedarán anotadas
dichos montos sean modificados. Los organismos en la Unidad de Registro.
acreditados no podrán recibir ninguna otra
contribución o donación, relacionados con casos Cuando un organismo extranjero acreditado sea
concretos de adopciones. sancionado, se notificará a la Autoridad Central de
su país de origen, a la oficina permanente de la
TÍTULO VII Conferencia de La Haya y a los Juzgados de la Niñez
y la Adolescencia, para lo que corresponda.
SANCIONES
En caso de presumirse la comisión de un delito
por parte de los hogares de protección y abrigo u
CAPÍTULO ÚNICO organismos extranjeros acreditados, se presentará
PROCEDIMIENTOS DE la denuncia correspondiente ante el Ministerio
APLICACIÓN Público.
CAPÍTULO II
DISPOSICIONES FINALES
4
ARTÍCULO 84. Respeto de los derechos
humanos. Todas las personas que intervengan en
el procedimiento de adopción, ya sean del Consejo
Nacional de Adopciones, de entidades de abrigo
y cuidado, de organismos extranjeros o de otras
6
instituciones y profesionales, deberán respetar los
Derechos Humanos, particularmente el de los niños
y actuar con ética profesional en el desempeño de
sus funciones.
COMUNÍQUESE
Ley Contra la
5. Violencia Sexual,
Explotación y Trata
de Personas
DECRETO NÚMERO 9-2009
MARCO
NORMATIVO
NACIONAL
Ley Contra la Violencia Sexual, Explotación y Trata de Personas 171
CONSIDERANDO:
CONSIDERANDO:
CONSIDERANDO:
CONSIDERANDO:
Que es esencial aprobar una Ley que permita combatir la trata de personas
en sus diversas modalidades, entre otras: explotación sexual comercial, laboral,
servidumbre, esclavitud, matrimonio forzado, tráfico de órganos, mendicidad
o cualquier otra modalidad de explotación, considerados actualmente como
delitos transnacionales; mismos que merecen un tratamiento prioritario y que
requieren la implementación de mecanismos efectivos en los ámbitos judiciales,
policiales y sociales, con la participación de las instancias gubernamentales e
instituciones públicas y privadas vinculadas con esta temática.
CONSIDERANDO:
Que el Estado de Guatemala ratificó la Convención sobre los Derechos
del Niño y que ésta establece la necesidad de que sus Estados miembros
adopten las medidas legislativas que sean necesarias para asegurar el derecho
a la protección de la niñez y adolescencia contra la explotación y violencia;
y que la Ley de Protección Integral de la Niñez y Adolescencia, norma que
el Estado debe adoptar medidas legislativas apropiadas para proteger a la
niñez contra toda forma de abuso físico, sexual, emocional y descuido o
trato negligente.
CONSIDERANDO:
Que el Código Penal vigente ya no responde a una adecuada protección
de los derechos de la niñez, por lo que se hace necesario complementar y
actualizar el marco jurídico penal en esta materia, emitiendo para el efecto
las reformas legales, la creación de tipos penales y la modificación de delitos
ya existentes y desarrollar el derecho de la niñez contra el abuso, explotación
y violencia.
POR TANTO:
En ejercicio de las atribuciones que le confiere la literal a) del artículo 171
de le Constitución Política de la República de Guatemala,
DECRETA:
La siguiente:
a. Reforzar los controles fronterizos necesarios En todo caso, el Ministerio de Relaciones Exteriores,
para prevenir y detectar la trata de personas, a través de sus consulados, facilitará asistencia legal
b. Verificarquelosdocumentosdeidentidad,deviaj a los guatemaltecos víctimas de trata de personas
eydelmediodetrasporte no sean falsos, en el extranjero, con el propósito de asegurar su
c. Verificar la naturaleza de la relación entre protección por parte del Estado de Guatemala en
la persona menor de edad y el adulto
el país donde se encuentren.
acompañante.
d. Intercambiar información para determinar los
medios utilizados por los autores del delito de ARTÍCULO 17. Proceso de repatriación.
trata de personas, las rutas y los vínculos entre El Ministerio de Relaciones Exteriores deberá
personas y grupos involucrados en dicha trata, trabajar con sus contrapartes en los países de origen
así como posibles medidas para detectarlos. de las victimas de trata de personas, con el objeto
de lograr repatriaciones ordenadas y seguras, en el
ARTÍCULO 15. Información a las Instituciones marco de los derechos humanos, tomando en cuenta
encargadas. Cuando el Ministerio Público tenga la seguridad de la víctima y el estado de cualquier
conocimiento de un caso de los que refiere la procedimiento legal relacionado con el hecho que
presente Ley, deberá informar a la víctima sobre el le generó su condición de víctima. Sin perjuicio
sistema de protección y atención que se le pueda del proceso de repatriación, se deben prestar los
brindar. servicios de salud y psicológicos que garanticen el
bienestar a la víctima, además del derecho de asilo
Si la persona víctima es menor de edad, el Ministerio
o la permanencia temporal o permanentemente en
Público lo comunicará de inmediato al Juzgado de
el territorio del Estado.
la Niñez y la Adolescencia para el inicio del proceso
de protección.
En el caso que sea seguro para la víctima volver
Si la persona víctima es extranjera, la autoridad a su país de origen, la repatriación se realizará
competente debe dar aviso inmediato a la agencia sin demora indebida o injustificada. Para dichos
consular que corresponda. efectos y en el caso que la víctima carezca de la
debida documentación, el Ministerio de Relaciones
PROCESO DE REPATRIACIÓN PARA Exteriores promoverá, en coordinación con el país
PERSONAS VÍCTIMAS DE TRATA de origen, los documentos de viaje o autorización
que sean necesarios para su retorno.
ARTÍCULO 16. Procedimientos previos.
Las víctimas de trata deberán ser repatriadas úni- ARTÍCULO 18. Derechos de las personas
camente, hasta que se haya establecido comunicación
en proceso de repatriación. El Ministerio de
oficial con los representantes de su país de origen, a
Relaciones Exteriores deberá garantizar, como
quienes se les entregará bajo su protección. El Estado
de Guatemala coordinará el proceso de repatriación mínimo, los siguientes derechos:
con el país de origen, solicitándole a este último,
apoyo para sufragar los gastos relacionados, sin a. Acompañamiento y asesoría migratoria,
perjuicio del derecho de asilo o residencia. refiriendo al os entes competentes.
ARTÍCULO 26. Se reforma la denominación del Siempre se comete este delito cuando la víctima sea
Título III del Libro II del Código Penal, Decreto una persona menor de catorce años de edad o cuando
Número 17-73 del Congreso de la República, el sea una persona con incapacidad volitiva o cognitiva aún
cual queda así: cuando no medie violencia física o psicológica.
ARTÍCULO 31. Se reforma la denominación “Articulo 190. Violación a la intimidad sexual. Quien por
del Capítulo V del Título III del Libro II del Código cualquier medio sin el consentimiento de la persona,
Penal, Decreto Número 17-73 del Congreso de la atentare contra su intimidad sexual y se apodere o
República, el cual queda así: capte mensajes, conversaciones, comunicaciones,
sonidos, imágenes en general o imágenes de su cuerpo,
para afectar su dignidad será sancionado con prisión
“CAPÍTULO V de uno a tres años.
DE LOS DELITOS CONTRA LA 5
INDEMNIDAD SEXUAL DE LAS Las mismas penas se impondrán al que, sin estar
autorizado, se apodere, acceda, utilice o modifique, en
PERSONAS” perjuicio de tercero, comunicaciones efectuadas por
cualquier medio físico o electrónico o datos reservados
ARTÍCULO 32. Se reforma el artículo 188 del con contenido sexual de carácter personal, familiar o
Código Penal, Decreto Número 17-73 deI Congreso de otro, que se encuentren registrados en ficheros o
de la República, el cual queda así: soportes informáticos, electrónicos o telemáticos o en
cualquier otro tipo de archivo o registro público o privado,
“Artículo 188. Exhibicionismo sexual. Quien ejecute, o en perjuicio de la persona titular de los datos o de una
hiciere ejecutar a otra persona, actos sexuales frente a tercera persona.
personas menores de edad o persona con incapacidad
volitiva o cognitiva, será sancionado con pena de tres a Se impondrá prisión de dos a cuatro años a quien
cinco años de prisión.” difunda, revele o ceda, a cualquier título, a terceros, los
datos o hechos descubiertos o las imágenes captadas
a que se refiere este artículo.”
ARTÍCULO 33. Se reforma el artículo 189 del
Código Penal, Decreto Número 17-73 del Congreso
ARTÍCULO 35. Se reforma el nombre del Capítulo
de la República, el cual queda así:
VI del Título III del Libro II del Código Penal, Decreto
Número 17-73 del Congreso de la República, el cual
“Artículo 189. Ingreso a espectáculos y distribución de
queda así:
material pornográfico a personas menores de edad.
Será sancionado con prisión de tres a cinco años, quien:
“CAPITULO VI
a. Permita presenciar espectáculos de naturaleza DE LOS DELITOS DE
sexual reservados para adultos, a personas EXPLOTACIÓN SEXUAL”
menores de edad o con incapacidad volitiva
o cognitiva. b. Permita a menores de edad el
ingreso a espectáculos públicos de naturaleza ARTÍCULO 36. Se reforma el artículo 191 del
sexual, reservados para adultos. Código Penal, Decreto Número 17-73 del Congreso
c. De cualquier forma distribuya a personas de la República, el cual queda así:
menores de edad material pornográfico.
d. De cualquier forma permita adquirir material “Artículo 191. Promoción, facilitación o favorecimiento
pornográfico a personas menores de edad”. de prostitución. La explotación de una persona mayor
de edad, a través de la promoción, facilitación o
ARTÍCULO 34. Se reforma el artículo 190 del favorecimiento de su prostitución, será sancionada con
Código Penal, Decreto Número 17-73 del Congreso prisión de cinco a diez años, y con multa de cincuenta
de la República, el cual queda así: mil a cien mil Quetzales.”
ARTÍCULO 37. Se reforma el artículo 192 del ARTÍCULO 40. Se reforma el artículo 194 del
Código Penal, Decreto Número 17-73 del Congreso Código Penal, Decreto Número 17-73 del Congreso
de la República, el cual queda así: de la República, el cual queda así:
“Articulo 192. Promoción, facilitación o favorecimiento “Artículo 194. Producción de pornografía de personas
de prostitución agravada. Las penas señaladas en el menores de edad. Quien de cualquier forma y a través
artículo anterior se aumentarán en una tercera parte, de cualquier medio, produzca, fabrique o elabore
en los casos siguientes: material pornográfico que contenga imagen o voz
real o simulada, de una o varias personas menores de
a. Si durante su explotación sexual la persona edad o con incapacidad volitiva o cognitiva, en acciones
hubiere estado embarazada.
pornográficas o eróticas, será sancionado con prisión de
b. Cuando el autor fuere pariente de la víctima, o
seis a diez años y multa de cincuenta mil a quinientos
responsable de su educación, guarda, custodia,
mil Quetzales.”
cuidado, tutela o sea el cónyuge, ex cónyuge,
conviviente o ex conviviente de la víctima o
de uno de sus padres. ARTÍCULO 41. Se adiciona el artículo 195 Bis al
c. Cuando mediare violencia o abuso de Código Penal, Decreto Número 17- 73 del Congreso
autoridad.” de la República, el cual queda así:
ARTÍCULO 38. Se reforma el artículo 193 del “Artículo 195 Bis. Comercialización o difusión de
Código Penal, Decreto Número 17-73 del Congreso pornografía de personas menores de edad. Quien
de la República, el cual queda así: publique, reproduzca, importe, exporte, distribuya,
transporte, exhiba, elabore propaganda, difunda o
“Artículo 193. Actividades sexuales remuneradas con comercie de cualquier forma y través de cualquier medio,
personas menores de edad. Quien para sí mismo o para material pornográfico de personas menores de edad o
terceras personas, a cambio de cualquier acto sexual con incapacidad volitiva o cognitiva en donde se utilice
con una persona menor de edad, brinde o prometa a su imagen o voz real o simulada, será sancionado con
ésta o a tercera persona un beneficio económico o de prisión de seis a ocho años y multa de cincuenta mil a
cualquier otra naturaleza, independientemente que quinientos mil Quetzales.”
logre el propósito, será sancionado con prisión de cinco
a ocho años, sin perjuicio de las penas que puedan ARTÍCULO 42. Se adiciona el artículo 195 Ter al
corresponder por la comisión de otros delitos.” Código Penal, Decreto Número 17- 73 del Congreso
de la República, el cual queda así:
ARTÍCULO 39. Se adiciona el artículo 193 Bis al
Código Penal, Decreto Número 17- 73 del Congreso
“Artículo 195 Ter. Posesión de material pornográfico de
de la República, el cual queda así:
personas menores de edad. Quien a sabiendas posea
y adquiera material pornográfico, de una o varias
“Artículo 193 Bis. Remuneración por la promoción,
personas menores de edad o con incapacidad volitiva
facilitación o favorecimiento de prostitución. Quien para
sí mismo o para tercera persona, a cambio de cualquier o cognitiva, en acciones pornográficas o eróticas, será
acto sexual con una persona mayor de edad, brinde o sancionado con prisión de dos a cuatro años.”
prometa a tercera, persona un beneficio económico o
de cualquier otra naturaleza, independientemente que ARTÍCULO 43. Se adicionan al ar tículo 195
logre el propósito, será sancionado con prisión de tres Quáter al Código Penal, Decreto Número 17-73
a cinco años.” del Congreso de la República, el cual queda así:
“Artículo 195 Quáter. Utilización de actividades turísticas 5o. El Ministerio Público se constituirá de oficio en
para la explotación sexual comercial de personas actor civil, cuando la víctima sea una persona de
menores de edad. Quien facilite, organice, promueva o escasos recursos económicos.
permita de cualquier forma la realización de los delitos 6o. Los jueces están facultados para hacer
contemplados en este capítulo, a través de actividades declaraciones que procedan en materia de filiación
relacionadas con el turismo, será sancionado con prisión y fijación de alimentos, cuando así sea solicitado
de seis a diez años y multa de cien mil a quinientos por la víctima o su representante legal.”
mil Quetzales.” 5
ARTÍCULO 46. Se reforma el artículo 198 del
ARTÍCULO 44. Se adicione al ar tículo 195 Código Penal, Decreto Número 17-73 del Congreso
Quinquies, al Código Penal, Decreto Número 17- de la República, el cual queda así:
73 del Congreso de la República, el cual queda así:
“Articulo 198. Penas accesorias. A los responsables de
“Artículo 195 Quinquies. Circunstancias especiales de los delitos a que se refiere el Título III del Libro II del
agravación. Las penas para los delitos contemplados
Código Penal se les impondrá además de las penas
en los artículos 173, 188, 189, 193, 194, 195, 195 Bis,
previstas en cada delito las siguientes:
195 Ter, se aumentarán dos terceras partes si la víctima
1o. Si el autor es persona extranjera, se le impondrá
fuera menor de dieciocho y mayor de catorce años de
la pena de expulsión del territorio nacional la que
edad; en tres cuartas partes si la víctima fuera persona
se ejecutará inmediatamente después que haya
menor de catorce años, y con el doble de la pena si la
cumplido la pena principal.
víctima fuera persona menor de diez años.”
2o. Si el delito es cometido por una persona jurídica
además de las sanciones aplicables a los autores y
ARTÍCULO 45. Se reforma el artículo 197 del
cómplices, se ordenará la cancelación de la patente
Código Penal, Decreto Número 17-73 del Congreso
de comercio, así como la prohibición para ejercer
de la República, el cual queda así:
actividades comerciales por un período equivalente
al doble de la pena de prisión impuesta.
“Artículo 197. De la acción penal. En cuanto al ejercicio
3o. Si el autor comete el delito en abuso del ejercicio
de la acción penal en los delitos contemplados en el
de su profesión, se le impondrá la inhabilitación
Título III del Libro II de este Código, rigen las siguientes
especial de prohibición de ejercicio de su profesión
disposiciones:
o actividad por un período equivalente al doble de
1o. Son de acción pública perseguibles de oficio por el
la pena de prisión impuesta.
Ministerio Público.
4o. Conjuntamente con la pena principal, se impondrá
2o. El perdón de la persona ofendida o de su
la de inhabilitación especial cuando el hecho
representante legal no extingue la acción penal,
delictuoso se cometiere con abuso del ejercicio o
la responsabilidad penal o la pena impuesta.
con infracción de los deberes inherentes a una
3o. El ejercicio de la acción penal no se podrá
profesión o actividad.”
suspender, interrumpir o hacer cesar.
4o. La Procuraduría General de la Nación se constituirá
ARTÍCULO 47. Se adiciona el artículo 202 Ter al
de oficio como querellante adhesivo y actor civil
Código Penal, Decreto Número 17- 73 del Congreso
cuando la victima sea una persona menor de edad
de la República, el cual queda así:
o incapaz que carece de representante legal, o
cuando exista conflicto de intereses entre la víctima
“Artículo 202 Ter.Trata de personas. Constituye delito de
y su representante legal. En todo caso, velará por
trata de personas la captación, el transporte, traslado,
los derechos de la niñez víctima de acuerdo a su
retención, acogida o recepción de una o más personas
interés superior.
con fines de explotación.
Quien cometa este delito será sancionado con prisión “Artículo 204. Circunstancias agravantes. Las penas
de ocho a dieciocho años y multa de trescientos mil a señaladas en los artículos anteriores se aumentarán
quinientos mil Quetzales. en una tercera parte, si concurriere algunas de las
circunstancias siguientes:
En ningún caso se tendrá en cuenta el consentimiento 1. Si el secuestro o plagio, encierro o detención,
durare más de tres días.
prestado por la víctima de trata de personas o por su
2. Si en la ejecución del delito mediare amenaza de
representante legal.
muerte, trato cruel o infamante para la persona
ofendida trato cruel o infamante para la persona
Para los fines del delito de trata de personas, se
ofendida.
entenderá como fin de explotación: La prostitución
3. Si el delito fuere cometido por más de dos
ajena, cualquier otra forma de explotación sexual, personas.
los trabajos o servicios forzados, cualquier tipo de 4. Si fuere debilitada o anulada la voluntad de la
explotación laboral, la mendicidad, cualquier forma víctima, de propósito o por cualquier medio.
de esclavitud, la servidumbre, la venta de personas, 5. Si la víctima a consecuencia del hecho, resultare
la extracción y el tráfico de órganos y tejido humanos, afectada mentalmente, temporal o en forma
el reclutamiento de personas menores de edad para definitiva.
grupos delictivos organizados, adopción irregular, trámite Si las penas se refieren a los delitos contemplados
irregular de adopción, pornografía, embarazo forzado o en los artículos 191, 192, 193, 193 Bis, 194, 195,
matrimonio forzado o servil.” 195 Bis, 195 Ter, 195 Quáter, 202 Ter y 202
Quáter, la pena se aumentará en una tercera
ARTÍCULO 48. Se adiciona al artículo 202 Quáter al parte si concurre cualquiera de las circunstancias
Código Penal, Decreto Número 17-73 del Congreso siguientes:
de la República, el cual queda así: a. Se recurra a violencia.
b. Se recurra a matrimonio servil, a sustitución
“Artículo 202 Quáter. Remuneración por la trata de de un niño por otro, suposición de parto o a
personas. la supresión o alteración del estado civil.
c. La víctima fuere persona con incapacidad
Quien para sí mismo o para terceros, a cambio de las volitiva, cognitiva o de resistencia o adulto
actividades de explotación a que se refiere el delito de mayor.
d. El autor fuere pariente de la víctima o
trata, brinde o prometa a una persona o a terceros un
responsable de su educación, guarda, custodia,
beneficio económico o de cualquier otra naturaleza, será
cuidado, tutela, o sea el cónyuge, ex cónyuge,
sancionado con pena de prisión de seis a ocho años.
conviviente o ex conviviente de la víctima o
de uno de sus padres.
La pena establecida en el párrafo anterior se aumentará
e. El autor actuare con uso de armas, sustancias
en dos terceras partes si la remuneración se brinda o alcohólicas, narcóticas, estupefacientes, otros
se promete a cambio de actividades de explotación instrumentos o sustancias que lesionen
de persona menor de catorce años; y se aumentará el gravemente la salud de la persona ofendida.
doble si se tratare de persona menor de diez años.” f. La victima se encontrare en estado de
embarazo.
ARTÍCULO 49. Se reforme el artículo 204 del g. El autor del delito de trata de personas sea
Código Penal. Decreto Número 17-73 del Congreso un funcionario, empleado público o profesional
de la República, el cual queda así: en el ejercicio de sus funciones.
La pena a imponer se aumentará en dos terceras partes 2. Ocultare o expusiere un hijo con el propósito de
si en los casos comprendidos en los artículos 201 y hacerlo perder sus derechos o su estado civil.
203, la acción se hubiere ejecutado con simulación de 3. Inscribiere o hiciere inscribir un nacimiento
autoridad o si la víctima es persona menor de dieciocho inexistente o proporcionare datos falsos de los
y mayor de catorce años; en tres cuartas partes si es progenitores.
menor de catorce y mayor de diez años de edad; y del El funcionario público que a sabiendas autorizare
doble si la víctima es persona menor de diez años.” o inscribiere un hecho falso en el registro de
5
personas correspondiente, seré sancionado con
ARTÍCULO 50. Se reforma el artículo 238 del prisión de seis a diez años e inhabilitación para
Código Penal, Decreto Número 17-73 del Congreso empleo o cargo público por el doble de la pena
de la República, al cual queda así: impuesta.”
“Artículo 238. Suposición de parto. Quién finja un ARTÍCULO 53. Se adiciona el artículo 241 Bis al
embarazo o parto para obtener para si o tercera Código Penal, Decreto Número 17- 73 del Congreso
persona, derechos que no le correspondan, será de la República, el cual queda así:
sancionado con prisión de tres a cinco años y multa
de diez mil a cien mil Quetzales. “Artículo 241 Bis, Adopción Irregular. Quien para
obtener la adopción de una persona para sí mismo,
El médico, personal de enfermería o comadronas que brinde o prometa a una persona o a tercera persona
coopere con la ejecución de este delito, además de la
un beneficio económico o de cualquier otra naturaleza,
pena impuesta, será sancionado con la inhabilitación
independientemente que logre el propósito, será
especial para el ejercicio de su profesión por el doble
sancionado con prisión de tres a cinco años y multa de
de la pena impuesta.”
veinte mil a cien mil Quetzales.
ARTÍCULO 51. Se reforma el artículo 239 del
Las penas se impondrán sin perjuicio de las penas que
Código Penal. Decreto Número 17-73 del Congreso
puedan corresponder por la comisión de otros delitos.”
de la República, el cual queda así:
“Ar tículo 239. Sustitución de un niño por otro. ARTÍCULO 54. Se adiciona el artículo 241 Ter al
Quien sustituya a un recién nacido por otro, será Código Penal, Decreto Número 17- 73 del Congreso
sancionado con prisión de ocho a diez años y multa de la República, el cual queda así:
de cien mil a quinientos mil Quetzales.”
“Artículo 241 Ter. Trámite irregular de adopción.
ARTÍCULO 52. Se reforma el artículo 240 del El funcionario público, que a sabiendas, dé trámite,
Código Penal, Decreto Número 17-73 del Congreso autorice o inscriba una adopción, utilizando documentos
de la República, el cual queda así: o inscripciones en registros públicos falsos o donde se
haya alterado la filiación de una persona menor de
“Artículo 240. Supresión y alteración de estado civil. edad o cualquier otra información exigida por la Ley
Será sancionado con prisión de cinco a ocho años y para la validez de una adopción, será sancionado con
multa de cien mil a quinientos mil Quetzales, quien: prisión de seis a diez años y multa de cincuenta mil a
1. Falsamente denunciare o hiciere inscribir en el cien mil Quetzales.”
registro de personas correspondiente, cualquier
hecho que cree o altere el estado civil de una ARTÍCULO 55. Se adiciona el artículo 301 Bis al
persona, o que a sabiendas se aprovechare de Código Penal, Decreto Número 17- 73 del Congreso
la inscripción falsa. de la República, el cual queda así:
TÍTULO VI
PROTECCIÓN DE TESTIGOS DE
TRATA DE PERSONAS
ARTÍCULO 65. Comunicación Inmediata.
La víctima y el testigo de la trata de personas tienen
ARTÍCULO 62. Legislación aplicable. Para la derecho a una inmediata comunicación con su familia 5
o con las personas que consideren necesario contactar.
protección de los testigos de trata de personas, se
tomarán en cuenta las disposiciones mencionadas en el
ARTÍCULO 66. Declaración. Las declaraciones
Decreto Número 70-96 del Congreso de la República,
de los testigos podrán ser dispuestas por medio de
Ley para la protección de sujetos procesales y personas
videoconferencia en tiempo real si las necesidades
vinculadas a la administración de justicia penal.
del caso así lo requirieran.También se recurrirá a este
medio si el testigo estuviera en país extranjero por
ARTÍCULO 63. Autoridades encargadas. razones de seguridad o por su condición de repatriado.
El Ministerio de Gobernación, el Ministerio de En todo caso, se evitará el contacto visual entre la
Relaciones Exteriores y el Ministerio Público, deberán victima persona menor de edad y el acusado.
implementar, coordinar y ejecutar medidas para la
búsqueda de los parientes y los conocidos de las DISPOSICIONES TRANSITORIAS
víctimas y de los testigos que pudieran encontrarse
en peligro, además de crear, coordinar y ejecutar ARTÍCULO 67. Reglamento de la Secretaría
programas de protección de testigos adecuados contra la Violencia Sexual. Explotación y Trata de
con las instituciones nacionales o extranjeras. Personas. La Secretaría contra la Violencia Sexual,
Explotación y Trata de Personas debe elaborar el
ARTÍCULO 64. Protección a testigos y personas reglamento correspondiente dentro de los sesenta
relacionadas. Si durante la investigación del delito de días siguientes a la vigencia de la presente Ley.
trata de personas, las autoridades a quien corresponda
conocieran la identidad de la víctima, deberán de ARTÍCULO 68. Presupuesto. Se instruye al
inmediato buscar cualquier persona que pueda estar Ministerio de Finanzas Públicas crear una partida
en peligro a causa de sus relaciones con la víctima presupuestaria para el Ejercicio Fiscal 2009, que no
y ponerlas bajo la protección mencionada en el deberá ser menor de cinco millones de Quetzales,
Decreto Número 70-96 del Congreso de la República. para el inicio de operaciones de la Secretaría
contra la Violencia Sexual, Explotación y Trata de
Dichas personas quedarán bajo el programa de Personas, entidad que velará por el cumplimiento
protección hasta que se considere conveniente de los fines de la presenta Ley. Dentro de esta
retirar dicha protección. par tida, se incluirá un fondo de resarcimiento a
la víctima de los delitos establecidos en la misma.
Si la persona se encuentra fuera del territorio nacional,
la autoridad correspondiente debe inmediatamente El fondo de resarcimiento a la víctima que se crea por
avisar a las autoridades competentes del país en esta Ley, será administrado por dicha Secretaría, de
que se localice del peligro en que se encuentran las acuerdo a lo establecido en el reglamento respectivo.
personas mencionadas en el primer párrafo, para La fuente de financiamiento del presente artículo
deberá provenir de los ingresos tributarios.
que se les brinde protección.
DISPOSICIONES FINALES
PALACIO NACIONAL:
Guatemala, dieciséis de marzo del
año dos mil nueve.
PUBLIQUESE Y CUMPLASE
COLOM CABALLEROS
MARCO
NORMATIVO
NACIONAL
188 Ley del Sistema de Alerta Alba - Keneth
CONSIDERANDO:
CONSIDERANDO:
Que los niños, las niñas y los adolescentes tienen derecho a la protección
contra el secuestro, el tráfico, la venta y la trata para cualquier fin o en
cualquier forma; y que el Estado debe desarrollar actividades y estrategias
de carácter nacional, bilateral y multilateral adecuadas para impedir estas
acciones.
CONSIDERANDO:
POR TANTO:
En el ejercicio de las atribuciones que le confiere el artículo 171, literal a)
de la Constitución Política de la República de Guatemala,
DECRETA:
La siguiente:
ARTICULO 1. Objeto. El objeto de la presente Ley Se crea la Coordinadora Nacional del Sistema de
es regular el funcionamiento del Sistema de Alerta Alerta ALBA-KENETH, con el objeto de coordinar,
ALBA-KENETH para la localización y resguardo impulsar y ejecutar todas las acciones dirigidas a la
inmediato de niños sustraídos o desaparecidos. búsqueda, localización y resguardo inmediato del
niño, niña o adolescente que ha sido sustraído o
que se encuentra desaparecido.
TÍTULO II
PRINCIPIOS ARTICULO 6.* Integración de la Coordinadora
Nacional del Sistema de Alerta ALBA- KENETH.
ARTICULO 2. Interés superior del niño. Para el La Coordinadora Nacional del Sistema de Alerta
efecto de la aplicación de la presente Ley, el interés ALBA-KENETH, estará integrada por las siguientes
superior del niño se entiende como la realización de instituciones públicas:
todas las acciones que permitan la pronta localización
y resguardo de un niño que ha sido sustraído o que 1. Procuraduría General de la Nación, a través de
se encuentra desaparecido. la Unidad de Alerta ALBA-KENETH, quien la
preside;
ARTICULO 3. Celeridad. Para los efectos de esta 2. Policía Nacional Civil;
Ley, el principio de celeridad se entiende como la
3. Dirección General de Migración;
urgencia, prioridad e inmediatez con que se realicen
4. Secretaría de Comunicación Social de la
las acciones de búsqueda, localización y resguardo de
un niño, niña o adolescente desaparecido o sustraído, Presidencia de la República; 5. Ministerio
para asegurar su integridad y resguardo. Público;
6. Ministerio de Relaciones Exteriores;
7. Secretaría Contra la Violencia Sexual,
TÍTULO III Explotación y Trata de Personas.
FUNCIONAMIENTO DEL
SISTEMA DE ALERTA La Coordinadora Nacional deberá integrar
ALBA-KENETH coordinadoras departamentales y éstas a su vez
deberán integrar coordinadoras municipales.
Todas las coordinadoras también podrán inte- 5. Coordinar con las instituciones públicas y
grarse por Organizaciones No Gubernamentales autoridades locales la realización de acciones
que accionen en dichas localidades. específicas para la conformación de equipos
de búsqueda y localización del niño, niña o
Todas las autoridades que participan de la activación adolescente que ha sido sustraído o que se
de una Alerta ALBA-KENETH, deberán analizar si el encuentre desaparecido.
niño, niña o adolescente localizado se encuentra en 6. Elaborar un informe circunstanciado de las
amenaza o violación a sus derechos humanos; de acciones ejecutadas en las primeras 6 horas
ser así deberán solicitar las medidas de protección de desaparecido o sustraído un niño, niña o
administrativas o judiciales pertinentes para evitar adolescente.
que la amenaza o violación continúe.
ARTICULO 8. Búsqueda, localización y
La Procuraduría de los Derechos Humanos resguardo del niño, niña y adolescente que ha
dará seguimiento y acompañamiento a los casos sido sustraído o que se encuentra desaparecido.
ingresados a la Alerta ALBA-KENETH. ARTICULO Sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 11 de la
presente Ley, las tareas de búsqueda, localización y
ARTICULO 7. Funciones de la Coordinadora resguardo del niño, niña o adolescente que ha sido
Nacional del Sistema de Alerta ALBA- KENETH. sustraído o que se encuentra desaparecido, deben
hacerse inmediatamente que se tenga conocimiento
La Coordinadora Nacional del Sistema de Alerta del hecho por cualquiera de las instituciones que
ALBA-KENETH, tendrá las siguientes funciones: conforman la Coordinadora; la misma coordinará
y ejecutará las acciones que garanticen su pronta
1. Integrarse inmediatamente cuando ocurra la localización y resguardo.
desaparición o sustracción de un niño, niña o
adolescente. La institución que forma parte de la Coordinadora
2. Coordinar, impulsar y ejecutar las acciones de y conozca del hecho o la denuncie, convocará de
búsqueda, localización y resguardo, cuando la inmediato a la misma para lo procedente.
situación lo requiera, de toda persona menor
de edad que se encuentre desaparecida o haya El funcionario o empleado público que estando
sido sustraída. obligado por la presente Ley, omita o se niegue
3. Divulgar por todos los medios de comunicación a ejecutar las acciones inmediatas de búsqueda,
radial, televisivo, escrito y social, las fotografías localización y resguardo de una persona menor de
de las personas menores de edad que hayan edad, será destituido inmediatamente de su cargo,
sido sustraídas o se encuentren desaparecidas. sin perjuicio de las responsabilidades penales.
Para estos fines, se utilizará todo tipo de medios
de difusión a efecto de anular la capacidad de ARTICULO 9. Conformación de equipos locales
movilidad de las personas que acompañen de búsqueda, localización y resguardo del niño,
al niño, niña o adolescente sustraído o niña y adolescente que ha sido sustraído o que
desaparecido. se encuentra desaparecido. La Coordinadora
4. Enviar alertas a todas las autoridades en las Nacional del Sistema de Aler ta ALBA-KENETH,
fronteras, puertos y aeropuertos del país, con además de las acciones nacionales y multilaterales,
el fin de evitar la salida del país del niño, niña deberá coordinar la conformación de equipos
o adolescente que ha sido sustraído o que ha locales de búsqueda, los cuales estarán integrados
desaparecido. por sus representantes locales, bomberos y vecinos,
para garantizar que de forma inmediata se realicen responsables de la sustracción o la desaparición del
todas las acciones de búsqueda y localización del niño, niña o adolescente, sin perjuicio de participar
niño, niña y adolescente que ha sido sustraído o en las acciones de búsqueda que se impulsen y
que se encuentra desaparecido. ejecuten por parte de la Coordinadora Nacional del
Sistema ALBA-KENETH, solicitando para el efecto
Los jueces competentes autorizarán de forma la realización de acciones de exhibición personal y
inmediata las acciones de exhibición personal,
allanamientos que sean necesarios.
allanamiento, realización de pruebas de Acido
Desoxirribonucleico -ADN-que sean necesarias
*ARTICULO 12. Unidad Operativa del Sistema
para la búsqueda que realice la Coordinadora 6
de Alerta ALBA-KENETH. Se crea, dentro de
Nacional del Sistema ALBA-KENETH, a nivel
la Procuraduría General de la Nación y bajo la
nacional y local.
dirección y coordinación de la Procuraduría de la
Niñez y la Adolescencia, la Unidad Operativa de la
ARTICULO 10. Coordinaciones fronterizas Coordinadora Nacional del Sistema de Alerta ALBA-
multilaterales. La Dirección General de Migración y KENETH, quien tendrá las funciones siguientes:
la Policía Nacional Civil, realizarán las coordinaciones
necesarias, a efecto que se de a conocer en sus 1. Planificar y dar seguimiento a las acciones
sedes fronterizas, puer tos y aeropuer tos las de búsqueda, localización, resguardo y
fotografías, datos y características del niño, niña y seguimiento del niño, niña y adolescente que
adolescente que haya sido sustraído, a efecto de ha desaparecido o ha sido sustraído, o que
tomar las medidas para localizarlo y evitar su traslado se encuentra desaparecido, así como acciones
a otro país. Asimismo, harán las coordinaciones con para la divulgación de la presente Ley y de
sus homólogos de los países fronterizos, para lanzar prevención.
la alarma de búsqueda también en aquellos países. 2. Ejecutar los acuerdos de la Coordinadora
Nacional.
3. La Unidad contará con un registro de
ARTICULO 11. Denuncia sobre el niño, niña
información de todo el Sistema de Alerta Alba-
o adolescente desaparecido o sustraído. La
Keneth que facilite la denuncia, información,
Policía Nacional Civil sin más trámite recibirá
seguimiento y búsqueda de casos.
la denuncia relacionada con la sustracción o 4. Cualquier otra función concerniente a su
desaparición del niño, niña o adolescente, institución calidad de ente operador y ejecutor de la
que la comunicará a la Procuraduría General de labor de búsqueda, localización, resguardo y
la Nación, a efecto de que ésta, inmediatamente, seguimiento del niño, niña y adolescente que
convoque la integración de la Coordinadora ha sido sustraído o se encuentra desaparecido.
Nacional del Sistema ALBA-KENETH a efecto La unidad realizará el análisis de la información
de coordinar, impulsar y ejecutar las acciones que de las Alertas ALBA-KENETH con el objeto de
permitan la pronta localización y resguardo de las promover acciones de prevención, protección y
personas menores de edad. En casos de urgencia, acción penal, asimismo, brindará información al
la Policía Nacional Civil procederá de acuerdo a Ministerio Público y Ministerio de Gobernación,
lo dispuesto en el ar tículo 8 de la presente Ley. para los efectos de la persecución penal que
corresponda.
El Ministerio Público conocerá la denuncia penal, de
inmediato, a efecto de iniciar las investigaciones y
acciones legales para la localización y para ejercer
*Reformado por el Artículo 2, del Decreto Del Congreso Número
la persecución penal en contra de quienes resulten 5-2012 el 23-02-2012
REMITASE AL
ORGANISMO EJECUTIVO
EMITIDO EN EL PALACIO
DEL ORGANISMO LEGISLATIVO,
EN LA CIUDAD DE GUATEMALA,
EL DIEZ DE AGOSTO DE DOS MIL DIEZ.
PALACIO NACIONAL:
PUBLÍQUESE Y CUMPLASE
COLOM CABALLEROS
MARCO
NORMATIVO
NACIONAL
Reglamento para la Aplicación de Medidas de Protección a Niños Privados de su Medio
Familiar por parte de Juzgados que ejercen Competencia en Materia de la Niñez y
196
Adolescencia Amenazada o Violada en sus Derechos Humanos
ACUERDO NÚMERO 40-2010
CONSIDERANDO:
Que la Constitución Política de la República de Guatemala, reconoce y
declara de interés nacional la protección de los niños huérfanos y de los
niños abandonados, en congruencia con la Convención Sobre los Derechos
del Niño y con la Ley de Protección Integral de la Niñez y Adolescencia,
que reconoce que todo niño, niña y adolescente tiene derecho a ser criado
y educado en el seno de su familia, asegurándole la convivencia familiar y
comunitaria.
CONSIDERANDO:
Que dentro del Sistema de Protección de la Niñez en situación de
vulnerabilidad, es necesaria una reglamentación que permita adecuar la
práctica judicial a la normativa vigente, específicamente en la aplicación de
medidas de protección a favor de niños privados de su medio familiar.
CONSIDERANDO:
Que es facultad de la Corte Suprema de Justicia emitir los reglamentos que
le corresponden conforme a la ley, en materia de las funciones jurisdiccionales
y en atención al desarrollo de las actividades propias de los órganos
jurisdiccionales.
POR TANTO:
Con fundamento en los artículos 1, 2, 47, 54 y 203 de la Constitución Política
de la República de Guatemala; 21 de la Convención de los Derechos del Niño;
18 y 22 de la Ley de Protección Integral de la Niñez y Adolescencia, Decreto
27-2003, del Congreso de la República; 17 y 22 de la Ley de Adopciones,
Decreto 77-2007, del Congreso de la República; 51, 52, 54 inciso f, 104 y
105 de la Ley del Organismo Judicial.
ACUERDA:
Emitir el siguiente
CAPÍTULO II
PRINCIPIOS
REGLAMENTO PARA
LA APLICACIÓN ARTÍCULO 3. Interés superior del niño.
DE MEDIDAS DE El interés superior del niño en este reglamento, se
PROTECCIÓN A NIÑOS interpretará como el principio que persigue asegurar
PRIVADOS DE SU MEDIO la protección y desarrollo integral del niño en su
FAMILIAR POR PARTE familia biológica y en caso excepcional, en otro medio
DE JUZGADOS QUE familiar permanente.
EJERCEN COMPETENCIA 7
ARTÍCULO 4. Tutelaridad y protección. Corres-
EN MATERIA DE NIÑEZ
ponde al Estado de Guatemala, la obligación de
Y ADOLESCENCIA otorgar protección jurídica preferente a los niños,
AMENAZADA O niñas y adolescentes, en relación a su condición de
VIOLADA EN SUS vulnerabilidad como sujetos de derechos y no como
DERECHOS HUMANOS objetos de tutela y proteccionismo.
adolescentes, son aquellas instituciones cuya función que se ejecutará en la Sala de Apelaciones de Niñez
primordial es brindar la protección y abrigo, cuyo y Adolescencia mediante el informe inmediato que
funcionamiento ha sido autorizado por el Consejo deberán enviar los secretarios de los Juzgados de
Nacional de Adopciones. Esta es una medida que la Niñez y la Adolescencia o de los Juzgados que
debe ser considerada como último recurso, luego apliquen dichas medidas.
de haberse agotado todas las posibilidades de que
el niño, niña y adolescente sea abrigado en su familia Para el cumplimiento de dicho registro el Centro
biológica, en su familia ampliada o en una familia de Informática y Telecomunicaciones (CIT) del
sustituta. El juez competente deberá observar que Organismo Judicial deberá implementar en un plazo
la medida de protección y abrigo en entidades que no exceda de tres meses a partir de la vigencia
públicas o privadas dedicadas al cuidado de niños, del presente reglamento, el mecanismo electrónico
7
niñas y adolescentes deberá decretarse con carácter para el registro de las medidas de protección y abrigo
provisional, sin exceder de seis meses, en tanto el que sean decretadas.
niño es prioritariamente reunificado con su familia
biológica, familia ampliada o es integrado a una familia ARTÍCULO 14. Procesos en trámite. La Corte
adoptiva como solución permanente. Suprema de Justicia coordinará con las instituciones
que intervienen en el Sistema de Protección de
Los jueces, previo a enviar al niño a una entidad la Niñez y Adolescencia, para hacer efectivos los
pública o privada dedicada al abrigo de niños, deberán lineamientos emitidos en el presente reglamento,
constatar que el funcionamiento de la misma ha sido para lo cual se instaurará un sistema que permita
autorizado por el Consejo Nacional de Adopciones. ampliar con la celeridad de los procesos la jurisdicción
Las medidas de protección y abrigo decretadas fuera de niñez y adolescencia que permita el acceso a la
de la familia biológica, podrán ser prorrogadas por justicia de los niños, niñas y adolescentes que sean
el juez, a solicitud de la Procuraduría General de la amenazados o violados sus derechos humanos.
Nación, o por la persona interesada.
ARTÍCULO 15. Vigencia. El presente reglamento
CAPÍTULO IV entrará en vigencia al día siguiente de su publicación
en el Diario de Centro América órgano oficial del
DISPOSICIONES FINALES Y
Estado de Guatemala.
TRANSITORIAS
Dado en el Palacio de Justicia, en la Ciudad de
ARTÍCULO 12. Coordinación. La Corte Suprema Guatemala, a los diez días del mes de septiembre
de Justicia coordinará e impulsará todas las acciones de dos mil diez.
necesarias para implementar y hacer que se cumplan
las disposiciones del presente reglamento.
COMUNÍQUESE,
Erick Alfonso Álvarez Mancilla, Presidente del Organismo
Judicial y de la Corte Suprema de Justicia; César
Ricardo Crisóstomo Barrientos Pellecer, Magistrado
Vocal Segundo; Gabriel Antonio Medrano Valenzuela,
Magistrado Vocal Tercero; Gustavo Adolfo Mendizábal
Mazariegos, Magistrado Vocal Cuarto; Héctor Manfredo
Maldonado Méndez, Magistrado Vocal Quinto; Rogelio
Zarceño Gaytán, Magistrado Vocal Sexto; Thelma
Esperanza Aldana Hernández, Magistrada Vocal Séptimo;
Luis Alberto Pineda Roca, Magistrado Vocal Octavo;
Mynor Custodio Franco Flores, Magistrado Vocal
Noveno; Ervin Gabriel Gómez Méndez, Magistrado
Vocal Décimo; José Arturo Sierra González, Magistrado
Vocal Undécimo; Luis Arturo Archila L., Magistrado
Vocal Duodécimo; Dimas Gustavo Bonilla, Magistrado
Vocal Décimo Tercero. Jorge Guillermo Arauz Aguilar,
Secretario de la Corte Suprema de Justicia.
MARCO
NORMATIVO
NACIONAL
Instructivo para el Uso y Funcionamiento de la Cámara Gesell, Circuito Cerrado y
otras Herramientas para recibir las Declaraciones de Niños, Niñas y Adolescentes
202
Víctimas y/o Testigos
ACUERDO NÚMERO 16-2013
CONSIDERANDO:
POR TANTO:
ACUERDA:
Emitir el siguiente
MARCO
NORMATIVO
NACIONAL
Reglamento para la Prestación de Servicios de Protección a la Niñez y Adolescencia por
206
parte de la Procuraduría General de la Nación
ACUERDO 124-2015 DE LA PROCURADURÍA GENERAL DE LA NACIÓN
ACUERDO 124-2015
Guatemala, veintisiete de julio de dos mil quince.
CONSIDERANDO
Que de conformidad con lo establecido en la Constitución Política de la República de Guatemala,
el Decreto 512 del Congreso de la República de Guatemala y sus reformas, el Procurador General
de la Nación, ejerce la representación del Estado y es la máxima autoridad de la procuraduría
general de la Nación, de la cual promueve las gestiones, parámetros y lineamientos necesarios para
el correcto funcionamiento.
CONSIDERANDO
Que la Constitución de la República de Guatemala, establece que el Estado se organiza para proteger
a la persona y a la familia, garantizando y protegiendo a la vida humana, así como su integridad y
seguridad. Además, garantizará la salud física, mental y moral de los niños, niñas y adolescentes, su
derecho a la alimentación, salud, la educación, seguridad y previsión social, velando por la dignidad
y derechos de los niño, niñas y adolescentes.
CONSIDERANDO
Que la Procuraduría General de la Nación, a través de la Procuraduría de la Niñez y la Adolescencia,
tiene dentro de sus atribuciones representar legalmente a aquellos niños niñas y adolescentes que
carecen de ella y cumplir con las obligaciones emanadas de las leyes y los convenios internacionales
que protegen los derechos humanos de la niñez y adolescencia particularmente con lo establecido
en la Convención sobre los Derechos del Niño y la ley de Protección Integral de la Niñez y la
Adolescencia.
CONSIDERANDO
Que la organización actual de la Procuraduría de la Niñez y la Adolescencia de la Procuraduría
General de la Nación, debe responder a la realidad que enfrenta la niñez y adolescencia del país,
por lo que es necesario emitir un reglamento que establezca un marco de sus competencias
administrativas a los niños, niñas y adolescentes. Es necesario también que la Procuraduría de la
Niñez y Adolescencia garantice la celeridad, eficiencia y eficacia en la tramitación de los casos que
investiga para mejorar el efectivo ejercicio de los derechos de los niños, niñas y adolescentes.
POR TANTO:
En ejercicio de las funciones que le confiere el articulo 252 de la Constitución Política de la República
de Guatemala; y con fundamento enn los articulos 1, 2, 3, 6, 7 y 9, 65 del Decreto Número 512 del
congreso de la República de Guatemala; Acuerdo Gubernativo número 5 de la Presidencia de la
República de Guatemala de fecha 12 de diciembre de 2014 y acta de toma de poseión del cargo
número 06-2014 de fecha 15 de diciembre de 2014.
ACUERDA:
trato digno para con los niños, niñas, adolescentes, acuerdo con la edad y madurez de los niños. En los
familiares, profesionales y representados de otras casos en los que los niños, niñas y adolescentes no
instituciones públicas o privadas. La actitud de puedan expresarse verbalmente, deberá recabarse
ser vicio es de obser vancia obligatoria en cada su opinión de acuerdo a expresiones no verbales.
asunto en el que intervenga. Todas las gestiones Si el plan de caso contraviene la opinión del niño
que se realicen ante la Procuraduría de la Niñez y deberá fundamentarse las razones técnicas y
la Adolescencia y sus delegaciones técnicas serán científicas válidas que respalden dicha decisión
gratuitas.
Artículo 9. Defensa efectiva del derecho
Artículo 6. Oralidad y sencillez. En todas de la niñez y acceso a la justicia. La
las actuaciones internas o externas que realicen actuación de la Procuraduría de la Niñez y la
los representantes de la Procuraduría de la Niñez Adolescencia debe concluir en una efectiva
y la Adolescencia y sus delegaciones técnicas se garantía del cumplimiento de un derecho o en su
atenderá a la oralidad de los procesos, debiendo caso, de la restitución de éste, para ello deberán
documentar en forma simple lo actuado y utilizarse todos los recursos legales, coordinaciones
conservarse los audios de las audiencias, las razones internas e interinstitucionales, recursos familiares
o actas sucintas que documentan lo actuado ante y servicios públicos que se tengan a disposición
los órganos extremos. La información que brinde la para alcanzar este objetivo.
Procuraduría de la Niñez y la Adolescencia deberá
ser simple y fácil comprensión para las personas de Artículo 10. Profesionalización y
cualquier nivel sociocultural; observando siempre responsabilidad personal. Cada miembro
la reserva de la ley. de la Procuraduría de la Niñez y la Adolescencia
y sus delegaciones técnicas deberá asumir las
Artículo 7. Protección a la víctima competencias que le corresponden de acuerdo
y prevención de la revictimización. a su profesión, técnica, experiencia o rol que
La protección a los niños, niñas y adolescentes desempeña en de la constitución. Dentro de las
víctimas, es el principal objetivo de cada uno de decisiones multidisciplinarias deberá respetar la
los miembros de la Procuraduría de la Niñez y opinión profesional de otros, fundamentando sus
la Adolescencia que brindan el servicio. Deberán
decisiones.
efectuar todos los esfuerzos, coordinados y
recursos institucionales que se disponga para
Artículo 11. Preservación de la unidad
asegurar a la víctima y sus familiares el resguardo
familiar. Los representantes de la Procuraduría
a su dignidad, integridad y derechos fundamentales,
de la niñez y la Adolescencia, en congruencia
evitando que sean revíctimizados por entrevistas,
con la Convención de Sobre Derechos del
abordajes, conversaciones o cualquier forma de
Niño y otros cuerpos legales deberán velar por
acercamiento que no se realice por el profesional
la preser vación familiar como principal medio
capacitado y a cargo del procedimiento. Deberá
para garantizar los derechos fundamentales de
evitarse la confrontación de la víctima con su
la niñez. La permanencia en un entorno familiar
agresor.
o comunitario debe prevalecer ante el abrigo
provisional en instituciones públicas o privadas,
Artículo 8. Derecho a la opinión. Se debe
con especialidad observancia en las Directrices
conocer y respetar el derecho a la opinión de los
de Cuidado Alternativo del Comité de Derechos
niños, niñas y adolescentes víctimas. El plan de
del Niño de Naciones Unidas.
caso debe tomar en consideración su opinión, de
a nivel central, depar tamental o municipal, d) Dirigir el proceso de elaboración del proyecto
en los temas de su competencia legal, de de plan operativo anual, plan estratégico y el
las reuniones en referencia deberá rendir proyecto de presupuesto de la Procuraduría
informe por escrito al Procurador General de la Niñez y la Adolescencia;
de la Nación; e) Dirigir el procedimiento necesario para
l) Bajo las directrices del Procurador General asegurar la existencia permanente de
de la Nación, realizará acciones con los suministros en las Procuradurías de la niñez
y la Adolescencia;
consulados acreditados en Guatemala y con
f ) Verificar el uso racional de los insumos
los del país ubicado en el extranjero, para los
asignados a las Delegaciones Técnicas de la
efectos de la protección de las niñas, niños
Procuraduría de la Niñez y la Adolescencia,
y adolescentes en casos concretos, de lo
así como de los muebles a su servicio;
actuado en cada caso informará por escrito
g) Autorizar y supervisar el funcionamiento y uso
al Despacho Superior ; racional de las comisiones, vehículos, viáticos
m) Otras que le sean asignadas por el Procurador y recursos necesarios para el desarrollo de
de la Niñez y la Adolescencia en el marco de todas las diligencias de la Procuraduría de la 9
su competencia. Niñez y la adolescencia y sus delegaciones
técnicas;
Artículo 17. Área Administrativa de la h) Verificar la existencia de programaciones,
Niñez y la Adolescencia. El Área adminis- calendar izaciones y planificación de
trativa es la responsable de la gestión y ejecución las delegaciones técnicas de la niñez y
administrativa para el buen funcionamiento de la adolescencia;
Procuraduría de la Niñez y la Adolescencia, la que i) Garantizar la captación, registro y flujo de datos
estará a cargo de un profesional designado por el en forma unificada entre la Procuraduría de la
Procurador General de la Nación Niñez y la Adolescencia y sus de legaciones
técnicas;
Artículo 18. Acciones del Área Admi- j) Otras que le sean asignadas por el Procurador
nistrativa de la Niñez y la Adolescencia. de la Niñez y la Adolescencia en el marco de
El profesional responsable del Área Administrativa su competencia legal.
tendrá a su cargo las siguientes acciones;
Artículo 19. Delegaciones Técnicas de
a) Planificar, monitorear, dirigir y super visar el la Procuraduría de la Niñez y Ado-
lescencia. Las delegaciones técnicas de la
funcionamiento administrativo-financiero de
Procuraduría de la Niñez y la Adolescencia,
la Procuraduría de la Niñez y la Adolescencia;
actuarán en el ámbito territorial de su competencia
b) Coordinar con las Direcciones Adminis-trativa
en las que prestarán el servicio especializado en
y Financiera de la Procuraduría General de la
protección y restitución de los derechos de la
Nación, para facilitar la ejecución de viáticos,
niñez y adolescencia, realizando acciones de
asignación de combustible y vehículos de la investigación y representación bajo la dirección
Procuraduría de la Niñez y la Adolescencia; técnica y coordinación administrativa de la
c) Implementar los planes y lineamientos Procuraduría de la Niñez y la Adolescencia.
administrativo-financieros de la Procuraduría
General de la Nación para la Procuraduría de Contará con un equipo multidisciplinario, que
la Niñez y la Adolescencia; brindará los servicios de apoyo a las acciones de
con sus competencias girando las instrucciones teniendo en consideración los principios y
que sean necesarias para desempeñar las criterios de actuación establecidos en este
indicaciones de las Coordinaciones Técnica y reglamento y el marco jurídico de protección
Administrativa; aplicable.
m) Otras que sean delegadas por la Procuraduría
de la Niñez y la Adolescencia, la Coordinación Artículo 22. Unidad de Gestión Judicial.
Técnica o la Coordinación Administrativa de La Unidad de Gestión Judicial, estará constituida
acuerdo con sus competencias. por un abogado, un trabajador social y un psicólogo
de la Delegación Técnica disponible. A la Unidad
Artículo 21. Unidad de Gestión Admi- de Gestión Judicial le corresponde:
nistrativa. Está integrada como mínimo por un
psicólogo, un trabajador social y un abogado. Sus a) Integrar las juntas multidisciplinarias de
competencias son las siguientes: protección por la vía judicial y proponer el
plan de caso o adecuar el existente si fuese
a) Establecer un plan de caso que contenga necesario;
estr ategias multidisciplinar ias par a la b) Dirigir las acciones de protección vía judicial 9
investigación, representación y protección establecidas en los capítulos VI, VII VIII y IX,
de niños, niñas y adolescentes en casos Titulo II del representante Reglamento;
que investigan, para hacer cesar amenazas c) Crear y presentar recur sos y acciones
o restituir los derechos que se estiman legales a través del abogado designado, con
vulnerados; fundamentación y razonamiento desde un
b) Producir investigaciones psicosociales que enfoque multidisciplinario y en coherencia
permitan respaldar el plan de caso para la con el plan de caso;
restitución de derechos de niños, niñas y d) Delegar acciones de investigación de campo
adolescentes en los casos que se investigan; a la Unidad de Registro, Investigación y
c) Intervenir en procesos psicológicos, Apoyo Administrativo en congruencia con
sociales, investigativas y/o jurídicas ante las estrategias de litigio y el plan de caso.
instituciones públicas o privadas, autoridades
comunitarias o personas individuales que Artículo 23. Intervención Psicológica de
permitan disipar las amenazas de derechos las Unidades de Gestión Administrativa
de la niñez y la adolescencia así como restituir y Judicial. Los Psicólogos de las Unidades de
la vulneración de sus derechos; Gestión Administrativa y Judicial deberán:
d) Apegarse a los lineamientos, manuales,
protocolos y/o directrices para el registro de a) Realizar la entrevista del niño, niña o
los casos, seguimiento y atención de la víctima, adolescente de acuerdo con su experiencia
así como de sus familiares, en coordinación profesional y protocolos específicos;
con la Unidad Operativa de la Coordinadora b) Brindar atención en crisis a niños, niñas y
Nacional del Sistema de Alerta Alba-Keneth y adolescentes víctimas, antes o después de
otros que sean implementados para mejorar ser entrevistados; o en cualquier diligencia
la calidad en la prestación de servicios; administrativa cuando sea necesario;
e) Garantizar el respeto a los derechos c) Conocer, entender e interpretar la opinión
de los niños, niñas y adolescentes desde el del niño, niña o adolescente víctima acorde a
momento en que se presenta la denuncia en su edad y madurez, con respecto a la forma
la Procuraduría de la Niñez y la Adolescencia, en que debe cesar las amenazas, restituir
Judicial; o por designación del Procurador de Artículo 25. Intervención de los abogados
la Niñez y la Adolescencia, cuando se estime de las Unidades de Gestión Administrativa
necesaria su par ticipación; y Judicial. Los Abogados de las Unidades de Gestión
d) Tener un mapeo actualizado de los servicios de Administrativa y Judicial deberán:
prevención, protección y asistencia social de
carácter público o privado, con identificación a) Par ticipar en las juntas multidisciplinarias de
de los contactos, tipo de ser vicio, costos, protección y asesora sobre los aspectos legales
requisitos y otros datos de funcionamiento que deben ser tomados en consideración
que permitan la gestión administrativa de para la elaboración del plan de caso que
protección o restitución de derechos de permita el cese de amenazas o restitución
niños, niñas y adolescentes amenazados o de los derechos de la niñez y adolescencia.
vulnerados; debiendo conservar un enfoque b) Intervenir con asesorías jurídicas individuales o
de preservación familiar ; familiares, gestiones administrativas de forma
e) Ejecutar las estrategias, acciones y búsqueda personal; así como acciones judiciales que
de acuerdos en grupos familiares de los sean necesarias para garantizar el ejercicio
niños, niñas y adolescentes que se encuentran de un derecho y cesar la amenaza de estos; 9
amenazados o vulnerados en sus derechos, c) Convocar a las unidades de Gestión
que hayan sido establecidos en el plan de caso; Administrativa o Judicial para realizar juntas
f ) Dar seguimiento a las investigaciones finalizadas multidisciplinarias de protección de carácter
en forma administrativa y a las resoluciones extraordinario;
judiciales que concluyen el proceso judicial d) Comparece en calidad de abogado director,
de restitución de derechos, verificando el procurador y auxiliante en los procesos
debido cumplimiento de la restitución de sus de protección ante juzgados de la niñez y
derechos y debiendo informar al Delegado de adolescencia, procesos penales u otros
la Procuraduría de la Niñez y la Adolescencia, órganos jurisdiccionales en representación de
para que ordene las acciones necesarias los niños, niñas y adolescentes que carezcan
que permitan garantizar el cumplimiento de de representante;
acuerdos o medidas; e) Documentar en forma sucinta las gestiones
g) Par ticipar en las juntas multidisciplinarias de en las que tenga la par ticipación y verificar
protección de acuerdo a este reglamento y que se asiente la firma de quienes intervienen.
cuando sea convocada por el Delegado de la Pudiendo para el efecto valerse de formatos
Procuraduría de la Niñez y la Adolescencia o o herramientas tecnológicas. En caso de
por el abogado integrante de las unidades de negativa de algún par ticipante para firmar
Gestión Administrativa o Judicial; los documentos, asienta una razón concisa
h) Documentar en forma sucinta, las gestiones en haciendo constar el hecho;
las que par ticipa y verificar que se asiente la f ) Requerir y verificar que se archive correc-
firma de quienes intervienen, pudiendo para tamente las actas sucintas, audios o cualquier
el efecto utilizar formatos o herramientas documento de soporte que permita verificar la
tecnológicas. existencia de acuerdo, medida de protección,
i) Otras que se le sean delegadas por el resolución judicial u otros.
Procurador de la Niñez y la Adolescencia en g) Rendir los informes que sean requeridos por
el marco de sus competencias y destrezas la Coordinadora Técnica de la Procuraduría
profesionales. de la niñez y la Adolescencia;
h) Cada abogado debe rendir semanalmente un bases de datos que sean establecidos por la
informe de los casos que se están tramitando Procuraduría de la Niñez y la Adolescencia
y de la fase procesal en que se encuentran; para la captación y flujo de datos oficiales;
i) Otras que le sean delegadas por el Procurador e) Llevar los controles de administraciones
de la Niñez y la Adolescencia en el marco de y cumplimientos de recursos humanos de
sus competencias y destrezas profesionales. acuerdo a las directrices de la Coordinación
Administrativa y los requerimientos del
Artículo 26. Unidad información, Inves-
Depar tamento de Recursos Humanos de la
tigación y Apoyo Administrativo. Tiene
Procuraduría General de la Nación;
como finalidad brindar el sopor te necesario para
f ) Llevar control de programación de diligencias,
que las Unidades de Gestión Administrativa y
Judicial puedan desarrollar el trabajo técnico- juntas multidisciplinarias de protección, control
cientifico que le corresponde. Deberán realizar de plazos y otras herramientas de verificación,
las acciones administrativas necesarias para el buen que permitan garantizar el cumplimiento de las
funcionamiento de la Procuraduría de la Niñez y la obligaciones de las delegaciones técnicas de la
Adolescencia. Estará integrado como mínimo por : Procuraduría de la Niñez y la Adolescencia;
g) Velar por la optimización de diligencias,
a) Coordinación administrativa de las Dele- comisiones, viáticos, uso de vehículos y otros
gaciones Técnicas de la Procuraduría de la recursos necesarios para la eficiencia y eficacia
niñez y la Adolescencia; de los servicios que prestan las delegaciones
b) Área de investigación y; técnicas de la Procuraduría de la niñez y la
c) Área de Auxiliatura. Adolescencia;
h) Coordinar, par ticipar y dirigir los procesos
Artículo 2. Coordinación administrativa de planificación institucionales de acuerdo a
de las Deleg aciones Técnicas de las directrices del Área Administrativa y de la
la Procuraduría de la Niñez y la
Procuraduría General de la Nación para todas
Adolescencia. La coordinación Administrativa
sus dependencias;
de las Delegaciones Técnicas de la Procuraduría
i) Garantizar que siempre exista una persona
de la Niñez y la Adolescencia es responsable de:
designada para la atención del público y
a) Verificar que se cumpla con todos los que los usuarios sean atendidos de forma
lineamientos administrativos que sean pertinente, con celeridad y trato digno;
específicos por la Procuraduría General de j) Ver ificar que la citación, resguardo y
la Nación para sus dependencias y por el Área reproducción de datos estadísticos sea verídica
Administrativa de la Niñez y la Adolescencia; y acorde a los lineamientos establecidos por
b) Hacer las gestiones necesarias para garantizar la Coordinación Administrativa;
que existan recursos materiales, logísticos y k) Brindar la información estadística que sea
humanos que permitan el buen funcionamiento requerida por la Procuraduría General de
de las delegaciones técnicas de la Procuraduría la Nación, a todas sus dependencias o por
de la Niñez y la Adolescencia; la Procuraduría General de la Niñez y la
c) Verificar que los suministros se utilicen de Adolescencia;
forma racional por parte de los integrantes de l) Brindar la información que sea requerida por
las delegaciones técnicas de la Procuraduría
parte de la Unidad de Acceso a la Información
de la niñez y la Adolescencia;
Pública, obser vando siempre la garantía
d) Llevar el control de uso de sistemas de
de reser va de actuaciones e información
cómputo, formatos, hojas electrónicas o
sensible de niñas, niños y adolescentes; así
c) Que a pesar de que el reclamo del ejercicio de adolescentes. Las áreas de espera y entrevista serán
un derecho para el niño, niña o adolescente es adecuadas para la interacción familiar seguridad y
legítimo, existe representante con suficientes dignidad de los niños, niñas y adolescentes, cuidado
capacidades legales y socioculturales para siempre que no se confronte la víctima con el
responsabilizarse de la representación, gestión agresor.
y efectivo ejercicio del derecho de su hijo, hija
pupilo o representado; Artículo 47. Garantías mínimas a
d) Que el requerimiento, aunque constituya un
considerar para la atención de niños,
beneficio para el niño, niña o adolescente
niñas y adolescentes víctimas. Para la
pretenda la gestión de servicios de carácter
atención, representación convivencia con niños
privado del que brindan las fundaciones,
víctimas deberá considerarse como mínimo los
asociaciones no lucrativas o de beneficencia.
siguientes derechos:
Artículo 45. Procedimiento para el
a) Derecho a un trato digno y comprensivo;
archivo administrativo de la denuncia. Las
b) Derecho a la atención psicosocial previa,
unidades de Información, Investigación y Apoyo
durante las diligencias y posterior a los
Admirativo pasará inmediatamente la denuncia 9
procedimientos judiciales o administrativos;
clasificada para el archivo administrativo al
c) Derecho a la protección contra cualquier
Delegado Técnico de la Procuraduría de la Niñez
forma de discriminación;
y la Adolescencia, quien realizará lo siguiente:
d) Derecho a ser informado de las decisiones
que habrán de tomarse en todas las etapas
a) Verificará la procedencia de acuerdo a
del proceso administrativo o judicial;
criterios, lineamientos, directrices, protocolos
e) Derecho a ser escuchado y expresar su opinión
y manuales para confirmar si efectivamente
durante las diligencias o procedimientos
corresponde el archivo;
administrativos o judiciales;
b) Ordenará se comunique al denunciante de
f ) Derecho a una asesoría multidisciplinaria
la decisión con sus fundamentos por vía
eficaz, durante la diligencias o procedimientos;
telefónica u otros medios, de forma inmediata
g) Efectiva restitución de derechos y reparación
o en un plazo no mayor de setenta y dos
de daños;
horas,
h) Garantía de no repetición.
c) Si considera que no es procedente el archivo,
ordenará la referencia interna, externa o el
inicio de un procedimiento de investigación y Cada Delegación Técnica de la Procuraduría de
protección administrativa. la Niñez y la Adolescencia deberá contar con un
mecanismo de denuncias disponible para los niños,
niñas, adolescentes y sus familiares cuando no
CAPITULO II reciban la atención debida. El mecanismo de quejas
deberá contar con una línea de comunicación vía
Atención a la Victima y sus telefónica, electrónica u otros medios tecnológicos,
Familiares que sea atendida por el Área Técnica de la
Procuraduría de la Niñez y la Adolescencia.
Artículo 46. Espacios físicos adecuados
para los niños, niñas y adolescentes. Artículo 48. Durante la presentación
La procuraduría de la Niñez y la Adolescencia de la denuncia. Desde el ingreso e los niños,
adecuará sus instalaciones para garantizar espacios niñas o adolescentes a las instalaciones de la
físicos apropiados para la atención de niños, niñas y Procuraduría de la Niñez y la Adolescencia,
Artículo 75. Investigación preliminar Artículo 79. Plan de caso. El plan de caso
o exploratoria. Durante las investigaciones debe establecer una estrategia integral para la
preliminares los miembros de la Delegación Técnica protección especial del niño, niña o adolescente.
de la Procuraduría de la Niñez y la Adolescencia Deberá contener como mínimo:
se constituirá a las residencias, dependencias
y oficinas que estimen necesario; o contaran a) Identificación de la posible vulneración o
autoridades por cualquier medio de comunicación amenaza a los derechos del niño, niña o
posible, para obtener información solicitada, así adolescente;
mismo podrán tomar las decisiones de campo que b) Las acciones necesarias para la restitución
permitan la defensa efectiva de los derechos de del derecho o cese de la amenaza y sus
la niñez atendiendo a los principios y criterios responsabilidades;
de actuación contenidos en este reglamento y a c) La valoración de la opinión del niño sobre las
los principios de derechos de la niñez, derechos formas de restitución o cese de amenazas que
humanos y derechos fundamentales reconocidos se investigan;
en la Constitución Política de la República de d) La vía por la cual se restituirá el derecho y en
Guatemala, instrumentos internacionales vigentes caso de requerir acciones judiciales ante qué
y leyes ordinarias aplicables. Las decisiones órganos jurisdiccionales.
deberán ser coordinadas en lo posible con el
Delegado Técnico de la Procuraduría de la Niñez Artículo 80. Participación en las Juntas
y la Adolescencia por cualquier medio o vía de Multidisciplinarias de Protección. El día
comunicación disponible. y hora programado para la juna se reunirán los
integrantes de la Unidad de Gestión Administrativa
Artículo 76. Investigación Interins- o Judicial y otros actores, internos o externos,
titucional. Podrá solicitar a entidades públicas que sean convocados para el efecto. Cada uno
o privadas los elementos de investigación que de los par ticipantes hará una síntesis verbal de lo
estimen necesarios, en congruencia con el artículo investigado y si interpretación profesional o técnica.
121 de la Ley de Protección Integral de la Niñez y Deberá atenderse a la especialidad y experiencia
Adolescencia y de conformidad con la Ley de Libre de cada uno de los par ticipantes bajo el respeto
Acceso a la Información Pública cuando proceda. y tolerancia de las diferencias que pudieran surgir.
En caso de no existir unanimidad en las decisiones
Artículo 77. Documentación de las
asumidas se atenderá al interés superior del niño y
investigaciones preliminares. De todo lo
los derechos de la niñez y la adolescencia; pudiendo,
actuado se asentará una bitácora sumaria en la
quien lo estime conveniente asentar observaciones
que se hará constar el lugar, fecha y hora de las
disidentes con base en fundamentaciones lógicas,
acciones realizadas, los interlocutores, resultados
y compromisos adquiridos. legales y técnico-científicas.
a) Las razones que fundamentan la decisión; a) Los derechos que estima amenazados o
b) Atención a la opinión del niño de acuerdo a vulnerados;
su edad y madurez, así como la valoración del b) La vía procesal o vías procesales seleccionadas
interés superior del niño, niña o adolescente; para la restitución de derechos;
c) Los derechos del niño, niña o adolescente que c) Los argumentos a exponer, el fundamento legal
están siendo garantizados; y los elementos de convicción que sustentan
d) Acuerdos alcanzados entre individuos y la solicitud;
actores públicos o privados si fuera el caso; d) Las medidas a solicitar en audiencia.
e) Medios de verificación; Lo anterior se documentará conforme a
f ) La designación del responsable de verificar el lo establecido en el Ar tículo 82 de este
cumplimiento y; Reglamento.
Artículo 93. Archivo definitivo. Concluida b) Evitar o mitigar la revictimización que puede
la etapa de verificación de la medida, el Procurador producirse por su participación en el proceso;
de la Niñez y la Adolescencia procederá a archivar c) La reparación digna por los daños y perjuicios
en definitiva la investigación, asentando en forma que se hayan producido como consecuencia
sucinta lo siguiente: de un hecho delictivo en el que el niño, niña
o adolescente figura como víctima;
a) Cumplimiento de las medidas ordenadas d) La restitución de derechos, en la medida que
por el Juez en sentencia o en audiencia de el proceso penal lo permita;
conocimiento de hechos; e) Las garantías de no repetición de la vulneración
b) Los medios de verificación que lo demuestran; por par te del agresor.
c) Fundamentos que llevan a concluir que es
aconsejable el archivo del caso. Artículo 95. Intervención en las
audiencias, impulso e impugnaciones.
Podrá también archivar se el proceso de Para alcanzar los objetivos indicados en el artículo
investigación cuando ya se ha agotado los medios anterior, los abogados de la Procuraduría de la
de impugnación establecidos en la ley y han sido Niñez y la Adolescencia deberán par ticipar en las 9
resueltos en forma negativa por los órganos audiencias promoviendo los derechos del niño,
jurisdiccionales causando firmeza. El Delegado niña o adolescente, el respeto de sus garantías y la
Técnico accionará las garantías constitucionales, efectiva reparación de los daños; para ello deberán
cuando conjuntamente con el Procurador de la valerse de los recursos procesales y acciones que
Niñez y la Adolescencia lo estimen necesario, sean per tinentes para alcanzar el objetivo.
dependiendo de la gravedad de la vulneración del
derecho o la amenaza permanente. A rt í c u lo 9 6 . D o c u m e n t a c i ó n d e
diligencias. El abogado de la Procuraduría de
la Niñez y la Adolescencia que par ticipe en las
CAPÍTULO VIII
diligencias deberá dejar constancia del acta sucinta
Representación ante y grabaciones de audio y video que se registren
Juzgados Penales por parte de los órganos jurisdiccionales Además
en forma simple hará constar lo siguiente:
Artículo 94. Objeto de la representación
penal. En los casos en que el niño, niña o a) Identificación del órgano jurisdiccional y
adolescente víctima par ticipa en proceso penal referencias del proceso;
y no tienen representante legal conforme a lo b) Identificación de los niños, niñas o adolescentes
establecido en este reglamento, la Procuraduría de que par ticiparon en la audiencia
la Niñez y Adolescencia ejercerá su representación c) Objeto de la audiencia;
ante autoridades del sistema de justicia penal con d) Objetivos de la Delegación Técnica de la
los siguientes objetivos: Procuraduría de la Niñez y la Adolescencia
en la audiencia;
a) Respeto a los derechos, principios y garantías e) Argumento central utilizado para alcanzar los
procesales del niño víctima en todos los objetivos planteados y su fundamento legal;
procedimientos y diligencias que se realice, f ) Resolución judicial;
de acuerdo a este reglamento y directrices g) Medios de impugnación empleados en
específicas para el efecto; audiencia;
Notifiquese.
MARCO
NORMATIVO
NACIONAL
Reglamento de Gestión de Juzgados y Salas con Competencia en Materia de la Niñez y
233
Adolescencia y /o de Adolescentes e n Conflicto con la Ley Penal
CONSIDERANDO
CONSIDERANDO
CONSIDERANDO
POR TANTO:
ACUERDA:
Emitir el siguiente:
Como principio general las solicitudes y previsiones adolescentes en conflicto con la ley penal, sin
normativas serán resueltas y notificadas en audiencia, discriminación alguna, garantizando igualdad en el
salvo cuando la ley lo prohíba expresamente. respeto y observancia de sus derechos y garantías
procesales, independientemente del sexo, idioma,
ARTÍCULO 6. Celeridad, concentración y religión, origen nacional, étnico o social, posición
continuidad. La gestión del procedimiento deberá económica, discapacidad, o cualquier otra condición
desarrollarse dentro de los plazos que señala la ley, del niño, niña o adolescente, de sus padres o
concentrándose el mayor número de actuaciones representantes legales.
en el menor número de audiencias posibles y que
se celebrarán de forma continua. ARTÍCULO 9. Buena fe y colaboración con la
justicia. Las partes, sus representantes, abogados y
El Juez deberá impulsar de oficio todas aquellas todos los partícipes del proceso, colaborarán con
actuaciones que la ley le permita sin necesidad de la administración de justicia para la realización de
previo requerimiento o solicitud de parte. sus fines evitando entorpecer los procedimientos
mediante cualquier conducta o actuación ilícita o
Para el ejercicio de su función jurisdiccional deberá dilatoria
entenderse que los plazos fijados en la ley al tribunal
o juzgado son máximos, por lo que no es necesario SECCIÓN SEGUNDA
esperar su transcurso total. PRINCIPIOS PARA LA NIÑEZ Y
ARTÍCULO 7. Interés superior del niño, LA ADOLESCENCIA
niña o adolescente. En cualquier conflicto de
intereses que pueda originarse durante la gestión Artículo 10. No institucionalización. En todos
de los procesos de la niñez y la adolescencia o de los casos los jueces y juezas velarán porque el niño,
adolescentes en conflicto con la ley penal, deberá niña o adolescente no sea separado de sus padres
prevalecer el interés del niño, niña o adolescente. o responsables a menos que se determine que la
En toda resolución judicial, el juez o jueza deberá separación es necesaria en el interés superior del
fundamentar fácticamente la prevalencia del interés niño. En estos casos, deberá procurar la colocación
superior, observando este principio como criterio en modalidades de acogimiento familiar temporal.
rector y pauta interpretativa para la protección La institucionalización será excepcional.
o aplicación de justicia, en concordancia con la
Constitución Política de la República, los instrumentos En caso de aplicar excepcionalmente la
internacionales de los cuales forma parte el Estado institucionalización, el juez o jueza deberá procurar
de Guatemala y el ordenamiento jurídico del país. lo más pronto posible la integración social del niño,
niña o adolescente en un entorno de tipo familiar,
Cuando la decisión judicial implique el otorgamiento ordenando en la misma audiencia a la Procuraduría
de una medida de protección, medida cautelar o la General de la Nación, realizar las diligencias que
imposición de una sanción, el juez o jueza deberá permitan identificar el recurso familiar dentro del
observar el carácter excepcional y provisional de plazo legal, calendarizando en el acto la audiencia
la institucionalización o privación de libertad de los correspondiente.
niños, niñas y adolescentes.
ARTÍCULO 11. Victimización secundaria. Du-
ARTÍCULO 8. No discriminación. Todo niño, niña rante la tramitación del proceso se debe evitar
o adolescente será tratado durante la tramitación la realización de prácticas o procedimientos que
del proceso, de la niñez y la adolescencia o de revictimicen al niño, niña o adolescente, que les
cause estrés, daños o perjuicios psicológicos, Por lo tanto, el proceso estará a cargo de órganos
sociales o económicos como consecuencia especializados, integrados por personas debidamente
de entrevistas o declaraciones reiteradas, capacitadas en derechos humanos, derechos de la
interrogatorios repetidos, demoras prolongadas o niñez y adolescencia y sus problemáticas, orientando
innecesarias, la declaración o confrontación con su sus actuaciones y resoluciones con apego a los
agresor, personas relacionadas con este o personas principios, derechos y garantías de la materia
cuya presencia no sea esencial para el desarrollo especializada, particularmente los establecidos en la
del proceso y otros requerimientos legales Convención sobre los Derechos del Niño, tratados
intimidantes que puedan causarle repercusiones internacionales en materia de derechos humanos
a largo plazo. ratificados por Guatemala y en la Ley de Protección
Integral de la Niñez y la Adolescencia.
ARTÍCULO 12. Protección a la intimidad e
identidad. Se protegerá la intimidad e Identidad ARTÍCULO 15. Justicia restaurativa. El proceso
de todo niño, niña o adolescente durante la de adolescentes en conflicto con la ley penal es un
tramitación del proceso, para el efecto los proceso restaurativo, en el que la víctima y el ofensor
auxiliares judiciales y equipos técnicos deberán y, cuando sea conveniente, cualquier otro individuo
tomar las medidas pertinentes para restringir o miembro de la comunidad afectado por el delito,
de forma activa participan en la resolución de los
la publicación o divulgación de información
asuntos derivados del delito con la finalidad de lograr 10
que permita identificar a los niños, niñas o
la reparación material, emocional y simbólica del
adolescentes. daño, así como el restablecimiento de las relaciones
humanas y sociales afectadas.
ARTÍCULO 13. Derecho a participar y opinar.
Todo niño, niña o adolescente, tiene derecho En la aplicación de la justicia restaurativa se obser-
a par ticipar y emitir sus opiniones libremente varán los principios establecidos en tratados,
en sus propias palabras sobre las decisiones directrices, reglas internacionales de la materia, así
que le afecten en el curso del proceso, y que como las disposiciones legales que para el efecto
esos puntos de vista sean considerados de emitan las autoridades e instituciones competentes.
acuerdo a su edad, madurez y evolución de
su capacidad. ARTÍCULO 16. Protección a la intimidad e
identidad. Durante el proceso de adolescentes en
conflicto con la ley penal, los auxiliares judiciales y
SECCIÓN TERCERA equipo técnico velaran que la intimidad e identidad
PRINCIPIOS PARA del adolescente no sea lesionada, tomando las
ADOLESCENTES EN medidas per tinentes encaminadas a evitar la
CONFLICTO CON LA LEY divulgación por cualquier medio de la identidad
del adolescente acusado, procesado o sancionado
PENAL
y la de los miembros de su familia. La inobservancia
de este precepto será sancionada de acuerdo a lo
ARTÍCULO 14. Principio de justicia espe- establecido en el artículo 154 de la Ley de Protección
cializada. El proceso de adolescentes en conflicto Integral de la Niñez y Adolescencia.
con la ley penal se fundamenta en la par ticular
situación de desarrollo de las y los adolescentes y ARTÍCULO 17. Principio de Confidencialidad.
en el reconocimiento de que poseen necesidades La información contenida en la carpeta judicial
especiales. de las y los adolescentes sometidos al proceso
de conflicto con la ley penal será confidencial, los inminente, el juez o jueza inmediatamente podrá
auxiliares judiciales velarán por el cumplimiento celebrar audiencia, con el objeto de ordenar las
de este principio, restringiendo el acceso a las medidas de protección que considere pertinentes a
carpetas judiciales a personas ajenas al proceso. efecto de constatar y garantizar la vida e integridad
Las audiencias del proceso serán reser vadas. del niño, niña o adolescente.
Esta restricción no aplica a las instituciones o
dependencias que por imperativo legal deben ARTÍCULO 20. Primeras actuaciones.
intervenir en las distintas etapas del proceso, de En caso de denuncia interpuesta sin presencia
conformidad con la Ley de Protección Integral de del niño o adolescente se señalará de inmediato
la Niñez y Adolescencia. audiencia de conocimiento de los hechos y se
comunicará con la Procuraduría de la Niñez y la
El objeto de este principio, es evitar juicios Adolescencia de la Procuraduría General de la
anticipados que entorpezcan e imposibiliten la Nación para el inicio de la investigación, para el
reinserción y resocialización del adolescente efecto la persona que reciba la denuncia queda
derivados de la estigmatización que produce la obligada a verificar que en la misma se incluya la
publicación y exposición social de la identidad y información suficiente que permita la utilización
los hechos atribuidos al adolescente. de medios expeditos de comunicación para hacer
las convocatorias, citaciones, y/o recordatorios
Este principio no exime de responsabilidad a los que fueran necesarios, así como información
auxiliares judiciales y equipos técnicos de actualizar que permita identificar circunstancias específicas
el sistema informático, de conformidad con el relativas al idioma materno o de discapacidad,
ar tículo 46 de este reglamento. con el objeto de garantizar la celebración de
la audiencia Presente el niño o adolescente, se
ARTÍCULO 18. La privación de libertad procederá inmediatamente a oírlo, tomándose
provisional como medida excepcional. su declaración a través de la correspondiente
La privación de liber tad provisional tiene el entrevista, dictándose la medida cautelar oportuna,
carácter excepcional y esta procederá únicamente si procede, y fijando la fecha de la audiencia de
en los casos previstos en el ar tículo 182 de la Ley conocimiento de los hechos, notificándole a las
Protección Integral de la Niñez y Adolescencia. par tes. Posteriormente y de forma inmediata se
Por lo tanto, no podrá ordenarse con fines comunicará a la Procuraduría de la Niñez y la
punitivos, en razón de la necesidad de impedir que Adolescencia de la Procuraduría General de la
cometa nuevo delito o por considerarla necesaria Nación para el inicio de la investigación.
para fines de protección o educación.
En todos los casos en que existieren indicios de
la comisión de un hecho delictivo en contra del
CAPÍTULO III niño o adolescente, se cer tificará lo conducente
GESTIÓN DEL PROCESO DE adjuntando todas las actuaciones efectuadas
LA NIÑEZ Y ADOLESCENCIA a la Oficina de Atención Permanente del
Ministerio Público, en donde exista, o a la Fiscalía
AMENAZADA O VIOLADA EN correspondiente.
SUS DERECHOS HUMANOS
En todos y cada uno de los procesos de
protección el juzgador deberá de oír al niño, niña
ARTÍCULO 19. Audiencias cautelares.
o adolescente, de conformidad a la autonomía
En aquellos casos en los que la integridad física o
progresiva de los mismos.
la vida del niño, niña o adolescente esté en riesgo
Nación deberá ser comunicada al Procurador En caso de flagrancia en horario inhábil, el ado-
General, para el procedimiento disciplinario
lescente deberá ser presentado inmediatamente
correspondiente, así como la cer tificación de
ante Juez con competencia para resolver su
lo conducente a donde corresponda, y en caso
situación jurídica, enviando a la primera hora
de que fueren lo padres o tutores, para que se
hábil del día siguiente lo actuado al Juzgado
decrete la representación legal del niño, niña o
con competencia en materia de Adolescentes
adolescente.
en Conflicto con la Ley Penal o al juzgado de
paz penal competente, sin perjuicio de ordenar
La incomparecencia deberá justificarse, acre-
la práctica de las diligencias que sean necesarias
ditando la misma por lo menos tres días antes a
la fecha de celebración de la audiencia, debiendo para el esclarecimiento del caso. En los casos en
ser reprogramada y comunicada inmediatamente donde exista Unidad de Gestión e Información de
la Niñez y Adolescencia, deberá ser remitido a esta
para la asignación aleatoria del juzgado.
CAPÍTULO IV
GESTIÓN DEL PROCESO En el caso de un adolescente conducido y puesto a
disposición de Juez en horario inhábil, se procederá
DE ADOLESCENTES EN de conformidad con el párrafo anterior.
CONFLICTO CON LA LEY
PENAL La secretaría de la judicatura que conoce a 10
prevención deberá mantener comunicación,
ARTÍCULO 30. Objetivos del proceso periódica, con la secretaría o administración del
de adolescentes en conflicto con la ley juzgado especializado, para facilitar la coordinación
penal. Los objetivos fundamentales del proceso intrainstitucional en el traslado de la carpeta judicial
de adolescentes en conflicto con la ley penal son: y la calendarización de audiencias en coordinación
la reinserción y resocialización del adolescente, con la unidad de comunicaciones de cada órgano
el bienestar social y formación integral del jurisdiccional.
adolescente y la proporcionalidad de la sanción
de acuerdo a las circunstancias del adolescente ARTÍCULO 32. Actuaciones en Etapa
infractor y del delito. Toda sanción que se imponga Intermedia. Inmediatamente de dictado el
a los adolescentes infractores, no solo debe auto de aper tura a juicio, el juez o jueza citará
basarse en el análisis de la gravedad del delito, a las par tes para que dentro del plazo de ley
sino también en las circunstancias personales del ofrezcan sus respectivos medios de prueba; para el
adolescente. efecto, finalizada la audiencia intermedia, la Unidad
de Audiencias deberá entregar a las par tes los
ARTÍCULO 31. Actuaciones. En caso de formatos preestablecidos para el ofrecimiento de
denuncia interpuesta en contra de un adolescente la prueba respectiva.
se comunicará inmediatamente al Ministerio
Público para el inicio de la investigación, procurando ARTÍCULO 33. Competencia de Juzgados
incluir la información que permita la utilización de de Paz. Además de las atribuciones que la Ley
medios expeditos de comunicación para hacer específica de la materia señala para los juzgados
las convocatorias, citaciones, y/o recordatorios de paz en materia de Adolescentes en Conflicto
que fueran necesarios, así como información con la Ley Penal, deberán coordinar el envío
que permita identificar circunstancias específicas de las actuaciones que a prevención conozcan
relativas al idioma materno, de discapacidad o dentro del plazo de ley al Juzgado de Primera
cualquier otra circunstancia si fuere el caso. Instancia de Adolescentes en Conflicto con la
Ley Penal que corresponda, evitando retrasos de la Niñez y Adolescencia, de la forma siguiente:
innecesarios, incluyendo la información de las
par tes que permita el uso de medios expeditos 1. Conocer a prevención en donde no exista
juzgado especializado o éste se encuentre
de comunicación para hacer las convocatorias,
cerrado por razones de horario, y ordenar
citaciones y/o recordatorios que fueran necesarios.
las primeras diligencias.
En ningún caso los jueces y juezas de paz con
2. Resolver en caso de flagrancia presentación
competencia en materia de Adolescentes en
de la dolescente a quien sele atribuya la
conflicto con la ley penal podrán privar de la
comisión de un hecho calificado como delito,
libertad por delitos cuya sanción no supere los tres la situación jurídica y procesal de éste, y
años de privación de libertad de conformidad con ordenar las primeras diligencias.
el ar tículo 103 literal B. de la Ley de Protección 3. Conocer y resolver los hechos que deben
Integral de la Niñez y Adolescencia. juzgarse por el procedimiento específico del
juicio de faltas, según lo dispuesto en el artículo
ARTÍCULO 34. Audiencias privilegiadas 103.B.a de la Ley de Protección Integral de
en materia de adolescentes en conflicto Niñez y Adolescencia.
con la ley penal. Los Juzgados de Primera
Instancia con competencia en materia de Todo lo anterior se efectuará de forma inmediata
Adolescentes en Conflicto con la Ley Penal, con independencia de la remisión del expediente
deberán reservar en su agenda única de audiencias, a otro órgano jurisdiccional con competencia en
espacios de tiempo suficientes, dentro de la la materia.
calendarización previa, para incluir de forma
inmediata aquellos actos procesales que por su ARTÍCULO 37. Audiencias. En vir tud del
naturaleza sean de carácter urgente, definitivo o principio de continuidad de audiencias y en
irreproducible o, simplemente, no admitan dilación. cumplimiento de la garantía de oralidad contenida
en el artículo 142 de la Ley de Protección Integral
ARTÍCULO 35. Elaboración del Plan de la Niñez y Adolescencia, se concentrará el
Individual y Proyecto Educativo. Firme procedimiento en tres audiencias cuya fecha y
la sentencia el Juzgado de Primera Instancia de hora de celebración será fijada en la anterior.
Adolescentes en Conflicto con la ley Penal, enviará
a la primera hora hábil del día siguiente y por En la audiencia intermedia se resolverá ordenando
el medio más expedito copia de la sentencia a la presentación del escrito de prueba, en el
la Secretaría de Bienestar Social, para que esta formato correspondiente, en un plazo de cinco
elabore el Plan Individual y Proyecto Educativo, días y señalando para el sexto día la audiencia de
apercibiendo que el mismo deberá ser remitido ofrecimiento de prueba en la que se resolverá y
dentro del plazo establecido por el artículo 256 notificará a las partes la admisión o no de la misma
de la Ley de Protección Integral de la Niñez y y se fijará fecha y citará a los intervinientes, con las
Adolescencia. prevenciones respectivas, a la audiencia de debate
a celebrar en un plazo de diez días, para el efecto
ARTÍCULO 36. Conocimiento a pre- el Juzgado deberá, en audiencia, conminar al fiscal
vención. Los Juzgados con competencia en y defensa para que hagan llegar sus medios de
materia de Adolescentes en Conflicto con la ley prueba personal al debate y con ello se asegure
penal deberán responder de forma inmediata y la presencia de los testigos y peritos, propuestos
según lo dispuesto en la Ley de Protección Integral por las partes, en el juicio.
ARTÍCULO 38. Conciliación. La conciliación Si las par tes solicitaran audiencia de revisión, de
podrá solicitarse voluntariamente, hasta antes del forma extraordinaria, esta deberá calendarizarse
inicio del debate, y, siempre que existan indicios inmediatamente, sin importar que aún no hubiere
de la participación del adolescente en el hecho, el transcurrido el plazo de los tres meses.
juez deberá previamente cerciorarse de que no
concurra ninguna de las causas siguientes: ARTÍCULO 40. Remisión de actuaciones.
Firme la sentencia y aprobado el Plan Individual y
1. Violencia grave contra las personas en el hecho Proyecto Educativo, la documentación y actuaciones
imputado. Para tales efectos se entenderá que que se cer tificarán y remitirán a la primera hora
existe violencia grave en los delitos contra hábil del día siguiente al Juzgado de Control de
la vida, contra la integridad física y contra la Ejecución de Medidas para Adolescentes en
liber tad individual o sexual de las personas; Conflicto con la Ley Penal que corresponda, son:
2. Causales excluyentes de responsabilidad; y,
3. Vulneración del interés superior del ado- a) Sentencia firme;
lescente sindicado b) Plan Individual y Proyecto Educativo;
c) Notificacionesalaspartes;
Cuando la conciliación sea instada de oficio d) Hoja de remisión que contenga: Información
operarán los mismos limitantes del apar tado que permita la comunicación, por medios 10
anterior así como en la promovida ante el Juzgado expeditos, con los sujetos procesales, y;
de Paz, cuando éste conozca a prevención, y para e) En los casos en donde se imponga la sanción
la autorización de la misma. de privación de libertad, deberá indicarse el
inicio de la misma para verificar el cómputo
ARTÍCULO 39. Control de ejecución. correspondiente, incluyendo las interrupciones
Firme la sentencia, esta se remitirá de inmediato que se hayan producido a la medida cautelar
a la Secretaría de Bienestar Social de la Presidencia de privación de liber tad.
de la República para la elaboración del Plan
individual y Proyecto Educativo. El juzgado de primera instancia procederá
de conformidad con el ar tículo 50 de este
Una vez aprobado por el juez o jueza el Plan reglamento, luego del envío de las actuaciones
Individual y Proyecto Educativo, este podrá ser correspondientes.
reformado en atención al interés superior de el/la
adolescente. El alcance de la reforma para el control ARTÍCULO 41. Revisión Periódica. Du-
de la ejecución comprenderá la modificación al rante el control de la ejecución, la sanción
Plan Individual y Proyecto Educativo, quedando o sanciones impuestas podrán confirmar se,
excluida cualquier modificación a la sentencia o modificar se o revocar se, de acuerdo a las
responsabilidad penal del sancionado. necesidades físicas, psíquicas, educativas o de otra
índole del adolescente, debiendo tener en cuenta
Las audiencias de revisión se deberán celebrar la evolución de las capacidades del adolescente.
cada tres meses y tendrán como finalidad revocar,
confirmar o modificar la sanción, mediante Las audiencias de revisión se celebrarán en el
resolución y notificación dictada de viva voz en el plazo establecido en el ar tículo 39 del presente
acto, debiendo, a su vez, notificar a las partes de la reglamento.
fecha y hora que tendrá lugar la próxima audiencia.
El incumplimiento constituirá falta de conformidad En el caso de la apelación, se invitará a las par tes
con la Ley del Servicio Civil del Organismo Judicial, a señalar lugar para recibir notificaciones dentro
debiendo el/la secretario/a del despacho hacerlo del perímetro de ubicación de la Sala de la Cor te
del conocimiento a los órganos competentes para de Apelaciones de la Niñez y Adolescencia,
los efectos sancionatorios correspondientes. en vir tud del principio de colaboración con la
Justicia. Principio que también será aplicable a los
ARTÍCULO 47. Uso de medios tecno- juzgados de adolescentes en conflicto con la ley
lógicos. Con el objeto de evitar la victimización penal cuando conozcan los recursos de apelación
secundaria y proteger el derecho de participación interpuestos en contra de las sentencias dictadas
y opinión de los niños, niñas o adolescentes, el por el Juez de Paz.
órgano jurisdiccional especializado deberá utilizar
los medios tecnológicos o audiovisuales necesarios Si la resolución apelada no pone fin al procedimiento,
que garanticen la fidelidad e integralidad de la se resolverá sin audiencia en un plazo de tres días,
declaración y el adecuado ejercicio de los contados a par tir del momento de ingreso del
derechos procesales de las par tes. Para el efecto memorial a la Sala de la Cor te de Apelaciones de
se utilizarán los acuerdos, protocolos o manuales la Niñez y Adolescencia, notificándose en el lugar
que regulen la declaración o entrevista por medios designado.
tecnológicos audiovisuales sin afectar las garantías
fundamentales. Cuando la resolución pusiera fin al procedimiento, 10
se citará a las par tes a una audiencia dentro de
ARTÍCULO 48. Archivo de procesos. los siguientes cinco días, notificándoles dentro de
En los Juzgados con competencia en Adolescentes la propia audiencia.
en conflicto con la ley penal, el archivo de
expedientes en trámite estará a cargo de la Unidad Excepcionalmente la audiencia podrá celebrarse
de Atención al Público. dentro de los diez días, únicamente por razón de
la distancia. Se rechazará in limine la interposición
En los Juzgados con competencia en Niñez y de recursos que no estén contenidos en la Ley
Adolescencia amenazada o violada en sus derechos, de Protección Integral de la Niñez y Adolescencia.
deberá crearse un archivo de expedientes en Cuando el interponente no establezca los
trámite y un archivo de expedientes para ejecución motivos que fundamentan el recurso, se aplicará
y monitoreo de la medida de protección dictada. supletoriamente el plazo establecido en el artículo
Ambos archivos estarán a cargo de la Unidad de 399 del Código Procesal Penal
Atención al Público.
ARTÍCULO 50. Procesos fenecidos. Los
ARTÍCULO 49. Recursos. La interposición procesos fenecidos que se encuentren físicamente
de los recursos de reposición o revocatoria se en la sede del juzgado especializado, deberán ser
hará inmediatamente dentro de la propia audiencia remitidos, periódicamente, al Archivo General de
en forma verbal, debiéndose también de resolver Tribunales por el/la secretario/a del despacho
y notificar en ese momento y forma. en coordinación con la Unidad de Atención al
Público, debiendo llevar el control del inventario
Cuando procediere el recurso de revocatoria, se de procesos enviados.
podrá hacer por escrito dentro de las cuarenta y
ocho horas siguientes, señalándose, dentro de las
próximas veinticuatro horas, la audiencia para la
notificación de la resolución respectiva.
el Secretario del Juzgado quien será la máxima 10. Realizar acciones de planeación, dirección,
autoridad administrativa del despacho judicial coordinación, control, evaluación periódica de
y deberá ubicarse en un lugar en donde pueda las funciones administrativas del personal a su
mantener contacto visual con todo el personal. cargo y aplicación de medidas de disciplina
interna cuando corresponda, para la efectiva
Dentro de las atribuciones principales están las administración del despacho judicial, debiendo
siguientes: documentarlas de forma breve y sencilla;
11. Decidir todo lo relativo al personal a su cargo,
1. Integrar las unidades administrativas y verificar en cuanto a permisos (hasta por cinco días
su funcionalidad; hábiles), sustitución, licencias y todo aquello
2. Coordinar con la Secretaría de Protección para que sea inherente al manejo del recurso
la Niñez y Adolescencia y Justicia Penal Juvenil humano del despacho judicial y en su caso,
respecto al cumplimiento de las funciones que comunicar a donde corresponde, y;
deberá desempeñar el personal técnico del 12. Tramitar todo lo relativo a amparos, exhi-
despacho (en las áreas de Psicología, Trabajo biciones personales, inconstitucionalidades y
Social y Pedagogía, así como el personal que antejuicios, y realizar los informes que sean
integra el área lúdica) quienes dependerán necesarios en esta materia (si fuere el caso);
de la Secretaría de Protección para la Niñez 13. Emitir las constancias y cer tificaciones de los
y Adolescencia y Justicia Penal Juvenil, pero documentos que le sean requeridas; 10
al ser vicio de los órganos jurisdiccionales 14. Apoyar y colaborar en casos excepcionales
asignados, en vir tud de lo cual estarán sujetos con las demás unidades de trabajo cuando sea
al jefe administrativo del despacho. necesario, para garantizar un servicio efectivo
3. Velar por la efectiva prestación de los servicios y continuo;
comunes. Tendrá a su cargo los ser vicios 15. Y todas aquellas funciones que le asigne la
administrativos de apoyo a la función judicial Cor te Suprema de Justicia por medio de
y la coordinación intra e interinstitucional; manuales, circulares o reglamentos.
4. Llevar el registro de asistencia del personal
y pasantes del juzgado y tomar las medidas En la administración del despacho, el Juez se
disciplinarias cuando corresponda; limitará a coordinar con el Secretario aquellas
5. Evaluar el desempeño anual del personal a su acciones relacionadas con la función jurisdiccional,
cargo y remitirlo a donde corresponde en el con el único propósito de garantizar una respuesta
tiempo establecido para el efecto, según los judicial inmediata.
instrumentos proporcionados por la Gerencia
de Recursos Humanos; ARTÍCULO 55. Unidad de Atención al
6. Llevar e lcontrol de las tarjetas de respon- Público. El despacho judicial contará con una
sabilidad del personal del despacho; Unidad de Atención al Público, la cual deberá estar
7. Depur ar anualmente el inventar io del ubicada al ingreso del juzgado, y tendrá dentro de
mobiliario y equipo del juzgado, identificando otras atribuciones las siguientes:
los enseres en mal estado para su devolución
correspondiente; 1. Atender a las personas usuarias del sistema
8. Custodiar las llaves y sellos del despacho de justicia y brindar la información requerida;
judicial; 2. Ingresar y ubicar a las par tes, y otras
9. Atender e informar a usuarios y público en personas que intervienen, en el lugar que les
general, en ausencia de el/la asistente de la corresponde, función que debe ser coordinada
Unidad de Atención al Público; con la Unidad de Audiencias;
ARTÍCULO 59. Psicología. Tendrán las ARTÍCULO 60. Trabajo Social. Tendrán
siguientes atribuciones: las siguientes atribuciones:
1. Permanecer al ser vicio de los órganos 1. Permanecer al ser vicio de los órganos
jurisdiccionales asignados, de acuerdo a las jurisdiccionales asignados, de acuerdo a las
necesidades del juzgado y sujetos al jefe necesidades del juzgado y sujetos al jefe
administrativo del despacho. administrativo del despacho.
4. Cuidar, limpiar y atender a los niños ,niñas y Dicha unidad tendrá a su cargo el apoyo a los
adolescentes que se encuentren en el área órganos jurisdiccionales que tengan competencia
lúdica del juzgado; en materia de Adolescentes en conflicto con la
5. Llevar un registro de entradas y salidas de los Ley Penal con sede en la ciudad de Guatemala.
niños, niñas ya doles centesal área lúdica del La Unidad de Gestión e Información deberá realizar
juzgado. Así como de los padres, encargados las siguientes funciones dentro de la competencia
o institución que lo presenta y retira del área territorial establecida:
lúdica;
6. Entregar al niño, niña o adolescente a losp 1. Atención al público;
adres,tutores,encargadosoala persona que por 2. Recepción breve de datos, registro e inmediata
orden judicial corresponda, cuando finalice la asignación al Juzgado respectivo; y,
audiencia y; 3. Coordinación y distribución de los procesos
7. Coordinar con la /el psicóloga /o del juzgado, de Adolescentes en Conflictos con la Ley Penal
el traslado del NNA a las a la de circuito a los profesionales de los equipos técnicos de
cerrado cuando llegue el momento de realizar apoyo de los Jueces de Niñez y Adolescencia.
la entrevista correspondiente, así como su
retorno al área lúdica ARTÍCULO 65. Coordinación. El Presidente
8. Todas aquellas funciones que le asigne la Corte del Organismo Judicial impulsará y coordinará con
la Cámara Penal y la Cámara Civil de la Cor te 10
Suprema de Justicia por medio de manuales,
circulares o reglamentos. Suprema de Justicia, todas las acciones necesarias
para implementar y ejecutar las disposiciones del
ARTÍCULO 63. Otras funciones. Las fun- presente Reglamento, para el logro efectivo de las
ciones descritas en el Capítulo VII y VIII del actividades jurisdiccionales de los/las funcionarios/
presente Reglamento, constituyen las funciones as judiciales y las actividades administrativas del
inherentes y representativas de cada puesto, y no personal auxiliar y técnico del despacho judicial.
limitan ni restringen las funciones desarrolladas
en los manuales de funciones para los juzgados ARTÍCULO 66. Instructivos. El Presidente
de: primera instancia con competencia en materia del Organismo Judicial emitirá, en un plazo máximo
de la niñez la adolescencia y de adolescentes en de treinta días, el manual de funciones para la
conflicto con la ley penal y de control de ejecución efectiva aplicación del presente reglamento y,
de medidas para adolescentes en conflicto con la dentro de un plazo máximo de diez meses, el
ley penal. manual de procedimientos, ambos contados
a par tir de la entrada en vigencia del presente
reglamento.
CAPÍTULO IX
DISPOSICIONES ARTÍCULO 67. Formación. La Unidad de
TRANSITORIAS Y Capacitación Institucional deberá incluir en sus
FINALES programas de formación el contenido del presente
reglamento y los instructivos que se deriven.
MARCO
NORMATIVO
INTERNACIONAL
257
Convención Sobre los Derechos del Niño
20 DE NOVIEMBRE DE 1989
modelo para la salud, la supervivencia y el progreso Sin embargo, todavía queda mucho por hacer para
de toda la sociedad humana. crear un mundo apropiado para la infancia.
La Convención, como primera ley internacional Los progresos han sido desiguales, y algunos países se
sobre los derechos de los niños y niñas, es de encuentran más retrasados que otros en la obligación
carácter obligatorio para los Estados firmantes. de dar a los derechos de la infancia la importancia
Estos países informan al Comité de los Derechos del que merecen. Y en varias regiones y países, algunos
Niño sobre los pasos que han adoptado para aplicar de los avances parecen estar en peligro de retroceso
lo establecido en la Convención. debido a las amenazas que suponen la pobreza, los
conflictos armados y el VIH/SIDA.
Es también obligación del Estado adoptar las medidas
necesarias para dar efectividad a todos los derechos Todos y cada uno de nosotros tenemos una función
reconocidos en la Convención. que desempeñar para asegurar que todos los niños
y niñas disfruten de su infancia.
Una Convención sobre los derechos del niño
era necesaria porque aún cuando muchos países La misión de UNICEF consiste en proteger los
tenían leyes que protegían a la infancia, algunos no derechos de niños y niñas, para contribuir a resolver
las respetaban. Para los niños esto significaba con sus necesidades básicas y ampliar sus oportunidades
frecuencia pobreza, acceso desigual a la educación, a fin de que alcancen su pleno potencial. Para ello,
abandono. Unos problemas que afectaban tanto a UNICEF se rige bajo las disposiciones y principios de
los niños de los países ricos como pobres. la Convención sobre los Derechos del Niño.
PREÁMBULO
El Preámbulo recuerda los principios fundamentales de las Naciones Unidas y las disposiciones
precisas de algunos tratados y declaraciones relativos a los derechos del hombre; reafirma
la necesidad de proporcionar a los niños cuidado y asistencia especiales en razón de su
vulnerabilidad; subraya de manera especial la responsabilidad primordial de la familia por
lo que respecta a la protección y la asistencia, la necesidad de una protección jurídica y no
jurídica del niño antes y después del nacimiento, la importancia del respeto de los valores
culturales de la comunidad del niño y el papel crucial de la cooperación internacional para
que los derechos del niño se hagan realidad.
PREÁMBULO 11
Los Estados Par tes en la presente Convención, sin distinción alguna, por motivos de raza, color,
Considerando que, de conformidad con los principios sexo, idioma, religión, opinión política o de otra
proclamados en la Carta de las Naciones Unidas, índole, origen nacional o social, posición económica,
la libertad, la justicia y la paz en el mundo se basan nacimiento o cualquier otra condición.
en el reconocimiento de la dignidad intrínseca y
de los derechos iguales e inalienables de todos los Recordando que en la Declaración Universal
miembros de la familia humana. de Derechos Humanos las Naciones Unidas
proclamaron que la infancia tiene derecho a cuidados
y asistencia especiales.
Teniendo presente que los pueblos de las Naciones
Unidas han reafirmado en la Carta su fe en los
Convencidos de que la familia, como grupo
derechos fundamentales del hombre y en la dignidad fundamental de la sociedad y medio natural para el
y el valor de la persona humana, y que han decidido crecimiento y el bienestar de todos sus miembros, y
promover el progreso social y elevar el nivel de vida en particular de los niños, debe recibir la protección
dentro de un concepto más amplio de la libertad. y asistencia necesarias para poder asumir plenamente
sus responsabilidades dentro de la comunidad.
Reconociendo que las Naciones Unidas han
proclamado y acordado en la Declaración Universal Reconociendo que el niño, para el pleno y armonioso
de Derechos Humanos y en los pactos internacionales desarrollo de su personalidad, debe crecer en el seno
de derechos humanos, que toda persona tiene de la familia, en un ambiente de felicidad, amor y
todos los derechos y libertades enunciados en ellos, comprensión.
Reconociendo que en todos los países del mundo hay niños que viven
en condiciones excepcionalmente difíciles y que esos niños necesitan
especial consideración.
PARTE I
ARTÍCULO 3.
1. En todas las medidas concernientes a los
INTERÉS SUPERIOR DEL NIÑO niños que tomen las instituciones públicas
Todas las medidas respecto del niño deben o privadas de bienestar social, los tribunales,
estar basadas en la consideración del las autoridades administrativas o los órganos
interés superior del mismo. Corresponde al legislativos, una consideración primordial a que
Estado asegurar una adecuada protección se atenderá será el interés superior del niño.
y cuidado, cuando los padres y madres, u 2. Los Estados Partes se comprometen a asegurar
al niño la protección y el cuidado que sean
otras personas responsables, no tienen
necesarios para su bienestar, teniendo en
capacidad para hacerlo. cuenta los derechos y deberes de sus padres,
tutores u otras personas responsables de
él ante la ley y, con ese fin, tomarán todas
las medidas legislativas y administrativas
adecuadas.
ARTÍCULO 8.
PRESERVACIÓN DE LA IDENTIDAD 1. Los Estados Partes se comprometen a respetar
Es obligación del Estado proteger y, si es el derecho del niño a preservar su identidad,
necesario, restablecer la identidad del niño, incluidos la nacionalidad, el nombre y las
si éste hubiera sido privado en parte o en relaciones familiares de conformidad con la ley
todo de la misma (nombre, nacionalidad y sin injerencias ilícitas.
vínculos familiares). 2. Cuando un niño sea privado ilegalmente de
algunos de los elementos de su identidad o de
todos ellos, los Estados Partes deberán prestar
la asistencia y protección apropiadas con miras
a restablecer rápidamente su identidad.
ARTÍCULO 10.
REUNIFICACIÓN FAMILIAR 1. De conformidad con la obligación que incumbe
Es derecho de los niños y sus padres y a los Estados Partes a tenor de lo dispuesto en
madres salir de cualquier país y entrar en el el párrafo 1 del artículo 9, toda solicitud hecha
propio, con miras a la reunificación familiar por un niño o por sus padres para entrar en
o el mantenimiento de la relación entre un Estado Parte o para salir de él a los efectos
unos y otros. de la reunión de la familia será atendida por los
Estados Partes de manera positiva, humanitaria
y expeditiva. Los Estados Partes garantizarán,
además, que la presentación de tal petición no
traerá consecuencias desfavorables para los
peticionarios ni para sus familiares.
ARTÍCULO 11.
RETENCIONES Y 1. Los Estados Partes adoptarán medidas para
TRASLADOS ILÍCITOS luchar contra los traslados ilícitos de niños al
Es obligación del Estado adoptar las extranjero y la retención ilícita de niños en el
medidas necesarias para luchar contra los extranjero.
traslados ilícitos y la retención ilícita de 2. Para este fin, los Estados Partes promoverán
niños en el extranjero, ya sea por su padre la concer tación de acuerdos bilaterales o
o su madre, ya sea por una tercera persona. multilaterales o la adhesión a acuerdos existentes.
ARTÍCULO 12.
OPINIÓN DEL NIÑO 1. Los Estados Partes garantizarán al niño que esté
El niño tiene derecho a expresar su opinión en condiciones de formarse un juicio propio el
y a que ésta se tenga en cuenta en todos derecho de expresar su opinión libremente en
los asuntos que le afectan. todos los asuntos que afec tan al niño, teniéndose
debidamente en cuenta las opiniones del niño,
en función de la edad y madurez del niño.
2. Con tal fin, se dará en par ticular al niño
opor tunidad de ser escuchado, en todo
procedimiento judicial o administrativo que
afecte al niño, ya sea directamente o por
11
medio de un representante o de un órgano
apropiado, en consonancia con las normas de
procedimiento de la ley nacional.
ARTÍCULO 13
OPINIÓN DEL NIÑO 1. El niño tendrá derecho a la liber tad de
El niño tiene derecho a expresar su opinión expresión; ese derecho incluirá la libertad de
y a que ésta se tenga en cuenta en todos buscar, recibir y difundir informaciones e ideas
los asuntos que le afectan. de todo tipo, sin consideración de fronteras, ya
sea oralmente, por escrito o impresas, en forma
artística o por cualquier otro medio elegido por
el niño.
2. El ejercicio de tal derecho podrá estar sujeto a
ciertas restricciones, que serán únicamente las
que la ley prevea y sean necesarias:
a) Para el respeto de los derechos o la
LIBERTAD DE PENSAMIENTO, reputación de los demás; o
CONCIENCIA Y RELIGIÓN b) Para la protección de la seguridad nacional
El niño tiene derecho a la liber tad de o el orden público o para proteger la
pensamiento, de conciencia y de religión salud o la moral públicas.
bajo la dirección de su padre y su madre,
y de conformidad con las limitaciones ARTÍCULO 14
prescritas por la ley. 1. Los Estados Partes respetarán el derecho del
ARTÍCULO 19.
PROTECCIÓN CONTRA 1. Los Estados Partes adoptarán todas las medidas
LOS MALOS TRATOS legislativas, administrativas, sociales y educativas
Es obligación del Estado proteger a apropiadas para proteger al niño contra toda
los niños de todas las formas de malos forma de perjuicio o abuso físico o mental,
tratos perpetradas por padres, madres o descuido o trato negligente, malos tratos o
cualquiera otra persona responsable de su explotación, incluido el abuso sexual, mientras
cuidado, y establecer medidas preventivas el niño se encuentre bajo la custodia de los
y de tratamiento al respecto. padres, de un representante legal o de cualquier
otra persona que lo tenga a su cargo.
2. Esas medidas de protección deberían
comprender, según corresponda, porcedimientos
eficaces para el establecimiento de programas
sociales con objeto de proporcionar la asistencia
necesaria al niño y a quienes cuidan de él, así
como para otras formas de prevención y
para la identificación, notificación, remisión
a una institución, investigación, tratamiento y
observación ulterior de los casos antes descritos
de malos tratos al niño y, según corresponda, la
intervención judicial.
ARTÍCULO 21.
ADOPCIÓN Los Estados Partes que reconocen o permiten el
En los Estados que reconocen y/o permiten sistema de adopción cuidarán de que el interés
la adopción, se cuidará de que el interés superior del niño sea la consideración primordial y:
superior del niño sea la consideración
primordial y de que estén reunidas todas a) Velarán por que la adopción del niño sólo sea
las garantías necesarias para asegurar autorizada por las autoridades competentes, las
que la adopción sea admisible así como que determinarán, con arreglo a las leyes y a
las autorizaciones de las autoridades los procedimientos aplicables y sobre la base
competentes. de toda la información pertinente y fidedigna,
que la adopción es admisible en vista de la
situación jurídica del niño en relación con sus
padres, parientes y representantes legales y que,
cuando así se requiera, las personas interesadas
hayan dado con conocimiento de causa su
consentimiento a la adopción sobre la base del
asesoramiento que pueda ser necesario;
b) Reconocerán que la adopción en otro país
puede ser considerada como otro medio de
cuidar del niño, en el caso de que éste no pueda 11
ser colocado en un hogar de guarda o entregado
a una familia adoptiva o no pueda ser atendido
de manera adecuada en el país de origen;
c) Velarán por que el niño que haya de ser
adoptado en otro país goce de salvaguardias y
normas equivalentes a las existentes respecto
de la adopción en el país de origen;
d) Adoptarán todas las medidas apropiadas para
garantizar que, en el caso de adopción en otro
país, la colocación no dé lugar a beneficios
financieros indebidos para quienes participan
en ella;
e) Promoverán, cuando corresponda, los objetivos
del presente artículo mediante la concertación
de arreglos o acuerdos bilaterales o multilaterales
y se esforzarán, dentro de este marco, por
garantizar que la colocación del niño en otro
país se efectúe por medio de las autoridades u
organismos competentes.
ARTÍCULO 22.
NIÑOS REFUGIADOS 1. Los Estados Par tes adoptarán medidas
Se proporcionará protección especial a adecuadas para lograr que el niño que trate
los niños considerados refugiados o que de obtener el estatuto de refugiado o que sea
soliciten el estatuto de refugiado, y es considerado refugiado de conformidad con el
obligación del Estado cooperar con los derecho y los procedimientos internacionales
organismos competentes para garantizar o internos aplicables reciba, tanto si está solo
dicha protección y asistencia. como si está acompañado de sus padres o
de cualquier otra persona, la protección y la
asistencia humanitaria adecuadas para el disfrute
de los derechos pertinentes enunciados en la
presente Convención y en otros instrumentos
internacionales de derechos humanos o de
carácter humanitario en que dichos Estados
sean partes.
2. A tal efecto los Estados Partes cooperarán,
en la forma que estimen apropiada, en todos
los esfuerzos de las Naciones Unidas y
demás organizaciones intergubernamentales
competentes u organizaciones no guberna-
mentales que cooperen con las Naciones Unidas
por proteger y ayudar a todo niño refugiado y
localizar a sus padres o a otros miembros de su
familia, a fin de obtener la información necesaria
para que se reúna con su familia. En los casos
en que no se pueda localizar a ninguno de los
padres o miembros de la familia, se concederá
al niño la misma protección que a cualquier otro
niño privado permanente o temporalmente de
su medio familiar, por cualquier motivo, como
se dispone en la presente Convención.
ARTÍCULO 27.
1. Los Estados Partes reconocen el derecho de
todo niño a un nivel de vida adecuado para su
desarrollo físico, mental, espiritual, moral y social.
2. A los padres u otras personas encargadas del
niño les incumbe la responsabilidad primordial
de proporcionar, dentro de sus posibilidades
ARTÍCULO 32.
TRABAJO DE MENORES
1. Los Estados Partes reconocen el derecho del
Es obligación del Estado proteger al niño
niño a estar protegido contra la explotación
económica y contra el desempeño de cualquier
contra el desempeño de cualquier trabajo
trabajo que pueda ser peligroso o entorpecer nocivo para su salud, educación o desarrollo;
su educación, o que sea nocivo para su salud o fijar edades minimas de admisión al empleo
para su desarrollo físico, mental, espiritual, moral y reglamentar las condiciones del mismo.
o social.
2. Los Estados Partes adoptarán medidas legislativas,
administrativas, sociales y educacionales para
garantizar la aplicación del presente artículo.
ARTÍCULO 33.
USO Y TRÁFICO DE ESTUPEFACIENTES Los Estados Partes adoptarán todas las medidas
Es derecho del niño ser protegido del apropiadas, incluidas medidas legislativas,
uso de estupefacientes y sustancias administrativas, sociales y educacionales, para
psicotrópicas, y se impedirá que esté proteger a los niños contra el uso ilícito de los
involucrado en la producción o distribución estupefacientes y sustancias sicotrópicas enumeradas
de tales sustancias. en los tratados internacionales pertinentes, y para
impedir que se utilice a niños en la producción y el
tráfico ilícitos de esas sustancias.
ARTÍCULO 34.
EXPLOTACIÓN SEXUAL Los Estados Partes se comprometen a proteger al
Es derecho del niño ser protegido de la niño contra todas las formas de explotación y abuso
explotación y abuso sexuales, incluyendo sexuales. Con este fin, los Estados Partes tomarán,
la prostitución y su utilización en prácticas en particular, todas las medidas de carácter nacional,
pornográficas. bilateral y multilateral que sean necesarias para
impedir:
ARTÍCULO 35.
VENTA, TRÁFICO Y TRATA DE NIÑOS Los Estados Partes tomarán todas las medidas de
Es obligación del Estado tomar todas las carácter nacional, bilateral y multilateral que sean
medidas necesarias para prevenir la venta, necesarias para impedir el secuestro, la venta o la
el tráfico y la trata de niños. trata de niños para cualquier fin o en cualquier forma.
2. Con este fin, y habida cuenta de las disposiciones v) Si se considerare que ha infringido,
pertinentes de los instrumentos internacionales, en efecto, las leyes penales, que esta
los Estados Partes garantizarán, en particular: decisión y toda medida impuesta a
a) Que no se alegue que ningún niño ha consecuencia de ella, serán sometidas
infringido las leyes penales, ni se acuse a una autoridad u órgano judicial
o declare culpable a ningún niño de superior competente, independiente
haber infringido esas leyes, por actos u
e imparcial, conforme a la ley;
omisiones que no estaban prohibidos por
vi) Que el niño contará con la asistencia
las leyes nacionales o internacionales en el
gratuita de un intérprete si no
momento en que se cometieron;
comprende o no habla el idioma
b) Que a todo niño del que se alegue que
ha infringido las leyes penales o a quien se utilizado;
acuse de haber infringido esas leyes se le vii) Que se respetará plenamente su
garantice, por lo menos, lo siguiente: vida privada en todas las fases del
i) Que se lo presumirá inocente procedimiento.
mientras no se pruebe su culpabilidad 3. Los Estados Partes tomarán todas las medidas
conforme a la ley; apropiadas para promover el establecimiento de
ii) Que será informado sin demora leyes, procedimientos, autoridades e instituciones
y directamente o, cuando sea específicos para los niños de quienes se alegue
procedente, por intermedio de sus que han infringido las leyes penales o a quienes
padres o sus representantes legales, de se acuse o declare culpables de haber infringido
11
los cargos que pesan contra él y que esas leyes, y en particular:
dispondrá de asistencia jurídica u otra a) El establecimiento de una edad mínima
asistencia apropiada en la preparación
antes de la cual se presumirá que los niños
y presentación de su defensa;
no tienen capacidad para infringir las leyes
iii) Que la causa será dirimida sin
penales;
demora por una autoridad u órgano
judicial competente, independiente e b) Siempre que sea apropiado y deseable,
imparcial en una audiencia equitativa la adopción de medidas para tratar a
conforme a la ley, en presencia esos niños sin recurrir a procedimientos
de un asesor jurídico u otro tipo judiciales, en el entendimiento de que
de asesor adecuado y, a menos se respetarán plenamente los derechos
que se considerare que ello fuere humanos y las garantías legales.
contrario al interés superior del niño, 4. Se dispondrá de diversas medidas, tales como el
teniendo en cuenta en particular su cuidado, las órdenes de orientación y supervisión,
edad o situación y a sus padres o el asesoramiento, la liber tad vigilada, la
representantes legales; colocación en hogares de guarda, los programas
iv) Que no será obligado a prestar de enseñanza y formación profesional, así como
testimonio o a declararse culpable, otras posibilidades alternativas a la internación
que podrá interrogar o hacer que en instituciones, para asegurar que los niños
se interrogue a testigos de cargo
sean tratados de manera apropiada para su
y obtener la par ticipación y el
bienestar y que guarde proporción tanto con
interrogatorio de testigos de descargo
sus circunstancias como con la infracción.
en condiciones de igualdad;
PARTE II
ARTÍCULO 42.
APLICACIÓN Y ENTRADA EN VIGOR
Los Estados Partes se comprometen a dar a conocer
Las disposiciones de los artículos 42 a 54
ampliamente los principios y disposiciones de la
comprenden, entre otras cosas, los puntos Convención por medios eficaces y apropiados, tanto
siguientes: i) La obligación del Estado de a los adultos como a los niños.
dar a conocer ampliamente los principios
y disposiciones de la Convención, tanto a ARTÍCULO 43.
los adultos como a los niños. ii) La creación 1. Con la finalidad de examinar lor progresos
de un Comité de los Derechos del Niño, realizados en el cumplimiento de las obligaciones
integrado por diez expertos; encargados contraídas por los Estados Partes en la presente
de examinar los informes que los Estados Convención, se establecerá un Comité de los
Par tes en la Convención presentarán Derechos del Niño que desempeñará las
en el plazo de dos años a par tir de la funciones que a continuación se estipulan.
fecha de ratificación y, en lo sucesivo, 2. El Comité estará integrado por dieciocho
cada cinco años. iii) La amplia difusión expertos de gran integridad moral y reconocida
por parte de los Estados Partes de sus competencia en las esferas reguladas por la
informes en sus respectivos países. iv) El presente Convención.1/ Los miembros del
Comité puede proponer que se realicen Comité serán elegidos por los Estados Partes
estudios sobre cuestiones concretas entre sus nacionales y ejercerán sus funciones
relativas a los derechos del niño y puede a título personal, teniéndose debidamente en
transmitir sus recomendaciones a los cuenta la distribución geográfica, así como los
Estados Partes interesados, así como a la principales sistemas jurídicos.
Asamblea General de las Naciones Unidas. 3. Los miembros del Comité serán elegidos, en
v) Con objeto de “fomentar la aplicación votación secreta, de una lista de personas
efectiva de la Convención y de estimular la designadas por los Estados Partes. Cada Estado
cooperación internacional”, los organismos Parte podrá designar a una persona escogida
especializados de las Naciones Unidas – entre sus propios nacionales.
10. Las reuniones del Comité se celebrarán Los Estados Partes que hayan presentado un
normalmente en la Sede de las Naciones informe inicial completo al Comité no necesitan
Unidas o en cualquier otro lugar conveniente repetir, en sucesivos informes presentados de
que determine el Comité. El Comité se reunirá conformidad con lo dispuesto en el inciso b) del
normalmente todos los años. La duración de párrafo 1 del presente artículo, la información
las reuniones del Comité será determinada básica presentada anteriormente.
y revisada, si procediera, por una reunión de 4. El Comité podrá pedir a los Estados Par tes
los Estados Partes en la presente Convención, más información relativa a la aplicación de la
a reserva de la aprobación de la Asamblea Convención.
General. 5. El Comité presentará cada dos años a la
11. El Secretario General de las Naciones Unidas Asamblea General de las Naciones Unidas,
proporcionará el personal y los ser vicios por conducto del Consejo Económico y Social,
necesarios para el desempeño eficaz de las informes sobre sus actividades.
funciones del Comité establecido en virtud de 6. Los Estados Partes darán a sus informes una
la presente Convención. amplia difusión entre el público de sus países
12. Previa aprobación de la Asamblea General, los respectivos.
miembros del Comité establecido en virtud de
la presente Convención recibirán emolumentos ARTÍCULO 45.
con cargo a los fondos de las Naciones Unidas, Con objeto de fomentar la aplicación efectiva
según las condiciones que la Asamblea pueda de la Convención y de estimular la cooperación
establecer. internacional en la esfera regulada por la Convención:
b) El Comité transmitirá, según estime conveniente, a los organismos especializados, al Fondo de las
Naciones Unidas para la Infancia y a otros órganos competentes, los informes de los Estados Partes
que contengan una solicitud de asesoramiento o de asistencia técnica, o en los que se indique esa
necesidad, junto con las observaciones y sugerencias del Comité, si las hubiere, acerca de esas solicitudes
o indicaciones;
c) El Comité podrá recomendar a la Asamblea General que pida al Secretario General que efectúe, en su
nombre, estudios sobre cuestiones concretas relativas a los derechos del niño;
d) El Comité podrá formular sugerencias y recomendaciones generales basadas en la información recibida
en virtud de los artículos 44 y 45 de la presente Convención. Dichas sugerencias y recomendaciones
generales deberán transmitirse a los Estados Partes interesados y notificarse a la Asamblea General, junto
con los comentarios, si los hubiere, de los Estados Partes.
PARTE III
3. Cuando las enmiendas entren en vigor serán EN TESTIMONIO DE LO CUAL, los infrascritos
obligatorias para los Estados Par tes que las plenipotenciarios, debidamente autorizados para
hayan aceptado, en tanto que los demás Estados ello por sus respectivos gobiernos, han firmado la
Partes seguirán obligados por las disposiciones presente Convención.
de la presente Convención y por las enmiendas
anteriores que hayan aceptado.
ARTÍCULO 51.
1. El Secretario General de las Naciones Unidas
recibirá y comunicará a todos los Estados
el texto de las reservas formuladas por los
Estados en el momento de la ratificación o de
la adhesión.
2. No se aceptará ninguna reserva incompatible
con el objeto y el propósito de la presente
Convención.
3. Toda reserva podrá ser retirada en cualquier
momento por medio de una notificación hecha
a ese efecto y dirigida al Secretario General de
las Naciones Unidas, quien informará a todos
los Estados. Esa notificación surtirá efecto en la
fecha de su recepción por el Secretario General.
ARTÍCULO 52.
Todo Estado Parte podrá denunciar la presente
Convención mediante notificación hecha por
escrito al Secretario General de las Naciones Unidas.
La denuncia surtirá efecto un año después de la
fecha en que la notificación haya sido recibida por
el Secretario General.
1/La Asamblea General, en su resolución
50/155 de 21 de diciembre de 1995, aprobó
ARTÍCULO 53.
la enmienda al párrafo 2 del artículo 43
Se desgina depositario de la presente Convención al
de la Convención sobre los Derechos del
Secretario General de las Naciones Unidas.
Niño, sustituyendo la palabra “diez” por la
ARTÍCULO 54.
palabra “dieciocho”. La enmienda entró en
El original de la presente Convención, cuyos textos vigencia el 18 de noviembre de 2002, fecha
en árabe, chino, español, francés, inglés y ruso son en que quedó aceptada por dos tercios de
igualmente auténticos, se depositará en poder del los Estados partes (128 de 191).
Secretario General de las Naciones Unidas.
PROTOCOLO FACULTATIVO DE LA
CONVENCIÓN SOBRE LOS DERECHOS DEL
NIÑO RELATIVO A LA
PARTICIPACIÓN DE NIÑOS EN LOS
CONFLICTOS ARMADOS
ARTÍCULO 4. ARTÍCULO 7.
1. Los grupos armados distintos de las fuerzas 1. Los Estados Partes cooperarán en la aplicación
armadas de un Estado no deben en ninguna del presente Protocolo, en par ticular en la
circunstancia reclutar o utilizar en hostilidades prevención de cualquier actividad contraria
a menores de 18 años. al mismo y la rehabilitación y reintegración
2. Los Estados Partes adoptarán todas las medidas social de las personas que sean víctimas de
posibles para impedir ese reclutamiento y actos contrarios al presente Protocolo, entre
utilización, con inclusión de la adopción de otras cosas mediante la cooperación técnica
las medidas legales necesarias para prohibir y la asistencia financiera. Esa asistencia y esa
y tipificar esas prácticas. cooperación se llevarán a cabo en consulta
3. La aplicación del presente artículo no afectará con los Estados Par tes afectados y las
la situación jurídica de ninguna de las partes
organizaciones internacionales per tinentes.
en un conflicto armado.
2. Los Estados Par tes que estén en condiciones informará a todos los Estados Par tes en la
de hacerlo prestarán esa asistencia mediante Convención y a todos los Estados que hayan
los programas multilaterales, bilaterales o firmado la Convención del depósito de cada
de otro tipo existentes o, entre otras cosas, uno de los instrumentos de declaración en
mediante un fondo voluntario establecido de virtud del artículo 3.
conformidad con las normas de la Asamblea
General. ARTÍCULO 10.
1. El presente Protocolo entrará en vigor tres
ARTÍCULO 8. meses después de la fecha en que haya
1. A más tardar dos años después de la entrada sido depositado el décimo instrumento de
en vigor del presente Protocolo respecto de un ratificación o de adhesión.
Estado Parte, éste presentará al Comité de los 2. Respecto de los Estados que hayan ratificado
Derechos del Niño un informe que contenga el presente Protocolo o se hayan adherido a
una exposición general de las medidas que él después de su entrada en vigor, el Protocolo
haya adoptado para dar cumplimiento a las entrará en vigor un mes después de la fecha
disposiciones del Protocolo, incluidas las en que se haya depositado el correspondiente
medidas adoptadas con objeto de aplicar las instrumento de ratificación o de adhesión.
disposiciones relativas a la par ticipación y el
reclutamiento. ARTÍCULO 11.
2. Después de la presentación del informe general, 1. Todo Estado Par te podrá denunciar el
cada Estado Par te incluirá en los informes presente Protocolo en cualquier momento
que presente al Comité de los Derechos del mediante notificación escrita dirigida al
Niño de conformidad con el artículo 44 de Secretario General de las Naciones Unidas,
la Convención información adicional sobre la quien informará de ello a los demás Estados
aplicación del presente Protocolo. Los demás Partes en la Convención y a todos los Estados
Estados Partes en el Protocolo presentarán un que hayan firmado la Convención. La denuncia
informe cada cinco años. sur tirá efecto un año después de la fecha en
3. El Comité de los Derechos del Niño podrá pedir que la notificación haya sido recibida por
a los Estados Partes más información sobre la el Secretario General. No obstante, si al
aplicación del presente Protocolo. concluir ese plazo de un año el Estado Par te
denunciante está interviniendo en un conflicto
ARTÍCULO 9. armado, la denuncia no sur tirá efecto hasta
1. El presente Protocolo estará abierto a la firma que termine dicho conflicto.
de todo Estado que sea Parte en la Convención 2. Esa denuncia no eximirá al Estado Par te de
o la haya firmado. las obligaciones que le incumban en virtud del
2. El presente Protocolo está sujeto a la ratificación presente Protocolo respecto de todo acto
y abierto a la adhesión de todos los Estados. Los que se haya producido antes de la fecha en
instrumentos de ratificación o de adhesión se que aquélla surta efecto. La denuncia tampoco
depositarán en poder del Secretario General obstará en modo alguno para que el Comité
de las Naciones Unidas. de los Derechos del Niño prosiga el examen
3. El Secretario General, en su calidad de de cualquier asunto iniciado antes de esa
depositario de la Convención y del Protocolo, fecha.
ARTÍCULO 12.
1. Todo Estado Par te podrá proponer enmiendas y
depositarlas en poder del Secretario General de las
Naciones Unidas. El Secretario General comunicará las
enmiendas propuestas a los Estados Partes, pidiéndoles
que le notifiquen si desean que se convoque una
conferencia de Estados Par tes con el fin de examinar
las propuestas y someterlas a votación. Si dentro de los
cuatro meses siguientes a la fecha de esanotificación
un tercio, al menos, de los Estados Par tes se declaran
en favor de tal conferencia, el Secretario General la
convocará con el auspicio de las Naciones Unidas. Toda
enmienda adoptada por la mayoría de los Estados Partes
presentes y votantes en la conferencia será sometida a
la aprobación de la Asamblea General de las Naciones
Unidas.
2. Toda enmienda adoptada de conformidad con el párrafo
1 del presente artículo entrará en vigor cuando haya
sido aprobada por la Asamblea General y aceptada por
11
una mayoría de dos tercios de los Estados Par tes.
3. Las enmiendas, cuando entren en vigor, serán
obligatorias para los Estados Par tes que las hayan
aceptado; los demás Estados Par tes seguirán obligados
por las disposiciones del presente Protocolo y por toda
enmienda anterior que hubiesen aceptado.
ARTÍCULO 13.
1. El presente Protocolo, cuyos textos en árabe, chino,
español, francés, inglés y ruso son igualmente auténticos,
será depositado en los archivos de las Naciones Unidas.
2. El Secretario General de las Naciones Unidas enviará
copias cer tificadas del presente Protocolo a todos los
Estados Partes en la Convención y a todos los Estados
que hayan firmado la Convención.
PROTOCOLO FACULTATIVO DE LA
CONVENCIÓN SOBRE LOS DERECHOS DEL
NIÑO RELATIVO A LA VENTA DE NIÑOS, LA
PROSTITUCIÓN INFANTIL Y LA UTILIZACIÓN
DE NIÑOS EN LA PORNOGRAFÍA
por motivos de sexo, el compor tamiento sexual celebrado en Estocolmo del 27 al 31 de agosto de
irresponsable de los adultos, las prácticas 19964, y las demás decisiones y recomendaciones
tradicionales nocivas, los conflictos armados y la per tinentes de los órganos internacionales
trata de niños, competentes,
Estimando que se deben hacer esfuerzos por Teniendo debidamente en cuenta la impor tancia
sensibilizar al público a fin de reducir el mercado de las tradiciones y los valores culturales de cada
de consumidores que lleva a la venta de niños, pueblo a los fines de la protección y el desarrollo
la prostitución infantil y la utilización de niños armonioso del niño,
en la pornografía, y estimando también que es
impor tante for talecer la asociación mundial de Han convenido en lo siguiente:
todos los agentes, así como mejorar la represión
a nivel nacional, ARTÍCULO 1.
Los Estados Par tes prohibirán la venta de niños,
Tomando nota de las disposiciones de los la prostitución infantil y la pornografía infantil,
instrumentos jurídicos internacionales relativos a la de conformidad con lo dispuesto en el presente
protección de los niños, en particular el Convenio Protocolo.
de La Haya sobre la Protección de los Niños y la
Cooperación en materia de Adopción Internacional, ARTÍCULO 2.
la Convención de La Haya sobre los Aspectos A los efectos del presente Protocolo: 11
Civiles del Secuestro Internacional de Niños, la a) Por venta de niños se entiende todo acto
Convención de La Haya sobre la Jurisdicción, el o transacción en vir tud del cual un niño es
Derecho Aplicable, el Reconocimiento, la Ejecución transferido por una persona o grupo de
y la Cooperación en materia de Responsabilidad personas a otra a cambio de remuneración
Parental y Medidas para la Protección de los Niños, o de cualquier otra retribución;
así como el Convenio No. 182 de la Organización b) Por prostitución infantil se entiende la
Internacional del Trabajo sobre la prohibición de utilización de un niño en actividades sexuales
las peores formas de trabajo infantil y la acción a cambio de remuneración o de cualquier otra
inmediata para su eliminación, retribución;
c) Por pornografía infantil se entiende toda
Alentados por el abrumador apoyo de que goza la representación, por cualquier medio, de un
Convención sobre los Derechos del Niño, lo que niño dedicado a actividades sexuales explícitas,
demuestra la adhesión generalizada a la promoción reales o simuladas, o toda representación
y protección de los derechos del niño, de las par tes genitales de un niño con fines
primordialmente sexuales.
Reconociendo la impor tancia de aplicar las
disposiciones del Programa de Acción para la ARTÍCULO 3.
Prevención de la Venta de Niños, la Prostitución 1. Todo Estado Par te adoptará medidas para
Infantil y la Utilización de Niños en la Pornografía3, que, como mínimo, los actos y actividades
así como la Declaración y el Programa de Acción que a continuación se enumeran queden
aprobado por el Congreso Mundial contra la íntegramente comprendidos en su legislación
Explotación Sexual Comercial de los Niños, penal, tanto si se han cometido dentro como
fuera de sus fronteras, o si se han perpetrado 5. Los Estados Par tes adoptarán todas las
individual o colectivamente: disposiciones legales y administrativas
a) En relación con la venta de niños, en el per tinentes para que todas las personas
sentido en que se define en el ar tículo 2: que intervengan en la adopción de un niño
I) Ofrecer, entregar o aceptar, por actúen de conformidad con los instrumentos
cualquier medio, un niño con fines de: jurídicos internacionales aplicables.
a. Explotación sexual del niño;
b. Transferencia con fines de lucro de ARTÍCULO 4.
órganos del niño; Todo Estado Parte adoptará las disposiciones
c. Trabajo forzoso del niño; necesarias para hacer efectiva su jurisdicción
II) Inducir indebidamente, en calidad de con respecto a los delitos a que se refiere el
intermediario, a alguien a que preste párrafo 1 del ar tículo 3, cuando esos delitos
su consentimiento para la adopción se cometan en su territorio o a bordo de
de un niño en violación de los un buque o una aeronave que enarbolen su
instrumentos jurídicos internacionales pabellón.
aplicables en materia de adopción; 2. Todo Estado Par te podrá adoptar las
b) La ofer ta, posesión, adquisición o entrega disposiciones necesarias para hacer efectiva
de un niño con fines de prostitución, en el su jurisdicción con respecto a los delitos a
sentido en que se define en el ar tículo 2; que se refiere el párrafo 1 del ar tículo 3 en
c) La producción, distribución, divulgación, los casos siguientes:
impor tación, expor tación, ofer ta, a) Cuando el presunto delincuente sea
venta o posesión, con los fines antes nacional de ese Estado o tenga residencia
señalados, de pornografía infantil, en el habitual en su territorio;
sentido en que se define en el ar tículo 2. b) Cuando la víctima sea nacional de ese
2. Con sujeción a los preceptos de la legislación Estado.
de los Estados Partes, estas disposiciones se 3. Todo Estado Par te adoptará también las
aplicarán también en los casos de tentativa disposiciones que sean necesarias para hacer
de cometer cualquiera de estos actos y de efectiva su jurisdicción con respecto a los
complicidad o participación en cualquiera de delitos antes señalados cuando el presunto
estos actos. delincuente sea hallado en su territorio y no
3. Todo Estado Parte castigará estos delitos con sea extraditado a otro Estado Parte en razón
penas adecuadas a su gravedad. de haber sido cometido el delito por uno de
4. Con sujeción a los preceptos de su legislación, susnacionales.
los Estados Partes adoptarán, cuando proceda, 4. Nada de lo dispuesto en el presente Protocolo
disposiciones que permitan hacer efectiva excluirá el ejercicio de la jurisdicción penal de
la responsabilidad de personas jurídicas conformidad con la legislación nacional.
por los delitos enunciados en el párrafo 1
del presente ar tículo. Con sujeción a los ARTÍCULO 5.
principios jurídicos aplicables en el Estado 1. Los delitos a que se refiere el párrafo 1 del
Par te, la responsabilidad de las personas ar tículo 3 se considerarán incluidos entre
jurídicas podrá ser penal, civil o administrativa. los delitos que dan lugar a extradición en
todo tratado de extradición celebrado entre los delitos a que se refiere el párrafo 1 del
Estados Par tes, y se incluirán como delitos ar tículo 3, en par ticular asistencia para la
que dan lugar a extradición en todo tratado obtención de todas las pruebas necesarias
de extradición que celebren entre sí en el para esos procedimientos que obren en su
futuro, de conformidad con las condiciones poder.
establecidas en esos tratados. 2. Los Estados Partes cumplirán las obligaciones
2. El Estado Par te que subordine la extradición que les incumban en vir tud del párrafo 1
a la existencia de un tratado, si recibe de otro del presente ar tículo de conformidad con
Estado Parte con el que no tiene tratado al los tratados u otros acuerdos de asistencia
respecto una solicitud de extradición, podrá judicial recíproca que existan entre ellos.
invocar el presente Protocolo como base En ausencia de esos tratados o acuerdos, los
jurídica para la extradición respecto de esos Estados Par tes se prestarán dicha asistencia
delitos. La extradición estará sujeta a las demás de conformidad con su legislación.
condiciones establecidas en la legislación del
Estado requerido. ARTÍCULO 7.
3. Los Estados Par tes que no subordinen la Con sujeción a las disposiciones de su legislación,
extradición a la existencia de un tratado los Estados Par tes:
reconocerán que esos delitos dan lugar a la a) Adoptarán medidas para incautar y confiscar,
extradición entre esos Estados, con sujeción según corresponda:
a las condiciones establecidas en la legislación I) Los bienes tales como materiales, activos 11
del Estado requerido. y otros medios utilizados para cometer o
4. A los efectos de la extradición entre Estados facilitar la comisión de los delitos a que
Par tes, se considerará que los delitos se han se refiere el presente Protocolo;
cometido no solamente en el lugar donde II) Las utilidades obtenidas de esos delitos;
ocurrieron sino también en el territorio de b) Darán curso a las peticiones formuladas por
los Estados obligados a hacer efectiva su otros Estados Par tes para que se proceda a
jurisdicción con arreglo al ar tículo 4. la incautación o confiscación de los bienes o
5. Si se presenta una solicitud de extradición las utilidades a que se refiere el inciso i) del
respecto de uno de los delitos a que se apar tado a);
refiere el párrafo 1 del ar tículo 3 y el c) Adoptarán medidas para cerrar, temporal o
Estado requerido no la concede o no desea definitivamente, los locales utilizados para
concederla en razón de la nacionalidad del cometer esos delitos.
autor del delito, ese Estado adoptará las
medidas que correspondan para someter ARTÍCULO 8.
el caso a sus autoridades competentes a los 1. Los Estados Par tes adoptarán medidas
efectos de su enjuiciamiento. adecuadas para proteger en todas las fases del
proceso penal los derechos e intereses de los
ARTÍCULO 6 niños víctimas de las prácticas prohibidas por
1. Los Estados Par tes se prestarán toda la el presente Protocolo y, en particular, deberán:
asistencia posible en relación con cualquier a) Reconocer la vulnerabilidad de los niños
investigación, proceso penal o procedimiento víctimas y adaptar los procedimientos de
forma que se reconozcan sus necesidades
de extradición que se inicie con respecto a
especiales, incluidas las necesidades 4. Los Estados Par tes adoptarán medidas
especiales para declarar como testigos; para asegurar una formación apropiada,
b) Informar a los niños víctimas de sus par ticularmente en los ámbitos jurídico y
derechos, su papel, el alcance, las fechas psicológico, de las personas que trabajen con
y la marcha de las actuaciones y la víctimas de los delitos prohibidos en vir tud
resolución de la causa; del presente Protocolo.
c) Autorizar la presentación y consideración 5. Los Estados Par tes adoptarán, cuando
de las opiniones, necesidades y proceda, medidas para proteger la seguridad
preocupaciones de los niños víctimas en e integridad de las personas u organizaciones
las actuaciones en que se vean afectados dedicadas a la prevención o la protección y
sus intereses personales, de una manera rehabilitación de las víctimas de esos delitos.
compatible con las normas procesales de 6. Nada de lo dispuesto en el presente ar tículo
la legislación nacional; se entenderá en perjuicio de los derechos del
d) Prestar la debida asistencia durante todo acusado a un juicio justo e imparcial, ni será
el proceso a los niños víctimas; incompatible con esos derechos.
e) Proteger debidamente la intimidad e
identidad de los niños víctimas y adoptar ARTÍCULO 9.
medidas de conformidad con la legislación 1. Los Estados Par tes adoptarán o reforzarán,
nacional para evitar la divulgación de aplicarán y darán publicidad a las leyes, las
información que pueda conducir a la medidas administrativas, las políticas y los
identificación de esas víctimas; programas sociales, destinados a la prevención
f) Velar por la seguridad de los niños víctimas, de los delitos a que se refiere el presente
Protocolo. Se prestará par ticular atención
así como por la de sus familias y los
a la protección de los niños que sean
testigos a su favor, frente a intimidaciones
especialmente vulnerables a esas prácticas.
y represalias; 2. Los Estados Par tes promoverán la sensi-
g) Evitar las demoras innecesarias en la bilización del público en general, incluidos
resolución de las causas y en la ejecución los niños, mediante la información por
de las resoluciones o decretos por los todos los medios apropiados y la educación
que se conceda reparación a los niños y adiestramiento acerca de las medidas
víctimas. preventivas y los efectos perjudiciales de
2. Los Estados Par tes garantizarán que el los delitos a que se refiere el presente
hecho de haber dudas acerca de la edad Protocolo. Al cumplir las obligaciones que
les impone este ar tículo, los Estados Par tes
real de la víctima no impida la iniciación
alentarán la par ticipación de la comunidad
de las investigaciones penales, incluidas las
y, en par ticular, de los niños y de los niños
investigaciones encaminadas a determinar la víctimas, en tales programas de información,
edad de la víctima. educación y adiestramiento, incluso en el
3. Los Estados Par tes garantizarán que en plano internacional.
el tratamiento por la justicia penal de los 3. Los Estados Par tes tomarán todas las
niños víctimas de los delitos enunciados medidas posibles con el fin de asegurar toda
en el presente Protocolo, la consideración la asistencia apropiada a las víctimas de esos
primordial a que se atienda sea el interés delitos, así como su plena reintegración social
superior del niño. y su plena recuperación física y psicológica.
2. Respecto de los Estados que hayan ratificado 2. Toda enmienda adoptada de conformidad
el presente Protocolo o se hayan adherido a con el párrafo 1 del presente artículo entrará
él después de su entrada en vigor, el Protocolo en vigor cuando haya sido aprobada por la
entrará en vigor un mes después de la fecha Asamblea General de las Naciones Unidas y
en que se haya depositado el correspondiente aceptada por una mayoría de dos tercios de
instrumento de ratificación o de adhesión. los Estados Par tes.
3. Las enmiendas, cuando entren en vigor, serán
ARTÍCULO 15. obligatorias para los Estados Par tes que las
1. Todo Estado Par te podrá denunciar el hayan aceptado; los demás Estados Par tes
presente Protocolo en cualquier momento seguirán obligados por las disposiciones del
notificándolo por escrito al Secretario presente Protocolo y por toda enmienda
General de las Naciones Unidas, quien anterior que hubiesen aceptado.
informará de ello a los demás Estados Par tes
en la Convención y a todos los Estados que ARTÍCULO 17.
hayan firmado la Convención. La denuncia 1. El presente Protocolo, cuyos textos en árabe,
sur tirá efecto un año después de la fecha en chino, español, francés, inglés y ruso son
que la notificación haya sido recibida por el igualmente auténticos, será depositado en
Secretario General de las Naciones Unidas. los archivos de las Naciones Unidas.
2. Esa denuncia no eximirá al Estado Par te de 2. El Secretario General de las Naciones Unidas
las obligaciones que le incumban en virtud del enviará copias cer tificadas del presente
presente Protocolo respecto de todo delito Protocolo a todos los Estados Par tes en la
que se haya cometido antes de la fecha en Convención y a todos los Estados que hayan
que aquélla surta efecto. La denuncia tampoco firmado la Convención
obstará en modo alguno para que el Comité
prosiga el examen de cualquier asunto iniciado
antes de esa fecha.
ARTÍCULO 16.
1. Todo Estado Par te podrá proponer una
enmienda y depositar la en poder del
Secretario General de las Naciones Unidas.
El Secretario General comunicará la enmienda
propuesta a los Estados Par tes, pidiéndoles
que le notifiquen si desean que se convoque a
una conferencia de Estados Partes con el fin de
examinar la propuesta y someterla a votación.
Si dentro de los cuatro meses siguientes a la
fecha de esa notificación un tercio, al menos,
de los Estados Par tes se declaran en favor
de tal conferencia, el Secretario General la
convocará con el auspicio de las Naciones
Unidas. Toda enmienda adoptada por la
mayoría de los Estados Par tes presentes y
votantes en la conferencia se someterá a la
aprobación de la Asamblea General.
MARCO
NORMATIVO
INTERNACIONAL
299
Directrices sobre la justicia en asuntos concernientes a los niños víctimas y testigos de delitos
2005/20
para lo cual el Gobierno del Canadá proporcionó que dispongan a otros Estados que la soliciten
recursos extrapresupuestarios, y tomando nota y, en su caso, los ayuden a desarrollar y aplicar
del informe del Grupo Intergubernamental de actividades de capacitación o de otra índole en
Expertos 59, relación con la utilización de las Directrices;
Tomando nota del informe del 11o Congreso de 4. Exhorta a la Oficina de las Naciones Unidas
las Naciones Unidas sobre Prevención del Delito y contra la Droga y el Delito a que, dentro de
Justicia Penal, celebrado en Bangkok del 18 al 25 de los límites de los recursos extrapresupuestarios
abril de 2005, concerniente al tema titulado “Puesta disponibles, sin excluir la utilización de los
en práctica de la normativa: cincuenta años de recursos existentes del presupuesto ordinario
establecimiento de normas en materia de prevención de la Oficina61, preste asistencia técnica, así
del delito y justicia penal”, como servicios de asesoramiento, a los Estados
Miembros que lo soliciten, para ayudarlos a
Acogiendo con beneplácito la Declaración de Bangkok utilizar las Directrices;
sobre sinergias y respuestas: alianzas estratégicas en
materia de prevención del delito y justicia penal60, 5. Pide al Secretario General que garantice la más
aprobada en la serie de sesiones de alto nivel del 11o amplia difusión posible de las Directrices entre
Congreso de las Naciones Unidas sobre Prevención los Estados Miembros, los institutos de la red del
del Delito y Justicia Penal, en particular sus párrafos Programa de las Naciones Unidas en materia
17 y 33, en los que se reconoce la importancia de de prevención del delito y justicia penal y otras
prestar apoyo y servicios a los testigos y las víctimas organizaciones e instituciones internacionales,
de delitos, regionales y no gubernamentales;
1. Aprueba las Directrices sobre la justicia en 6. Recomienda que los Estados Miembros
asuntos concernientes a los niños víctimas señalen las Directrices a la atención de las
y testigos de delitos, anexas a la presente organizaciones e instituciones gubernamentales
resolución, como marco útil que podría ayudar a y no gubernamentales pertinentes;
los Estados Miembros a mejorar la protección de
que gozan los niños que son víctimas y testigos 7. Invita a los institutos de la red del Programa de
de delitos en el sistema de justicia penal; las Naciones Unidas en materia de prevención
del delito y justicia penal a que impar tan
2. Invita a los Estados Miembros a que, si procede, capacitación en relación con las Directrices
recurran a las Directrices al elaborar leyes, y recopilen y difundan información sobre los
procedimientos, políticas y prácticas para los modelos que hayan resultado satisfactorios a
niños que son víctimas de delitos o testigos en nivel nacional;
procedimientos penales;
8. Pide al Secretario General que informe a la
3. Exhorta a los Estados Miembros que han Comisión de Prevención del Delito y Justicia
elaborado leyes, procedimientos, políticas o Penal en su 17o período de sesiones de la
prácticas para los niños que son víctimas y testigos aplicación de la presente resolución.
de delitos a que proporcionen la información de
36a sesión plenaria
59 E/CN.15/2005/14/Add.1. 22 de julio de 2005
60 A/CONF.203/18, cap. I, resolución 1.
61 Esta nueva redacción no constituye base alguna para un aumento
del presupuesto ordinario ni para solicitudes de aumentos
complementarios.
Este término incluye, aunque sin 11.Todo niño deberá ser tratado como una
limitarse sólo a ellos, a: defensores de persona con sus propias necesidades, deseos
niños y víctimas y personal de apoyo, y sentimientos personales.
especialistas de servicios de protección 12. La injerencia en la vida privada del niño deberá
de niños, personal de organismos de limitarse al mínimo necesario, manteniéndose
asistencia pública infantil, fiscales y, en al mismo tiempo normas exigentes en la
su caso, abogados defensores, personal reunión de pruebas a fin de garantizar un
resultado justo y equitativo del proceso de
diplomático y consular, personal de
justicia.
los programas contra la violencia en
13. Con el fin de evitar al niño mayores
el hogar, magistrados, personal judicial,
sufrimientos, las entrevistas, exámenes y
funcionarios encargados de hacer demás tipos de investigación deberán ser
cumplir la ley, profesionales de la salud realizados por profesionales capacitados que
mental y física y trabajadores sociales; actúen con tacto, respeto y rigor.
c) Por “proceso de justicia” se entenderán 14. Todas las interacciones descritas en las
los aspectos de detección del presentes Directrices deberán realizarse
delito, presentación de la denuncia, de forma adaptada al niño, en un ambiente
instrucción de la causa, enjuiciamiento adecuado a sus necesidades especiales y según
y las actuaciones posteriores al sus aptitudes, su edad, madurez intelectual y la
juicio, independientemente de que la evolución de su capacidad. Además, deberán
causa se haya visto ante un tribunal llevarse a cabo en un idioma que el niño hable
nacional, internacional o regional, para y entienda.
delincuentes adultos o me- nores, o por
alguna vía consuetudinaria o extrajudicial;
d) Por “adaptado a los niños” se entenderá VI. Derecho a la
un enfoque en que se tenga en cuenta
el derecho del niño a ser protegido, así
protección contra la
como sus necesidades y opiniones. discriminación
15. Los niños víctimas y testigos de delitos
deberán tener acceso a un proceso de justicia
V. Derecho a un que los proteja de todo tipo de discriminación
trato digno y basada en la raza, el color, el sexo, el idioma,
la religión, las opiniones políticas o de otra
comprensivo índole, el origen nacional, étnico o social, la
posición económica, los impedimentos físicos,
el linaje o cualquier otra condición del niño,
10. Los niños víctimas y testigos de delitos deberán de sus padres o de sus tutores.
ser tratados con tacto y sensibilidad a lo largo 16. El proceso de justicia y los servicios de apoyo
de todo el proceso de justicia, tomando a disposición de los niños víctimas y testigos
en consideración su situación personal y de delitos y de sus familias deberán tener
sus necesidades inmediatas, su edad, sexo, en cuenta la edad, los deseos, el nivel de
impedimentos físicos y nivel de madurez y comprensión, el sexo, la orientación sexual,
respetando plenamente su integridad física, las circunstancias étnicas, culturales, religiosas,
mental y moral. lingüísticas y sociales, la casta, la situación
asistencia eficaz
X. Derecho a la
22. Los niños víctimas y testigos de delitos y, intimidad
cuando proceda, sus familiares, deberán
tener acceso a la asistencia de profesionales 26. Deberá protegerse la intimidad de los niños
a los que se habrá impartido la capacitación, víctimas y testigos de delitos como asunto de
según se indica en los párrafos 40 a 42 infra. suma importancia.
27. Deberá protegerse toda la información y deberán extremarse los esfuerzos por
relativa a la participación del niño en el proceso garantizar la continuidad de la relación
de justicia. Esto se puede lograr manteniendo la entre los niños y los profesionales que
confidencialidad y restringiendo la divulgación estén en contacto con ellos durante todo
de información que permita identificar a un el proceso;
niño que es víctima o testigo de un delito en c) Garantizar que los juicios se celebren
el proceso de justicia. tan pronto como sea práctico, a menos
28. Deberán tomarse medidas para proteger al que las demoras redunden en el interés
niño de una aparición excesiva en público, superior del niño. La investigación de los
por ejemplo, excluyendo al público y a los delitos en los que estén implicados niños
medios de información de la sala de audiencia como víctimas y testigos también deberá
mientras el niño presta testimonio, si así lo realizarse de manera expedita y deberá
permite el derecho interno. haber procedimientos, leyes o reglamentos
procesales para acelerar las causas en que
esos niños estén involucrados;
XI. Derecho a d) Utilizar procedimientos idóneos para
ser protegido de los niños, incluidas salas de entrevistas
concebidas par a ellos, ser vicios
sufrimientos durante interdisciplinarios para niños víctimas
de delitos integrados en un mismo
el proceso de justicia lugar, salas de audiencia modificadas
teniendo en cuenta a los niños testigos,
recesos durante el testimonio de un
29. Los profesionales deberán tomar medidas niño, audiencias programadas a horas 12
para evitar sufrimientos a los niños víctimas apropiadas para la edad y madurez del
y testigos de delitos durante el proceso niño, un sistema apropiado de notificación
de detección, instrucción y enjuiciamiento para que el niño sólo comparezca ante
a fin de garantizar el respeto de su interés el tribunal cuando sea necesario, y otras
superior y su dignidad. medidas que faciliten el testimonio del
niño.
30. Los profesionales deberán tratar con tacto a
los niños víctimas y testigos de delitos a fin 31. Además, los profesionales deberán aplicar
de: medidas para:
XIII. Derecho a la
XII. Derecho a la reparación
seguridad
35. Siempre que sea posible, los niños víctimas y
32. Cuando la seguridad de un niño víctima o testigos de delitos deberán recibir reparación,
testigo de un delito pueda estar en peligro, a fin de conseguir su plena indemnización,
deberán adoptarse las medidas apropiadas reinserción y recuperación. Los procedimientos
para exigir que se comunique ese riesgo a para obtener y hacer ejecutoria una reparación
las autoridades competentes y para proteger deberán ser fácilmente accesibles y adaptados
al niño de ese riesgo antes y después del a los niños.
proceso de justicia y durante él. 36. Siempre y cuando los procedimientos estén
33. Se deberá exigir a los profesionales que adaptados a los niños y se respeten las
estén en contacto con los niños que, cuando presentes Directrices, se deberán fomentar
sospechen que un niño víctima o testigo de un procedimientos penales y de reparación
delito ha sufrido, sufre o probablemente sufra combinados, junto con mecanismos
daños, así lo comuniquen a las autoridades extrajudiciales y comunitarios como los de
competentes. justicia restaurativa.
34. Los profesionales deberán estar capacitados 37. La reparación puede incluir el resarcimiento
para reconocer y prevenir la intimidación, las por parte del delincuente por orden judicial,
amenazas y los daños a los niños víctimas ayuda proveniente de los programas de
y testigos de delitos. Cuando esos niños indemnización de las víctimas administrados
puedan ser objeto de intimidación, amenazas por el Estado y el pago de daños y perjuicios
o daños, se deberán adoptar las medidas ordenado en procedimientos civiles.
Siempre que sea posible, se deberá considerar 41. Los profesionales deberán ser capacitados
el costo de la reinserción social y educacional, para que puedan proteger a los niños víctimas
el tratamiento médico, la atención de salud y testigos de delitos y atender de manera
mental y los ser vicios jurídicos. Deberán efectiva sus necesidades incluso en unidades
establecerse procedimientos que garanticen y servicios especializados.
que la ejecución de las órdenes de reparación 42. Esa capacitación deberá incluir:
y el pago en concepto de reparación se
anteponga a la de las multas. a) Reglas, normas y principios pertinentes de
derechos humanos, incluidos los derechos
del niño;
XIV. Derecho a b) Principios y deberes éticos de su función;
medidas preventivas c) Señales y síntomas que indiquen la
existencia de delitos contra niños;
especiales d) Conocimientos especializados y técnicas
para la evaluación de crisis, especialmente
38. Además de las medidas preventivas aplicables para remitir casos, con especial insistencia
a todos los niños, se necesitan estrategias en la necesidad de mantener la
especiales para los niños víctimas y testigos de confidencialidad;
delitos que sean particularmente vulnerables e) Impacto, consecuencias, incluso los efectos
a reiterados actos de victimización o ultraje. físicos y psicológicos negativos, y traumas
39. Los profesionales deberán elaborar y poner en causados por los delitos contra los niños;
práctica amplias estrategias e intervenciones f ) Medidas y técnicas especiales para ayudar 12
adaptadas específicamente a los casos en que a los niños víctimas y testigos de delitos
exista la posibilidad de que se siga victimizando durante el proceso de justicia;
al niño. En esas estrategias e intervenciones g) Cuestiones lingüísticas, religiosas, sociales
se deberá tener en cuenta la naturaleza de la y de género con un enfoque multicultural
victimización, incluida la derivada de los malos y adecuado a la edad;
tratos en el hogar, la explotación sexual, los h) Técnicas de comunicación apropiadas
malos tratos en instituciones y la trata de
entre adultos y niños;
niños. Se podrán aplicar estrategias basadas en
i) Técnicas de entrevista y evaluación que
iniciativas de las autoridades, de la comunidad
reduzcan al mínimo cualquier trauma en
y de los ciudadanos.
el niño y al mismo tiempo maximicen la
calidad de la información que se obtiene
XV. Aplicación de él;
j) Técnicas para tratar a los niños víctimas y
testigos de forma sensitiva, comprensiva,
40. Se deberá impar tir a los profesionales que constructiva y tranquilizadora;
trabajen con niños víctimas y testigos de
k) Métodos para proteger y presentar
delitos capacitación, educación e información
pruebas y para interrogar a los niños
adecuadas a fin de mejorar y mantener
métodos, actitudes y enfoques especializados testigos de delitos;
con objeto de proteger a los niños víctimas l) Función de los profesionales que trabajan
y testigos de delitos y de tratarlos con con niños víctimas y testigos de delitos y
efectividad y sensibilidad. métodos utilizados por ellos.
43. Los profesionales deberán hacer todo 44. Deberá promover se la cooper ación
lo posible por adoptar un enfoque internacional entre los Estados y todos los
interdisciplinario y cooperativo al ayudar sectores de la sociedad, tanto a nivel nacional
a los niños, familiarizándose con la amplia como internacional, incluida la asistencia
variedad de servicios disponibles, como los recíproca con el propósito de facilitar la
de apoyo a las víctimas, promoción, asistencia recopilación y el intercambio de información
económica, orientación, educación, servicios y la detección e investigación de los delitos
de salud, jurídicos y sociales. Este enfoque transnacionales que impliquen a niños como
puede incluir protocolos para las distintas víctimas y testigos, así como el enjuiciamiento
etapas del proceso de justicia con objeto de de quienes los cometan.
fomentar la cooperación entre las entidades 45. Los profesionales deberán considerar la
que prestan servicios a los niños víctimas y posibilidad de utilizar las presentes Directrices
testigos de delitos, así como otras formas como base para la formulación de leyes,
de trabajo multidisciplinario que incluyan a políticas, normas y protocolos cuyo objetivo
personal de la policía, el ministerio público y sea ayudar a los niños víctimas y testigos de
los servicios médicos, sociales y psicológicos delitos implicados en el proceso de justicia.
que trabajen en la misma localidad. 46. Los profesionales deberán poder examinar y
evaluar periódicamente su función, junto con
otros organismos que participen en el proceso
de justicia, para garantizar la protección de los
derechos del niño y la aplicación eficaz de las
presentes Directrices.
MARCO
NORMATIVO
INTERNACIONAL
Directrices Sobre las Modalidades Alternativas del Cuidado de los Niños de las Naciones Unidas 313
Sexagésimo cuarto período de sesiones 1. Acoge con beneplácito las Directrices sobre las
Tema 64 del programa modalidades alternativas de cuidado de los niños,
que figuran en el anexo de la presente resolución,
como conjunto de pautas que contribuyan a
orientar la política y la práctica;
2. Alienta a los Estados a tener en cuenta las
DIRECTRICES SOBRE Directrices y señalarlas a la atención de los
LAS MODALIDADES órganos gubernamentales competentes del
poder ejecutivo, legislativo y judicial, los defensores
ALTERNATIVAS DE y abogados de los derechos humanos, los medios
CUIDADO de comunicación y el público en general;
DE LOS NIÑOS 3. Solicita al Secretario General que, dentro de
64/142. los límites de los recursos existentes, adopte
medidas para difundir las Directrices en todos
los idiomas oficiales de las Naciones Unidas, en
Resolución aprobada por la Asamblea General particular transmitiéndolas a todos los Estados
[sobre la base del informe de la Tercera Comisión Miembros, las comisiones regionale
(A/64/434)]
65a sesión plenaria
LA ASAMBLEA GENERAL, 18 de diciembre de 2009
finalizar el cual esté prevista la reintegración respuesta favorable siempre que sea posible
en la familia u otra solución apropiada de y apropiado. La aplicación mejorada de las
acogimiento a largo plazo. presentes Directrices debería figurar en los
22. Aunque se reconoce que los centros de programas de cooperación para el desarrollo.
acogimiento residencial y el acogimiento en Al prestar asistencia a un Estado, las entidades
familia son modalidades complementarias para extranjeras deberían abstenerse de cualquier
atender las necesidades de los niños, donde iniciativa incompatible con las presentes
siga habiendo grandes centros (instituciones) Directrices.
de acogimiento residencial convendría 25. Nada de lo dispuesto en las presentes
elaborar alternativas en el contexto de una Directrices debería interpretarse en el sentido
estrategia global de desinstitucionalización, de alentar o aprobar estándares inferiores a los
con fines y objetivos precisos, que permitan que puedan existir en determinados Estados,
su progresiva eliminación. A estos efectos, incluso en su legislación. Del mismo modo,
los Estados deberían establecer estándares se alienta a las autoridades competentes,
de acogimiento para garantizar la calidad y a las organizaciones profesionales y a
las condiciones propicias para el desarrollo otras entidades a que elaboren directrices
del niño, como la atención individualizada y nacionales o propias de cada profesión que
en pequeños grupos, y deberían evaluar los se inspiren en la letra y el espíritu de las
centros de acogida existentes con arreglo a presentes Directrices.
esos estándares. Las decisiones concernientes
al establecimiento o a la autorización de
establecimiento de nuevos centros de III. Ámbito de aplicación
acogimiento residencial, tanto públicos
como privados, deberían tener plenamente de las Directrices
en cuenta este objetivo y estrategia de
desinstitucionalización. 13
26. Las presentes Directrices se aplican al uso y
Medidas para promover la aplicación las condiciones apropiadas del acogimiento
alternativo formal de todas las personas
23. Los Estados deberían asignar, en toda la menores de 18 años, a menos que conforme
medida de los recursos disponibles y, cuando a la ley aplicable el niño alcance la mayoría
proceda, en el marco de la cooperación para de edad anteriormente. Las Directrices se
el desarrollo, recursos humanos y financieros aplican también a los entornos de acogimiento
para garantizar sin demora la aplicación óptima informal solo si así lo indican expresamente,
y progresiva de las presentes Directrices en sus habida cuenta de la impor tante función
territorios respectivos. Los Estados deberían desempeñada por la familia extensa y la
facilitar la activa cooperación entre todas las comunidad y las obligaciones que incumben
autoridades competentes y la integración
a los Estados respecto de todos los niños
de las cuestiones del bienestar del niño y
privados del cuidado parental o de sus
la familia en todos los ministerios directa o
cuidadores legales o consuetudinarios,
indirectamente interesados.
24. Los Estados son responsables de determinar conforme a lo dispuesto en la Convención
la necesidad de cooperación internacional sobre los Derechos del Niño2.
para la aplicación de las presentes Directrices, 27. Los principios enunciados en las presentes
y de solicitarla. Tales solicitudes deberían Directrices también son aplicables, según
estudiar se debidamente y recibir una convenga, a los jóvenes que ya se encuentran
Habría que hacer uso con ese fin de los 35. Se debería prestar una atención especial,
recursos complementarios del Estado y la de conformidad con la legislación interna, al
sociedad civil, incluidas las organizaciones no establecimiento y promoción de servicios
gubernamentales y comunitarias, los dirigentes de apoyo y atención a los padres solteros y
religiosos y los medios de comunicación. adolescentes y a sus hijos, nacidos o no fuera
Esas medidas de protección social deberían del matrimonio. Los Estados deberían velar
comprender lo siguiente: por que los padres adolescentes conservasen
a) Servicios de mejora del medio familiar,
todos los derechos inherentes a su doble
como la educación parental, el fomento de
condición de padres y niños, incluido el
relaciones positivas entre los padres y los
acceso a todos los servicios apropiados para
hijos, las técnicas de solución de conflictos,
oportunidades de empleo y de generación su propio desarrollo, a los subsidios a que
de ingresos y, de ser necesario, asistencia tienen derecho los padres y a sus derechos de
social; sucesión. Deberían adoptarse medidas para
b) Servicios de apoyo social, como servicios garantizar la protección de las adolescentes
de guardería, mediación y conciliación, embarazadas y la no interrupción de sus
tratamiento de la toxicomanía, ayuda estudios. Habría que tratar además de
económica y servicios para los padres e aminorar el estigma que lleva aparejado
hijos que sufren algún tipo de discapacidad. el hecho de ser padre o madre soltero y
Esos servicios, preferiblemente de carácter adolescente.
integrado y no intrusivo, deberían ser 36. Los hermanos que hayan perdido a sus padres
accesibles directamente a nivel de la o cuidadores y hayan optado por permanecer
comunidad e involucrar activamente a las juntos en el hogar familiar deberían poder
familias como participantes, mediante la disponer de apoyo y servicios, en la medida
combinación de sus recursos con los de en que el hermano mayor sea considerado
la comunidad y el cuidador; capaz de actuar como cabeza de familia y
c) Las políticas juveniles dirigidas a facultar a esté dispuesto a ello. Los Estados deberían
los jóvenes para hacer frente de una manera
velar, en particular mediante el nombramiento
positiva a los desafíos de la vida cotidiana,
de un tutor legal, un adulto reconocido
en especial al decidir abandonar el hogar
responsable o, cuando proceda, una entidad
familiar, y a preparar a los futuros padres
a adoptar decisiones fundamentadas con pública legalmente habilitada para ejercer la
respecto a su salud sexual y reproductiva tutela, conforme a lo dispuesto en el párrafo
y a asumir sus responsabilidades a este 18 supra, por que tales hogares gocen de una
respecto protección preceptiva contra todas las formas
34. Deberían utilizarse diversos métodos y de explotación y abuso y de la supervisión y
técnicas complementarios para el apoyo apoyo por parte de la comunidad local y sus
familiar, que variasen a lo largo del proceso servicios competentes, como los trabajadores
de apoyo, tales como las visitas domiciliarias, sociales, con especial hincapié en los derechos
las reuniones de grupo con otras familias, del niño a la salud, la vivienda y la educación y
la presentación y discusión de casos y la sus derechos de sucesión. Habría que prestar
asunción de compromisos por par te de la especial atención a que ese cabeza de familia
familia interesada. Su objetivo debería ser conservara todos los derechos inherentes a
tanto facilitar las relaciones intrafamiliares su condición de niño, comprendido el acceso
como promover la integración de la familia a la educación y el esparcimiento, además de
dentro de su comunidad. sus derechos como cabeza de familia.
37. Los Estados deberían ofrecer servicios de 41. Cuando un niño es abandonado o se
guardería, incluidas escuelas de jornada renuncia a su guarda, los Estados deberían
completa, y de cuidado temporal que velar por que ello se realice en condiciones
permitan a los padres sobrellevar mejor de confidencialidad y seguridad para el
sus responsabilidades generales para con niño, respetando su derecho de acceso a
la familia, incluidas las responsabilidades la información sobre sus orígenes cuando
adicionales inherentes al cuidado de niños corresponda y sea posible de conformidad
con necesidades especiales. con la legislación del Estado.
42. Los Estados deberían formular políticas claras
para afrontar las situaciones en que un niño
Prevención de la separación de
haya sido abandonado anónimamente, que
la familia
indiquen si se ha de buscar a la familia y
entregarle el niño, o decidir el acogimiento
38. Deberían elaborarse y aplicarse sistemá-
del niño en el entorno de la familia extensa, y
ticamente criterios adecuados basados en
cómo hacerlo. Esas políticas deberían también
principios profesionales sólidos para evaluar
permitir que se decida sin demora si el niño
la situación del niño y la familia, incluida la
puede ser entregado en acogimiento familiar
capacidad real y potencial de la familia para
permanente y organizar rápidamente tal
cuidar del niño en los casos en que la autoridad
modalidad de acogimiento.
o la agencia competente tenga motivos
43. Cuando uno de los progenitores o el tutor legal
fundados para pensar que el bienestar del
de un niño acuda a un centro o una agencia
niño se encuentra en peligro.
pública o privada con el deseo de renunciar
39. Las decisiones relativas a la remoción de
permanentemente a la guarda del niño, el
la guarda o a la reintegración del niño en la
Estado debería velar por que la familia reciba
familia deberían basarse en esta evaluación y
el asesoramiento y apoyo social necesarios
ser adoptadas por profesionales calificados
para alentarla a conservar la guarda del niño 13
y capacitados, en nombre de la autoridad
y hacerla posible. Si se fracasara en el intento,
competente o con la autorización de esta, en
un asistente social u otro profesional debería
plena consulta con todos los interesados y
realizar una evaluación para determinar si
teniendo presente la necesidad de planificar
hay otros miembros de la familia que deseen
el futuro del niño.
asumir con carácter permanente la guarda y
40. Se alienta a los Estados a adoptar medidas
custodia del niño y si una solución de este
para la protección integral y la garantía de los
tipo redundaría en favor del interés superior
derechos durante el período del embarazo,
de este. Cuando esas soluciones no sean
el nacimiento y la lactancia a fin de garantizar
posibles o no redunden en beneficio del
condiciones de dignidad e igualdad para
interés superior del niño, debería tratarse de
el adecuado desarrollo del embarazo y el
encontrar en un plazo razonable una familia
cuidado del niño. Por consiguiente, se deberían
de acogida permanente.
ofrecer programas de apoyo a los futuros
44. Cuando uno de los progenitores o el cuidador
padres, especialmente los padres adolescentes,
de un niño acuda a un centro o una agencia
que tengan dificultad para ejercer las funciones
pública o privada con el deseo de entregar al
parentales. Tales programas deberían tener
niño en acogimiento por un período breve
como finalidad dar a las madres y los padres la
o indefinido, el Estado debería velar por
posibilidad de ejercer las funciones parentales
que dispongan del asesoramiento y apoyo
en condiciones de dignidad y evitar que se
social necesarios para alentarlos a continuar
vean inducidos a entregar la guarda de su hijo
asumiendo la guarda del niño y hacerla posible.
a causa de su vulnerabilidad.
El niño debería ser admitido en acogimiento ser evaluada por una persona o un equipo
alternativo solo cuando se hayan agotado debidamente designado que tenga acceso a
esas opciones y existan razones aceptables y asesoramiento multidisciplinario, en consulta
justificadas para entregarlo en acogimiento. con los distintos actores involucrados (el niño,
45. Se debería proporcionar formación específica la familia, el acogedor alternativo), a fin de
a los maestros y otras personas que trabajan decidir si la reintegración del niño en la familia
con niños para ayudarles a detectar las es posible y redunda en favor del interés
situaciones de abuso, descuido, explotación
superior de este, qué medidas supondría y
o riesgo de abandono y a señalar tales
bajo la supervisión de quién.
situaciones a los órganos competentes.
49. Los objetivos de la reintegración y las
46. Toda decisión sobre la remoción de la
guarda de un niño contra la voluntad de sus tareas principales de la familia y el acogedor
padres debe ser adoptada por la autoridad alternativo a este respecto deberían hacerse
competente, de conformidad con las leyes constar por escrito y ser acordadas por todos
y procedimientos aplicables y estar sujeta a los interesados.
revisión judicial, garantizándose a los padres 50. El organismo competente debería elaborar,
el derecho de recurso y el acceso a asistencia apoyar y vigilar los contactos regulares
letrada adecuada. y apropiados entre el niño y su familia
47. Cuando el único o principal cuidador del específicamente a los efectos de la
niño pueda quedar privado de liber tad a reintegración.
causa de su ingreso en prisión preventiva o 51. Una vez decidida, la reintegración del niño
de su condena a una pena de prisión, deberían en su familia debería concebirse como un
dictarse en tales casos, siempre que sea posible proceso gradual y supervisado, acompañado
y teniendo en cuenta el interés superior del de medidas de seguimiento y apoyo que
niño, medidas de libertad provisional y penas tengan en cuenta la edad del niño, sus
no privativas de libertad. Los Estados deberían
necesidades y desarrollo evolutivo y la causa
tener en cuenta el interés superior del niño al
de la separación.
decidir retirar la custodia de un niño nacido
en prisión o que vive en prisión con uno de
sus progenitores. La retirada de la custodia
de esos niños debería tratarse del mismo
V. Bases de la acogida
modo que otros casos de separación. Debería
ponerse el máximo empeño en lograr que 52. Para atender a las necesidades específicas
los niños que permanezcan bajo la custodia psicoemocionales, sociales y de otro tipo
de sus padres se beneficien de un cuidado de cada niño carente del cuidado parental,
y protección adecuados, al tiempo que se los Estados deberían adoptar todas las medidas
garantiza su propia condición de individuos necesarias para establecer las condiciones
libres y su acceso a las actividades de la legales, políticas y financieras que permitan
comunidad. ofrecer opciones de acogimiento alternativo
adecuadas, dando prioridad a las soluciones
B. Promoción de la reintegración basadas en la familia y la comunidad.
en la familia 53. Los Estados deberían velar por que haya una
serie de opciones de acogimiento alternativo,
48. Para preparar al niño y a la familia para su compatibles con los principios generales de
posible regreso a esta y para apoyar dicha las presentes Directrices, para la acogida de
reinserción, la situación del niño debería emergencia y a plazo corto y largo.
54. Los Estados deberían velar por que todas adecuado y reconocido, con garantías jurídicas,
las personas físicas y jurídicas par ticipantes incluida, cuando corresponda, la asistencia
en el acogimiento alternativo de niños sean letrada del niño en cualquier proceso judicial.
debidamente habilitadas para ello por las Debería basarse en una evaluación, planificación
autoridades competentes y estén sujetas y revisión rigurosas, por medio de estructuras
a la revisión y el control regulares de estas y mecanismos establecidos, y realizarse caso
últimas de conformidad con las presentes por caso, por profesionales debidamente
Directrices. Con ese fin, dichas autoridades calificados en un equipo multidisciplinario
deberían elaborar criterios apropiados para siempre que sea posible. Debería suponer la
la evaluación de la idoneidad profesional y plena consulta del niño en todas las fases del
ética de los acogedores y para su acreditación, proceso, de forma adecuada a su desarrollo
control y supervisión. evolutivo, y de sus padres o tutores legales.
55. Por lo que respecta a las opciones de A estos efectos, se debería proporcionar
acogimiento informal del niño, bien dentro a todos los interesados la información
de la familia extensa, o bien con amigos o necesaria para basar su opinión. Los Estados
terceros, los Estados, si corresponde, deberían deberían poner el máximo empeño en
alentar a esos acogedores a que notifiquen proporcionar recursos y cauces adecuados
la acogida a las autoridades competentes a para la formación y el reconocimiento de
fin de que tanto ellos como el niño puedan los profesionales encargados de determinar
recibir cualquier ayuda financiera y de otro la mejor modalidad de acogimiento, a fin de
tipo que contribuya a promover el bienestar facilitar el cumplimiento de estas disposiciones.
y la protección del niño. Cuando sea posible 57. La evaluación debería ejecutarse pronta,
y apropiado, los Estados deberían alentar y minuciosa y cuidadosamente. Debería
autorizar a los acogedores informales, con tener en cuenta la seguridad y el bienestar
el consentimiento del niño interesado y de inmediatos del niño, así como su cuidado y 13
sus padres, a que formalicen el acogimiento desarrollo a más largo plazo, y debería abarcar
una vez transcurrido un plazo adecuado, las características personales y de desarrollo
en la medida en que el acogimiento haya del niño, sus antecedentes étnicos, culturales,
redundado hasta la fecha en favor del interés lingüísticos y religiosos, el entorno familiar y
superior del niño y se espere que continúe social, el historial médico y cualesquiera otras
en un futuro previsible. necesidades especiales.
58. El primer informe y las revisiones consiguientes
deberían utilizarse como herramientas
VI. Determinación de esenciales para las decisiones de planificación
la modalidad de desde el momento de su aceptación por las
autoridades competentes en adelante, con
acogimiento más miras, en particular, a evitar toda perturbación
adecuada indebida y decisiones contradictorias.
59. Deberían evitarse los cambios frecuentes del
entorno de acogimiento, que son perjudiciales
56. La toma de decisiones sobre un acogimiento para el desarrollo del niño y su aptitud para
alternativo que responda al interés superior del crear vínculos. Los acogimientos a cor to
niño debería formar parte de un procedimiento plazo deberían tener como finalidad permitir
judicial, administrativo o de otro tipo la adopción de una solución permanente
apropiada. Debería garantizarse sin demora 65. Los Estados deberían velar por que todo
la permanencia de la acogida del niño por niño cuyo acogimiento alternativo haya sido
medio de la reintegración en su familia nuclear resuelto por un tribunal judicial o cuasi judicial
o extensa o, si esto no fuera posible, en un debidamente constituido o por un órgano
entorno familiar alternativo estable o, de ser administrativo u otro órgano competente, así
aplicable el párrafo 20 supra, mediante un como sus padres u otras personas que ejerzan
acogimiento residencial apropiado y estable. las funciones parentales, tengan la posibilidad
60. La planificación del acogimiento y de la de ejercitar ante un tribunal de justicia su
permanencia debería llevarse a cabo lo antes oposición a la resolución de acogimiento
posible, idealmente antes de que el niño sea adoptada, sean informados de su derecho a
recibido en acogimiento, teniendo en cuenta ejercitar tal oposición y reciban asistencia para
las ventajas e inconvenientes inmediatos y a
ello.
más largo plazo de cada opción examinada,
66. Los Estados deberían garantizar el derecho
y debería comprender propuestas a corto y
de todo niño en acogimiento temporal
largo plazo.
a la revisión periódica y minuciosa —
61. La planificación del acogimiento y de la
permanencia debería basarse principalmente preferiblemente cada tres meses por lo
en la naturaleza y la calidad de los vínculos menos— de la idoneidad del cuidado y
del niño con su familia, la capacidad de la tratamiento que se le da, teniendo en cuenta
familia para salvaguardar el bienestar y el sobre todo su desarrollo personal y cualquier
desarrollo armonioso del niño, la necesidad variación de sus necesidades, los cambios en
o el deseo del niño de sentirse par te de su entorno familiar y si, en vista de lo anterior,
una familia, la conveniencia de que el niño la modalidad de acogimiento sigue siendo
no salga del ámbito de su comunidad o su necesaria y adecuada. La revisión debería estar
país, sus antecedentes culturales, lingüísticos y a cargo de personas debidamente calificadas
religiosos y sus relaciones con sus hermanos, y habilitadas e implicar plenamente al niño y
a fin de evitar separarlos. a todas las personas importantes en su vida.
62. El plan debería especificar claramente, entre 67. El niño debería estar preparado para todo
otras cosas, los objetivos del acogimiento y cambio del entorno de acogimiento resultante
las medidas para conseguirlos. de los procesos de planificación y revisión.
63. El niño y sus padres o tutores legales deberían
ser plenamente informados de las opciones
de acogimiento alternativo disponibles, de
las consecuencias de cada opción y de sus VII. Provisión del
derechos y obligaciones a este respecto.
64. En toda la medida de lo posible, la preparación,
acogimiento
ejecución y evaluación de las medidas de alternativo
protección del niño se deberían llevar a cabo
con la participación de sus padres o tutores
legales y la de sus guardadores y cuidadores A. Políticas
familiares potenciales, tomando debidamente
en consideración las necesidades particulares, 68. Corresponde al Estado o al nivel apropiado de
creencias y deseos especiales del niño. gobierno garantizar la elaboración y aplicación
A petición del niño, sus padres o tutores legales, de políticas coordinadas en relación con el
en todo proceso de toma de decisiones podrá acogimiento formal e informal de todos los
oírse también a otras personas importantes niños sin cuidado parental. Esas políticas
en la vida del niño, a discreción de la autoridad deberían basarse en información fidedigna y
competente. datos estadísticos.
Deberían definir el proceso para determinar en que consten los fines y objetivos del
quién debe asumir la responsabilidad por proveedor del ser vicio y la naturaleza de
el niño, teniendo en cuenta el papel de los sus responsabilidades con relación al niño,
padres o principales cuidadores de este que han de ser acordes con las normas
en su protección, cuidado y desarrollo. Se establecidas por la Convención sobre los
presume, salvo prueba en contrario, que la Derechos del Niño2, las presentes Directrices
responsabilidad corresponde a los padres o y la ley aplicable. Todos los proveedores de
principales cuidadores del niño. servicios de acogimiento alternativo deberían
69. Todas las entidades públicas que intervienen haber sido declarados idóneos o habilitados
en la remisión de los casos de los niños sin de conformidad con las disposiciones legales.
cuidado parental y en la prestación de asistencia 73. Se debería establecer un marco normativo
a estos, en cooperación con la sociedad civil, para que la remisión o la admisión de un niño
deberían adoptar políticas y procedimientos en un entorno de acogimiento alternativo se
que favorezcan el intercambio de información atenga a un procedimiento estándar.
y consultas entre las agencias y los individuos 74. Las prácticas religiosas y culturales en
a fin de velar por la eficacia del cuidado, el materia de acogimiento alternativo, incluidas
apoyo a la reinserción y la protección de las relativas a las perspectivas de género, se
esos niños. La ubicación y/o estructura de deberían respetar y promover en la medida
la agencia encargada de la supervisión del en que conste que son compatibles con
acogimiento alternativo deberían asegurar la los derechos y el interés superior del niño.
máxima accesibilidad para quienes necesiten El procedimiento para examinar si deberían
sus servicios. promoverse tales prácticas debería ser
70. Debería dedicarse especial atención a la ampliamente par ticipativo y contar con
calidad del cuidado alternativo prestado, tanto intervención de los dirigentes culturales y
en acogimiento residencial como familiar, religiosos interesados, los profesionales y los 13
en par ticular con respect o a las aptitudes cuidadores de niños privados del cuidado
profesionales, la selección, la formación y parental, los padres y otros interesados,
la supervisión de los acogedores. Su papel así como los propios niños.
y funciones deberían definirse claramente y
distinguirse de las de los padres o tutores del 1. Acogimiento informal
niño.
71. En cada país, las autoridades competentes 75. Con objeto de que las condiciones de acogida
deberían redactar un documento en el que en el acogimiento informal por familias
se enunciaran los derechos de los niños en o personas sean apropiadas, los Estados
acogimiento alternativo de conformidad deberían reconocer la función desempeñada
con las presentes Directrices. Los niños en por ese tipo de acogimiento y adoptar
acogimiento alternativo deberían poder medidas adecuadas para que se ejerza de
comprender plenamente las nor mas, forma óptima sobre la base de una evaluación
reglamentos y objetivos del entorno de de los entornos par ticulares que pueden
acogida y los derechos y obligaciones que les necesitar especial asistencia o supervisión.
incumben en este. 76. Cuando corresponda, las autoridades
72. La provisión de acogimiento alternativo competentes deberían alentar a los acogedores
en cualquiera de sus modalidades debería informales a que notifiquen la modalidad de
formalizarse en una declaración por escrito acogimiento y procurar que tengan acceso a
todos los servicios y medios disponibles que 82. Los acogedores deberían velar por que los
puedan ayudarles a cumplir su obligación de niños que tienen a su cargo reciban una
cuidado y protección del niño. alimentación sana y nutritiva en cantidad
77. El Estado debería reconocer la responsabilidad suficiente según los hábitos alimentarios locales
de facto de los acogedores informales del y las normas alimentarias correspondientes y
niño. de acuerdo con las creencias religiosas del niño.
78. Los Estados deberían elaborar medidas Cuandosea necesario se aportarán también
especiales apropiadas a fin de proteger a los suplementos nutricionales apropiados.
los niños en acogimiento informal contra 83. Los acogedores deberían promover la salud
el abuso, el descuido, el trabajo infantil y de los niños que tengan a su cargo y tomar
toda forma de explotación, con par ticular disposiciones para proporcionarles atención
atención al acogimiento informal ejercido por médica, orientación y apoyo cuando sea
personas sin vínculo familiar, o por familiares necesario.
no conocidos previamente por el niño o lejos 84. Los niños deberían tener acceso a la enseñanza
del lugar de residencia habitual del niño. escolar y extraescolar y a la formación
profesional, en ejercicio de sus derechos y,
2. Condiciones generales hasta donde sea posible, en centros educativos
aplicables a todas las de la comunidad local.
modalidades de acogimiento 85. Los acogedores deberían velar por el
alternativo formal respeto del derecho de los niños, incluidos
los niños con discapacidades, que viven
con el VIH/SIDA o afectados por este o
79. El traslado de un niño a un entorno de que tengan otras necesidades especiales,
acogimiento alternativo debería efectuarse a desarrollarse mediante el juego y las
con la máxima sensibilidad y de una actividades de esparcimiento y por que se
manera adaptada al niño, en particular con creen opor tunidades para tales actividades
la intervención de personal especialmente en el entorno de acogimiento y fuera de
formado y, en principio, no uniformado. él. Deberían fomentarse y facilitarse los
80. Cuando un niño haya sido recibido en contactos con los niños y otras personas de
acogimiento alternativo, se debería fomentar la comunidad local.
y facilitar, en bien de la protección y el interés 86. Las necesidades específicas de seguridad,
superior del niño, el contacto con su familia salud, nutrición, desarrollo y otras necesidades
y con otras personas cercanas, como amigos, de los lactantes y los niños de cor ta edad,
vecinos y acogedores anteriores. El niño incluidos aquellos con necesidades especiales,
debería tener acceso a información sobre la deberían ser atendidas en todos los entornos
situación de los miembros de su familia si no de acogida, incluida la necesidad de vinculación
mantiene contacto con ellos. permanente a un acogedor determinado.
81. Los Estados deberían prestar una atención 87. Debería permitirse que los niños satisfagan
especial a que los niños que se encuentren en las necesidades de su vida religiosa y
acogimiento alternativo a causa de la prisión espiritual, en particular recibiendo visitas de
u hospitalización prolongada de sus padres un representante calificado de su religión, y
tengan la oportunidad de mantener contacto que decidan libremente par ticipar o no en
con ellos y recibir el apoyo psicológico y la los oficios religiosos y en la educación u
asistencia necesarios a este respecto. orientación religiosa.
Debería respetarse la religión del niño y no se 93. Todos los acogedores deberían fomentar
debería alentar ni persuadir a ningún niño para y alentar en los niños y jóvenes la toma
que cambie su religión o creencias durante el de decisiones con conocimiento de causa,
período de acogimiento. teniendo en cuenta los riesgos aceptables y la
88. Todos los adultos que tengan niños a su cargo edad del niño, y según su desarrollo evolutivo.
deberían respetar y promover el derecho a la 94. Los Estados, las agencias y los centros
intimidad, que comprende también disponer de acogida, las escuelas y otros ser vicios
de medios apropiados para satisfacer sus comunitarios deberían adoptar medidas
necesidades sanitarias y de higiene, respetando apropiadas para que los niños en acogimiento
las diferencias y la interacción entre los alternativo no sean estigmatizados durante el
géneros, y de un lugar adecuado, seguro y período de acogida o después. En este sentido,
accesible para guardar sus efectos personales. se debería procurar reducir lo más posible
89. Los acogedores deberían comprender la la posibilidad de que el niño sea identificado
importancia de su función en el desarrollo de como un menor que está siendo cuidado en
unas relaciones positivas, seguras y formativas un entorno de acogimiento alternativo.
con los niños, y estar en condiciones de 95. Todas las medidas disciplinarias y de control
cumplirla. del comportamiento que constituyan tortura
90. El alojamiento en todos los entornos de o tratos crueles, inhumanos o degradantes,
acogimiento alternativo debería cumplir los incluidas las medidas de aislamiento e
requisitos de salud y seguridad. incomunicación o cualesquiera otras formas
91. Los Estados, por medio de sus autoridades de violencia física o psicológica que puedan
competentes, deberían velar por que el poner en peligro la salud física o mental del
alojamiento de los niños en acogimiento niño, deben quedar prohibidas estrictamente
alternativo, y la supervisión de esas modalidades de conformidad con las normas internacionales
de acogimiento, permitan la protección de derechos humanos. Los Estados deben 13
efectiva de los niños contra los abusos. Es adoptar todas las medidas necesarias
preciso prestar una atención especial a la edad para impedir tales prácticas y garantizar su
y el grado de madurez y de vulnerabilidad punibilidad conforme al derecho. Nunca
de cada niño al determinar la modalidad debería imponerse como sanción restringir
de convivencia que más le convenga. Las el contacto del niño con los miembros de su
medidas encaminadas a proteger a los niños familia y con otras personas de importancia
en acogimiento deberían ser conformes a la especial para él.
ley y no deberían implicar limitaciones poco 96. No se debería autorizar el uso de la fuerza ni
razonables de su libertad y comportamiento de medidas de coerción de cualquier tipo a
en comparación con los niños de edad similar menos que tales medidas sean estrictamente
en su comunidad. necesarias para salvaguardar la integridad física
92. Todos los entornos de acogimiento alternativo o psicológica del niño o de otras personas
deberían ofrecer una protección adecuada y se apliquen de conformidad con la ley y
a los niños contra el secuestro, el tráfico, la de manera razonable y proporcionada y
venta y cualquier otra forma de explotación. respetando los derechos fundamentales
Las consiguientes limitaciones de su libertad del niño. La coerción mediante drogas y
y compor tamiento deberían ser solo las medicación debería basarse en las necesidades
estrictamente necesarias para garantizar su terapéuticas y no se debería emplear nunca sin
protección efectiva contra tales actos. la evaluación y prescripción de un especialista.
97. Los niños acogidos deberían tener acceso a con el derecho y la responsabilidad legal
una persona de confianza en cuya absoluta de adoptar tales decisiones en lugar de los
reser va pudieran confiar. Esa per sona padres, siempre con previa audiencia del niño.
tendría que ser designada por la autoridad Los Estados deberían velar por el
competente con el acuerdo del niño establecimiento de un mecanismo encargado
interesado. El niño debería ser informado de designar a esa persona o entidad.
de que las normas éticas o jurídicas pueden 101. Esa responsabilidad legal debería ser atribuida
requerir en determinadas circunstancias la por las autoridades competentes y supervisada
violación de la confidencialidad. directamente por ellas o por medio de
98. Los niños acogidos deberían tener acceso a entidades formalmente acreditadas, incluidas
un mecanismo conocido, eficaz e imparcial las organizaciones no gubernamentales.
mediante el cual puedan notificar sus quejas La responsabilidad por los actos de la persona
o inquietudes con respecto al trato que se o entidad interesada debería recaer en el
les dispensa o las condiciones de acogida. órgano otorgante.
Esos mecanismos deberíancomprender la 102.Quienes ejerzan esa responsabilidad legal
audiencia inicial y la respuesta, la aplicación deberían ser personas de buena reputación,
y audiencias ulteriores. Deberían par ticipar con un buen conocimiento de los problemas
en este proceso jóvenes con experiencia del que afectan a la infancia, la aptitud para
acogimiento y habría que atribuir la debida trabajar directamente con niños y una buena
importancia a sus opiniones. La conducción de comprensión de las necesidades culturales
ese proceso debería estar a cargo de personas y especiales de los niños que se les hayan
competentes capacitadas para trabajar con de confiar. Deberían recibir la formación y el
apoyo profesional pertinentes a este respecto.
niños y jóvenes.
Deberían estar en condiciones de adoptar
99. Para promover en el niño el sentido de la
decisiones imparciales e independientes que
propia identidad, debería llevarse, con la
respondan al interés superior de los niños
participación de este, un diario de vida que
interesados y que promuevan y salvaguarden
contenga la información relativa a cada etapa
el bienestar de cada niño.
de la vida del niño, junto con las fotografías,
103. La función y las responsabilidades específicas
los objetos personales y los recuerdos
de la persona o entidad designada deberían
correspondientes, para que el niño pudiera consistir en lo siguiente:
disponer de él durante toda su vida. a) Velar por la protección de los derechos del
niño y, en especial por que el niño cuente
B. Asunción de la responsabilidad con el cuidado, el alojamiento, la atención
legal por el niño de salud, las oportunidades de desarrollo,
el apoyo psicosocial, la educación y el
100. En las situaciones en que los padres del niño apoyo lingüístico apropiados;
estén ausentes o sean incapaces de tomar b) Velar por que el niño tenga acceso
diariamente decisiones que respondan a representación legal y otro tipo de
al interés superior del niño, y en que la asistencia si fuera necesario, por que el
autoridad judicial o un órgano administrativo niño sea oído, de modo que sus opiniones
competente haya ordenado o autorizado sean tenidas en cuenta por las autoridades
que este sea entregado en acogimiento encargadas de la toma de decisiones, y por
alternativo, la persona o entidad competente que el niño sea informado y asesorado
que haya sido designada debería ser investida sobre sus derechos;
111. Todos los servicios de acogimiento alternativo con necesidades especiales, principalmente
deberían tener una política clara de respeto aquellos que viven con el VIH/SIDA o padecen
a la confidencialidad de la información sobre otras enfermedades físicas o mentales
cada niño, que todos los cuidadores deberían crónicas, y los niños con discapacidades físicas
conocer y cumplir. o mentales.
112.Como buena práctica, todas las agencias
y centros de acogida deberían velar 2. Acogimiento en hogares de
sistemáticamente por que, antes de su guarda
contratación, los cuidadores y otro personal en
contacto directo con los niños fueran objeto 117.La autoridad o agencia competente debería
de una evaluación completa y apropiada de concebir un sistema, y formar en consecuencia
su idoneidad para trabajar con niños. al per sonal interesado, par a evaluar
113.Las condiciones laborales, incluida la las necesidades del niño y cotejarlas con
remuneración, de los cuidadores contratados las aptitudes y recursos de los potenciales
por las agencias y centros de acogida deberían hogares de guarda y preparar a todos los
ser tales que fomentaran al máximo su interesados para el acogimiento.
118.Debería establecerse en cada localidad un
motivación, satisfacción y continuidad en el
grupo de guardadores familiares acreditados
trabajo, y por tanto su disposición para cumplir
que puedan proporcionar al niño cuidado
su función de la forma más apropiada y eficaz. y protección sin romper los vínculos con la
114. Se debería brindar a todos los cuidadores familia, la comunidad y el grupo cultural.
capacitación sobre los derechos de los niños 119.Deberían crearse ser vicios especiales de
sin cuidado parental y sobre la vulnerabilidad preparación, apoyo y asesoramiento para los
especial de los niños que se encuentran en guardadores familiares a los que estos puedan
situaciones particularmente difíciles, como el recurrir a intervalos regulares antes, durante
acogimiento de emergencia y el acogimiento y después del acogimiento.
fuera de su zona de residencia habitual. Se 120. Los guardadores deberían tener la oportunidad
debería concienciar también a los cuidadores de hacer oír su opinión e influir en la política
respecto de las cuestiones culturales, sociales, de las agencias de acogimiento familiar y otros
de género y religiosas. Los Estados también sistemas que se ocupan de los niños privados
deberían proporcionar recursos suficientes y del cuidado parental.
cauces apropiados para el reconocimiento de 121.Se debería fomentar la creación de
esos profesionales con objeto de favorecer la asociaciones de guardadores familiares
que puedan prestarse recíprocamente un
aplicación de estas disposiciones.
importante apoyo y contribuir al desarrollo
115. Debería impar tirse capacitación a todo el
de la práctica y la política.
personal empleado por las agencias y los
centros de acogida sobre cómo hacer frente a
C. Acogimiento residencial
los comportamientos problemáticos, incluidas
las técnicas de solución de conflictos y los Los centros de acogimiento residencial deberían
medios para prevenir los actos de los niños ser pequeños y estar organizados en función
que puedan causar daños a sí mismos o a de los derechos y las necesidades del niño, en
terceros. un entorno lo más semejante posible al de
116. Las agencias y los centros de acogida deberían una familia o un grupo reducido. Su objetivo
velar por que, si corresponde, los cuidadores debería ser, en general, dar temporalmente
estén preparados para atender a los niños acogida al niño y contribuir activamente a
se alienta a los Estados a que ratifiquen el 144. Se insta enérgicamente a los Estados a que,
Convenio de La Haya relativo a la competencia, tan pronto como un niño no acompañado
la ley aplicable, el reconocimiento, la ejecución haya sido identificado, nombren un tutor o,
y la cooperación en materia de responsabilidad de ser necesario, otorguen su guarda a una
parental y de medidas de protección de organización responsable de su acogida y
los niños, de 19 de octubre de 19969, o se bienestar para que acompañen al niño durante
adhieran a él. todo el proceso de determinación de su
situación y de toma de decisiones.
B. Acogimiento de un niño que ya 145. En cuanto se haya asumido la guarda de un
se encuentra en el extranjero niño no acompañado o separado, se hará todo
lo que sea razonable para localizar a su familia
139.Las presentes Directrices, así como otras y restablecer los lazos familiares, siempre que
normas internacionales pertinentes, deberían ello redunde en el interés superior del niño y
aplicarse a todas las entidades públicas y no ponga en peligro a las personas interesadas.
privadas y a todas las personas que intervienen 146. Para contribuir a la planificación del futuro
en la organización de la acogida de un niño de un niño no acompañado o separado de
que la necesite mientras se encuentra en un la manera que mejor ampare sus derechos,
país distinto del de su residencia habitual, sea el Estado relacionado con el caso y sus
cual fuere el motivo. servicios sociales deberían hacer todo lo que
140. Los niños no acompañados o separados que ya sea razonable para obtener documentación e
se encuentran en el extranjero deberían gozar información a fin de realizar una evaluación de
en principio del mismo nivel de protección y la situación de riesgo en que se encuentra el
cuidado que los niños nacionales del país de niño y las condiciones sociales y familiares en
que se trate. su país de residencia habitual.
147. Los niños no acompañados o separados no 13
141.Al determinar el tipo de acogimiento
apropiado, debería tenerse en cuenta, caso deben ser devueltos a su país de residencia
por caso, la diversidad y disparidad de los habitual:
niños no acompañados o separados, como
su origen étnico y migratorio o su diversidad a) Si, después de la evaluación de la seguridad
cultural y religiosa. y los riesgos, hay motivos para creer que la
142.Los niños no acompañados o separados, seguridad y protección del niño están en
incluidos los que llegan a un país de un peligro;
modo irregular, no deberían ser privados en b) A menos que, antes del retorno, un
principio de su libertad por el mero hecho de cuidador idóneo, como uno de sus
haber incumplido cualquier disposición legal progenitores, un pariente, otro cuidador
por la que se rijan la entrada y estancia en el adulto, una agencia oficial o una agencia o
territorio. un centro de acogida habilitados del país
143.Los niños víctimas de la trata no deberían de origen haya aceptado y pueda asumir
ser mantenidos en detención policial ni la responsabilidad por el niño y brindarle
sancionados penalmente por su participación la protección y el cuidado adecuados;
bajo coacción en actividades ilícitas. c) Si, por otras razones, ello no responde
al interés superior del niño, según la
9 Naciones Unidas, Treaty Series, vol. 2204, núm. 39130. evaluación de las autoridades competentes.
el interés superior del niño, y en velar por que estar acompañado por uno de sus padres
sus actos no fomenten inadvertidamente la o un cuidador conocido del niño, y debería
separación familiar mediante el ofrecimiento establecerse un plan claro de retorno.
de servicios y prestaciones únicamente a los 160. En caso de que la reintegración en la familia
niños y no a las familias. resultara imposible en un plazo adecuado o
155.Para prevenir la separación por iniciativa de se considerase contraria al interés superior
los padres u otros cuidadores primarios del del niño, deberían estudiarse soluciones
niño se debería: estables y definitivas, como la adopción
o la kafala del derecho islámico, o en su
a) Velar por que todos los hogares defecto otras opciones a largo plazo, como
dispongan de alimentos y suministros el acogimiento en un hogar de guarda o un
médicos básicos y otros servicios, incluida acogimiento residencial apropiado, incluidos
la educación; los hogares funcionales y otras modalidades
b) Limitar el desarrollo de las opciones de de alojamiento tutelados.
acogimiento residencial y restringir su
uso a aquellas situaciones en que sea C. Localización de la familia
absolutamente necesario. y reintegración en el medio
familiar
B. Modalidades de acogimiento
161.La identificación e inscripción en un registro
de los niños no acompañados o separados,
156. Se debería prestar asistencia a las comunidades y la expedición de documentos para ellos,
para que desempeñen un papel activo en constituyen una prioridad en cualquier
el control y la solución de los problemas situación de emergencia y deberían efectuarse
de cuidado y protección de los niños en el lo más rápidamente posible. 13
contexto local. 162.Las actividades referentes a la inscripción de
157.Debería alentarse el acogimiento del niño los niños en el registro deberían ser realizadas
en la propia comunidad, en par ticular el por las autoridades del Estado y las entidades
acogimiento en un hogar de guarda, ya que expresamente encargadas de esta tarea y con
propicia la continuidad de su socialización y experiencia al respecto, o bajo su supervisión
desarrollo. directa.
158. Como los niños no acompañados o separados 163.Debería respetarse el carácter confidencial
pueden correr un mayor riesgo de abuso y de la información reunida y habría que
explotación, para velar por su protección establecer sistemas para la transmisión y el
deberían preverse un control y un apoyo almacenamiento seguros de la información.
específico a sus cuidadores. Lainformación solo debería ser compartida
159.Los niños en situaciones de emergencia no entre las agencias debidamente habilitadas
deberían ser trasladados a un país distinto a los efectos de la localización de la familia,
del de su residencia habitual a efectos de la reintegración en esta y el acogimiento en
acogimiento alternativo excepto de manera medio familiar.
transitoria por razones imperiosas de salud, 164. Todos los participantes en la localización de
médicas o de seguridad. En ese caso, la los miembros de la familia o los cuidadores
acogida debería tener lugar lo más cerca primarios legales o consuetudinarios deberían
posible del hogar del niño, quien debería actuar en el marco de un sistema coordinado,
MARCO
NORMATIVO
INTERNACIONAL
Directrices de las Naciones Unidas para la Prevención de la Delincuencia Juvenil
339
“Directrices de RIAD”
Adoptadas y proclamadas por la Asamblea General en su resolución
45/112, de 14 de diciembre de 1990
especialmente de aquellos que pertenecen a a fin de hacer frente a los problemas especiales
grupos más necesitados, menos favorecidos, a de los menores expuestos a riesgo social.
grupos de bajos ingresos y a minorías étnicas Esta forma de ayuda deberá prestarse
u otros grupos minoritarios. respetando los derechos individuales.
28. Los sistemas escolares deberán tratar de 34. Deberán establecerse servicios especiales para
alcanzar y promover los niveles profesionales brindar alojamiento adecuado a los jóvenes
y educativos más elevados en lo que respecta que no puedan seguir viviendo en sus hogares
a programas de estudio, métodos y criterios o que carezcan de hogar.
didácticos y de aprendizaje, contratación y 35. Se organizarán diversos servicios y sistemas
formación de personal docente capacitado. de ayuda para hacer frente a las dificultades
Deberá practicarse una supervisión y evaluación que experimentan los jóvenes al pasar a la
regulares de los resultados, tarea que se edad adulta. Entre estos servicios deberán
encomendará a las organizaciones profesionales figurar programas especiales para los jóvenes
y a los órganos competentes. toxicómanos en los que se dé máxima
29. En cooperación con grupos de la comunidad, los importancia a los cuidados, el asesoramiento,
sistemas educativos deberán planificar, organizar la asistencia y a las medidas de carácter
y desarrollar actividades extracurriculares que terapéutico.
sean de interés para los jóvenes. 36. Los gobiernos y otras instituciones deberán
30.Deberá prestarse ayuda especial a niños y dar apoyo financiero y de otra índole a las
jóvenes que tengan dificultades para cumplir
organizaciones voluntarias que prestan
las normas de asistencia, así como a los que
servicios a los jóvenes.
abandonan los estudios.
37. En el plano local deberán crearse o reforzarse
31. Las escuelas deberán fomentar la adopción
organizaciones juveniles que par ticipen
de políticas y normas equitativas y justas, y
plenamente en la gestión de los asuntos
los estudiantes estarán representados en los
comunitarios. Estas organizaciones deberán 14
órganos encargados de formular la política
alentar a los jóvenes a organizar proyectos
escolar, incluida la política disciplinaria, y
colectivos y voluntarios, en particular proyectos
participarán en la adopción de decisiones.
cuya finalidad sea prestar ayuda a los jóvenes
que la necesiten.
C. La comunidad
38. Los organismos gubernamentales deberán
32. Deberán establecerse servicios y programas asumir especialmente la responsabilidad del
de carácter comunitario, o fortalecerse los ya cuidado de los niños sin hogar o los niños de
existentes, que respondan a las necesidades, la calle y de proporcionarles los servicios que
problemas, intereses e inquietudes especiales necesiten. Deberá hacerse fácilmente accesible
de los jóvenes y ofrezcan, a ellos y a sus familias, a los jóvenes la información acerca de servicios
asesoramiento y orientación adecuados. locales, alojamiento, empleo y otras formas y
33. Las comunidades deberán adoptar o fuentes de ayuda.
reforzar una amplia gama de medidas de 39. Deberá organizarse una gran variedad de
apoyo comunitario a los jóvenes, incluido instalaciones y servicios recreativos de especial
el establecimiento de centros de desarrollo interés para los jóvenes, a los que éstos tengan
comunitario, instalaciones y servicios de recreo, fácil acceso.
49. Deberá difundir se entre la comunidad ningún acto que no sea considerado delito ni
profesional y el público en general información sea sancionado cuando lo comete un adulto
científica acerca del tipo de comportamiento se considere delito ni sea objeto de sanción
o de situación que pueda resultar en la cuando es cometido por un joven.
victimización de los jóvenes, en daños y malos 57. Debería considerar se la posibilidad de
tratos físicos y sicológicos contra ellos o en su establecer un puesto de mediador o un órgano
explotación. análogo independiente para los jóvenes que
50. La par ticipación en todos los planes y garantice el respeto de su condición jurídica, sus
programas deberá ser, en general, voluntaria. derechos y sus intereses, así como la posibilidad
Los propios jóvenes deberán intervenir en su de remitir los casos a los servicios disponibles.
formulación, desarrollo y ejecución. El mediador u otro órgano designado
51. Los gobiernos deberán comenzar a estudiar super visaría además la aplicación de las
o seguir estudiando, formulando y aplicando Directrices de Riad, las Reglas de Beijing y
políticas, medidas y estrategias dentro y fuera las Reglas para la protección de los menores
del sistema de justicia penal para prevenir la privados de libertad. El mediador u otro órgano
violencia en el hogar contra los jóvenes o publicaría periódicamente un informe sobre
que los afecte, y garantizar un trato justo a las los progresos alcanzados y las dificultades
víctimas de ese tipo de violencia. encontradas en el proceso de aplicación. Se
deberían establecer también ser vicios de
defensa jurídica del niño.
VI. Legislación y 58. Deberá capacitarse personal de ambos sexos
encargado de hacer cumplir la ley y de otras
administración de funciones pertinentes para que pueda atender
la justicia de menores a las necesidades especiales de los jóvenes;
ese personal deberá estar al corriente de los
programas y posibilidades de remisión a otros
52. Los gobiernos deberán promulgar y aplicar leyes servicios, y recurrir a ellos en la medida de lo
14
y procedimientos especiales para fomentar y posible con el fin de sustraer a los jóvenes al
proteger los derechos y el bienestar de todos sistema de justicia penal.
los jóvenes. 59. Deberán promulgarse y aplicarse estrictamente
53.Deberán promulgarse y aplicarse leyes que leyes para proteger a los niños y a los jóvenes
prohíban la victimización, los malos tratos y la del uso indebido de drogas y de los traficantes
explotación de los niños y jóvenes, así como su de droga.
utilización para actividades delictivas.
54.Ningún niño o joven deberá ser objeto de
medidas de corrección o castigo severos o VII. Investigación,
degradantes en el hogar, en la escuela ni en
ninguna otra institución.
formulación de normas y
55. Deberán aprobarse y aplicarse leyes para limitar coordinación
y controlar el acceso de los niños y jóvenes a
las armas de cualquier tipo.
56. A fin de impedir que prosiga la estigmatización, 60.Se procurará fomentar la interacción y
victimización y criminalización de los jóvenes, coordinación, con carácter multidisciplinario e
deberán promulgarse leyes que garanticen que intradisciplinario, de los organismos y servicios
15.
Emitida por las Naciones
Unidas.
Los Derechos del
Niño en la Justicia de
Menores
MARCO
NORMATIVO
INTERNACIONAL
Observación General No. 10 (2007).
349
Emitida por las Naciones Unidas. Los Derechos del Niño en la Justicia de Menores
A este respecto, es impor tante, por una “A fin de impedir que prosiga la estigmatización,
parte, impartir formación a todo el personal la victimización y la criminalización de los jóvenes,
profesional de la administración de justicia de deberán promulgarse leyes que garanticen que
niños, niñas y adolescentes (véase párr. 97 infra) ningún acto que no sea considerado delito ni
y, por la otra, establecer normas, reglamentos o sea sancionado cuando lo comete un adulto
protocolos para garantizar la igualdad de trato se considere delito ni sea objeto de sanción
de los niños, niñas y adolescentes en conflicto cuando es cometido por un joven”.
con la ley y propiciar el desagravio, la reparación 9. Además, compor tamientos como el vaga-
y la indemnización. bundeo, la vida en la calle o las escapadas del
7. Muchos niños que tienen conflictos con la hogar deben afrontarse mediante la adopción
justicia también son víctimas de discriminación, de medidas de protección de la infancia, en
por ejemplo cuando tratan de acceder particular prestando apoyo efectivo a los padres
a la educación o al mercado de trabajo. y otras personas encargadas de su cuidado y
Es necesario adoptar medidas para prevenir adoptando medidas que afronten las causas
esa discriminación, entre otras cosas, prestando básicas de ese comportamiento.
a los niños, niñas y adolescentes en conflicto
con la ley ex delincuentes apoyo y asistencia El interés superior del niño
apropiados a efectos de su reintegración en la (artículo 3)
sociedad y organizando campañas públicas en
las que se destaque su derecho a desempeñar 10. En todas las decisiones que se adopten en el
una función constructiva en la sociedad (art. contexto de la administración de la justicia de
40 1). niños, niñas y adolescentes, el interés superior del
8. Es muy corriente que los códigos penales niño deberá ser una consideración primordial.
contengan disposiciones en los que se tipifique Los niños se diferencian de los adultos tanto
como delito determinados problemas de en su desarrollo físico y psicológico como por
comportamiento de los niños, por ejemplo el sus necesidades emocionales y educativas.
vagabundeo, el absentismo escolar, las escapadas Esas diferencias constituyen la base de la menor
del hogar y otros actos que a menudo son culpabilidad de los niños que tienen conflictos
consecuencia de problemas psicológicos con la justicia. Estas y otras diferencias justifican
15
o socioeconómicos. Es motivo de especial la existencia de un sistema separado de justicia
preocupación que las niñas y los niños de la calle de niños, niñas y adolescentes y hacen necesario
frecuentemente sean víctimas de esta forma de dar un trato diferente a los niños.
criminalización. Esos actos, también conocidos
como delitos en razón de la condición, no se La protección del interés superior del niño
consideran tales si son cometidos por adultos. significa, por ejemplo, que los tradicionales
El Comité recomienda la abrogación por los objetivos de la justicia penal, a saber, represión/
Estados Partes de las disposiciones relativas a castigo, deben ser sustituidos por los de
esos delitos para garantizar la igualdad de trato rehabilitación y justicia restitutiva cuando se
de los niños y los adultos ante la ley. trate de niños, niñas y adolescentes en conflicto
de la ley. Esto puede realizarse al mismo tiempo
A este respecto, el Comité también se remite que se presta atención a una efectiva seguridad
al artículo 56 de las Directrices de Riad, que pública.
dice lo siguiente:
Es indudable que este principio requiere tratamiento y de otro tipo en los que se
el pleno respeto y la aplicación de las interna a los niños sobre los que ha recaído
garantías de un juicio justo, según se una sentencia de condena a la privación
reconoce en el párrafo 2 del ar tículo de libertad. El Comité insta a los Estados
40 (véanse párrafos 40 a 67 infra). Si los Par tes a que adopten medidas eficaces
principales agentes de la justicia de niños, para prevenir esa violencia y velar por
niñas y adolescentes, a saber los policías, que se enjuicie a los autores y se apliquen
los fiscales, los jueces y los funcionarios efectivamente las recomendaciones
encargados de la liber tad vigilada, no formuladas en el informe de las Naciones
respetan plenamente y protegen esas Unidas relativo al estudio de la violencia
garantías, ¿cómo pueden esperar que contra los niños, que presentó a la Asamblea
con ese mal ejemplo el niño respete General en octubre de 2006 (A/61/299).
los derechos humanos y las liber tades
fundamentales de terceros? 14. El Comité reconoce que la preservación de
• Un trato en el que se tenga en cuenta la la seguridad pública es un objetivo legítimo
edad del niño y se fomente su reintegración del sistema judicial. Sin embargo, considera
y el desempeño de una función constructiva que la mejor forma de lograr ese objetivo
en la sociedad. Este principio se debe consiste en respetar plenamente y aplicar los
aplicar, obser var y respetar durante principios básicos y fundamentales de la justicia
todo el proceso de trato con el niño, de niños, niñas y adolescentes proclamados en
desde el pr imer contacto con los la Convención.
organismos encargados de hacer cumplir
la ley hasta la ejecución de todas las medidas
en relación con el niño. Todo el personal IV. La justicia de niños,
encargado de la administración de la niñas y adolescentes:
justicia de niños, niñas y adolescentes elementos básicos de una
debe tener en cuenta el desarrollo
del niño, el crecimiento dinámico
política general 15
y constante de éste, qué es apropiado
para su bienestar, y las múltiples formas
15.Una política general de justicia de niños,
de violencia contra el niño.
niñas y adolescentes debe abarcar las
• El respeto de la dignidad del niño requiere
siguientes cuestiones básicas: prevención de
la prohibición y prevención de todas las
la delincuencia juvenil; inter venciones que
formas de violencia en el trato de los
no supongan el recurso a procedimientos
niños que estén en conflicto con la justicia.
judiciales e inter venciones en el contexto
Los informes recibidos por el Comité de las actuaciones judiciales; edad mínima a
indican que hay violencia en todas las etapas efectos de responsabilidad penal y límites de
del proceso de la justicia de niños, niñas edad superiores para la justicia de niños, niñas
y adolescentes: en el primer contacto con y adolescentes; garantías de un juicio imparcial;
la policía, durante la detención preventiva, y privación de libertad, incluida la detención
y durante la permanencia en centros de preventiva y la prisión posterior a la condena.
que han infringido las leyes penales o a quienes 27. Queda a la discreción de los Estados Par tes
se acuse o declare culpables de haber infringido decidir la naturaleza y el contenido exactos de
esas leyes que no supongan un recurso a las medidas que deben adoptarse para tratar a
procedimientos judiciales, siempre que sea los niños que tienen conflictos con la justicia sin
apropiado y deseable. Teniendo en cuenta recurrir a procedimientos judiciales, y adoptar
que la mayoría de los niños delincuentes sólo las medidas legislativas y de otro tipo que sean
cometen delitos leves, deberán estar previstas precisas para su aplicación. Sin embargo, de
acuerdo con la información contenida en los
una serie de medidas que entrañen la supresión
informes de los Estados Partes, es indudable que
del procedimiento penal o de justicia de niños,
se han elaborado diversos programas basados
niñas y adolescentes y la reorientación hacia
en la comunidad, por ejemplo el ser vicio,
ser vicios sustitutorios (sociales) (es decir, la supervisión y la orientación comunitarios a
remisión de casos), que pueden y deben cargo, por ejemplo, de asistentes sociales o de
adoptarse en la mayoría de los casos. agentes de la libertad vigilada, conferencias de
25.El Comité opina que es obligación de los familia y otras formas de justicia restitutiva, en
Estados Par tes promover la adopción de par ticular el resarcimiento y la indemnización
medidas en relación con los niños que tienen de las víctimas. Otros Estados Partes deberían
conflictos con la justicia que no supongan el beneficiarse de estas experiencias. Por lo que
recurso a procedimientos judiciales, si bien respecta al pleno respeto de los derechos
esa obligación no se limita a los niños que humanos y las garantías legales, el Comité se
cometan delitos leves, como el hur to en remite a las partes correspondientes del artículo
negocios u otros delitos contra la propiedad de 40 de la Convención y hace hincapié en lo
menor cuantía, o a los niños, niñas y adolescentes siguiente:
que cometan un delito por primera vez. • La remisión de casos (es decir, medidas para
Las estadísticas provenientes de muchos Estados trata a los niños de quienes se alegue que
han infringido las leyes penales o a quienes se
Par tes indican que una gran proporción, y a
acuse o declare culpables de haber infringido
menudo la mayoría, de los delitos cometidos
esas leyes sin recurrir a procedimientos
por niños entran dentro de esas categorías.
judiciales) sólo deberá utilizarse cuando se
De acuerdo con los principios enunciados en el disponga de pruebas fehacientes de que el
párrafo 1 del artículo 40 de la Convención, es niño ha cometido el delito del que se le acusa,
preciso tratar todos esos casos sin recurrir a los de que ha admitido libre y voluntariamente
procedimientos judiciales de la legislación penal. su responsabilidad, de que no se ha ejercido
Además de evitar la estigmatización, este crite- intimidación o presión sobre él para obtener
rio es positivo tanto para los niños como para esa admisión y, por último, de que la
la seguridad pública, y resulta más económico. admisión no se utilizará contra él en ningún
26. Los Estados Par tes deben adoptar medidas procedimiento legal ulterior.
en relación con los niños que tienen conflictos • El niño debe dar libre y voluntariamente su
con la justicia sin recurrir a procedimientos consentimiento por escrito a la remisión del
judiciales en el marco de su sistema de justicia caso, y el consentimiento deberá basarse en
de niños, niñas y adolescentes, velando por información adecuada y específica sobre la
que se respeten plenamente y protejan los naturaleza, el contenido y la duración de la
derechos humanos de los niños y las garantías medida, y también sobre las consecuencias
si no coopera en la ejecución de ésta.
legales (art. 40 3 b)).
Con el fin de lograr una mayor participación ofrecer amplias opor tunidades para tratar a
de los padres, los Estados Partes también los niños que tienen conflictos con la justicia
pueden considerar la posibilidad de exigir el con medidas sociales y/o educativas, y limitar
consentimiento de los padres, en particular de manera estricta el recurso a la privación de
cuando el niño tenga menos de 16 años. libertad, en particular la detención preventiva,
• La legislación debe contener indicaciones como medida de último recurso. En la fase
concretas de cuándo es posible la remisión decisoria del procedimiento, la privación de
de casos, y deberán regularse y revisarse las libertad deberá ser exclusivamente una medida
facultades de la policía, los fiscales y otros de último recurso y que dure el período más
organismos para adoptar decisiones a este breve que proceda (art. 37 b)). Esto significa
respecto, en particular para proteger al niño que los Estados Partes deben tener un servicio
de toda discriminación. competente de libertad vigilada que permita
recurrir en la mayor medida y con la mayor
• Debe darse al niño la opor tunidad de
eficacia posible a medidas como las órdenes
recibir asesoramiento jurídico y de otro
de orientación y supervisión, la libertad vigilada,
tipo apropiado acerca de la conveniencia e
el seguimiento comunitario o los centros de
idoneidad de la remisión de su caso ofrecida
presentación diaria obligatoria, y la posibilidad
por las autoridades competentes y sobre la de una puesta anticipada en libertad.
posibilidad de revisión de la medida. 29.El Comité recuerda a los Estados Partes que,
• La remisión efectiva de un niño deberá de conformidad con lo establecido en el
suponer el cierre definitivo del caso. párrafo 1 del ar tículo 40 de la Convención,
Aunque podrá mantenerse un expediente la reintegración requiere que no se adopten
confidencial de la remisión con fines medidas que puedan dificultar la plena
administrativos y de examen, no deberá par ticipación del niño en su comunidad,
considerarse un “registro de antecedentes por ejemplo la estigmatización, el aislamiento
penales”, y no deberá equipararse la social o una publicidad negativa. Para que el
remisión anterior de un caso a una trato de un niño que tenga conflictos con la
condena. Si se inscribe este hecho en el justicia promueva su reintegración se requiere
registro, sólo deberá permitirse el acceso que todas las medidas propicien que el 15
a esa información y por un período de niño se convier ta en un miembro de pleno
tiempo limitado, por ejemplo, un año como derecho de la sociedad a la que pertenece y
máximo, a las autoridades competentes que desempeñe una función constructiva en ella.
se ocupan de los niños que tiene conflictos
con la justicia. C. La edad de los niños que tienen
conflictos con la justicia
Intervenciones en el contexto de
procedimientos judiciales
Edad mínima a efectos de
28.Cuando la autoridad competente (por lo responsabilidad penal
general la fiscalía) inicia un procedimiento
judicial, deben aplicarse los principios de un 30.Los informes presentados por los Estados
juicio imparcial y equitativo (véase sección Par tes ponen de manifiesto la existencia de
D infra). Al mismo tiempo, el sistema de la un amplio margen de edades mínimas a efectos
justicia de niños, niñas y adolescentes debe de responsabilidad penal.
Varían desde un nivel muy bajo de 7 u 8 años ley penal, pero si cometen un delito antes
hasta un encomiable máximo de 14 ó 16 años. de la EMRP el presupuesto irrefutable
En un número bastante considerable de Estados es que no pueden ser formalmente
Partes hay dos edades mínimas a efectos de acusados ni considerárseles responsables
responsabilidad penal. Se considerará que los en un procedimiento penal. Si es necesario,
niños que tienen conflictos con la justicia que en podrán adoptarse medidas especiales de
el momento de la comisión del delito tuvieran protección en el interés superior de esos
una edad igual o superior a la edad mínima niños.
menor, pero inferior a la edad mínima mayor, • Los niños que tengan la EMRP en el
incurren en responsabilidad penal únicamente momento de la comisión de un delito
si han alcanzado la madurez requerida a ese (o infracción de la legislación penal),
respecto. La evaluación de la madurez incumbe pero tengan menos de 18 años (véanse
también los párrafos 35 a 38 infra), podrán
al tribunal/magistrado, a menudo sin necesidad
ser objeto de una acusación formal y ser
de recabar la opinión de un psicólogo, y en la
sometidos a un procedimiento penal. Sin
práctica suele resultar en la aplicación de la
embargo, estos procedimientos, incluido el
edad mínima inferior en caso de delito grave. resultado final, deben estar plenamente en
El sistema de dos edades mínimas a menudo armonía con los principios y disposiciones
no sólo crea confusión, sino que deja amplias de la Convención, según se expresa en la
facultades discrecionales al tribunal/juez, que presente Observación General.
pueden comportar prácticas discriminatorias. 32.En la regla 4 de las Reglas de Beijing se
Teniendo en cuenta este amplio margen de recomienda que el comienzo de la EMRP
edades mínimas a efectos de responsabilidad no deberá fijarse a una edad demasiado
penal, el Comité considera que es necesario temprana, habida cuenta de las circunstancias
ofrecer a los Estados Par tes orientación y que acompañan la madurez emocional, mental
recomendaciones claras con respecto a la e intelectual. De acuerdo con esa disposición,
mayoría de edad penal. el Comité ha recomendado a los Estados Partes
31. En el párrafo 3 del artículo 40 de la Convención que no fijen una EMRP demasiado temprana
se dispone que los Estados Par tes deberán y que si lo han hecho la eleven hasta un nivel
internacionalmente aceptable. Teniendo en
tratar de promover, entre otras cosas, el
cuenta estas recomendaciones, cabe llegar a la
establecimiento de una edad mínima antes de
conclusión de que el establecimiento de una
la cual se presumirá que los niños no tienen
edad mínima a efectos de responsabilidad penal
capacidad para infringir las leyes penales, pero inferior a 12 años no es internacionalmente
no menciona una edad mínima concreta a aceptable para el Comité. Se alienta a
ese respecto. El Comité entiende que esa los Estados Par tes a elevar su EMRP a los
disposición crea la obligación para los Estados 12 años como edad mínima absoluta y que
Partes de establecer una edad mínima a efectos sigan elevándola.
de responsabilidad penal (EMRP). Esa edad 33. Al mismo tiempo, el Comité insta a los Estados
mínima significa lo siguiente: Par tes a no reducir la EMRP a los 12 años.
• Los niños que cometen un delito cuando La fijación de la mayoría de edad penal a un
todavía no han cumplido esa edad mínima nivel más alto, por ejemplo 14 ó 16 años,
no podrán considerarse responsables en un contribuye a que el sistema de la justicia de
procedimiento penal. Incluso niños (muy) niños, niñas y adolescentes, de conformidad
jóvenes tienen la capacidad de infringir la con el apar tado b) del párrafo 3 del
ar tículo 40 de la Convención, trate a los Esas normas, que son especiales tanto por
niños que tienen conflictos con la justicia lo que respecta al procedimiento como a la
sin recurrir a procedimientos judiciales, en el remisión de casos y la adopción de medidas
entendimiento de que se respetan plenamente especiales, deberán aplicarse, a par tir de la
los derechos humanos y las garantías legales. A EMRP esta- blecida en el país, a todos los niños
este respecto, los Estados Partes deben incluir que, en el momento de la presunta comisión
en sus informes información detallada sobre de un delito (o acto punible de acuerdo con
el trato que se da a los niños que no han la legislación penal), no hayan cumplido aún 18
alcanzado todavía la EMRP fijada por la ley años.
cuando se alegue que han infringido las leyes 37. El Comité desea recordar a los Estados Partes
penales o se les acuse o declare culpables que han reconocido el derecho de todo niño
de haber infringido esas leyes, y qué tipo de de quien se alegue que ha infringido las leyes
salvaguardias legales existen para asegurar que penales o a quien se acuse o declare culpable
reciban un trato tan equitativo y justo como de haber infringido esas leyes a ser tratado
el de los niños que han alcanzado la mayoría de acuerdo con las disposiciones del artículo
de edad penal. 40 de la Convención. Esto significa que toda
34. El Comité desea expresar su preocupación persona menor de 18 años en el momento de
por la práctica de prever excepciones a la la presunta comisión de un delito debe recibir
EMRP, que permite la aplicación de una edad un trato conforme a las normas de la justicia
mínima menor a efectos de responsabilidad de niños, niñas y adolescentes.
penal en los casos en que, por ejemplo, 38. Por lo tanto, el Comité recomienda a los Estados
se acuse al niño de haber cometido un delito Partes que limitan la aplicabilidad de las normas
grave o cuando se considere que el niño está de la justicia de niños, niñas y adolescentes a los
suficientemente maduro para considerársele niños menores de 16 años, o que permiten, a
responsable penalmente. título de excepción, que los niños de 16 ó 17
años sean tratados como delincuentes adultos,
El Comité recomienda firmemente que los que modifiquen sus leyes con miras a lograr
Estados Partes fijen una EMRP que no permita, la plena aplicación, sin discriminación alguna,
a título de excepción, la utilización de una de sus normas de justicia a todas las personas 15
edad menor. menores de 18 años. El Comité observa con
35. Si no se dispone de prueba de la edad y no reconocimiento que algunos Estados Par tes
puede establecerse que el niño tiene una edad permiten la aplicación de las normas y los
igual o superior a la EMRP, no se considerará al reglamentos de la justicia de niños, niñas y
niño responsable penalmente (véase también adolescentes a personas que tienen 18 años o
el párrafo 39 infra). más, por lo general hasta los 21 años, bien sea
como norma general o como excepción.
39.Por último, el Comité desea subrayar la
El límite de edad superior para la
importancia decisiva de una plena aplicación del
justicia de niños, niñas y adolescentes
artículo 7 de la Convención, en el que se exige,
entre otras cosas, que todo niño sea inscrito
36. El Comité también desea señalar a la atención inmediatamente después de su nacimiento con
de los Estados Partes el límite de edad superior el fin de fijar límites de edad de una u otra
para la aplicación de las normas de la justicia manera, que es el caso de todos los Estados
de niños, niñas y adolescentes. Par tes. Un niño que no tenga una fecha de
no fueran delictivos según las leyes nacionales con esta presunción, y todas las autoridades
o internacionales, también es aplicable a los públicas o de otro tipo tienen la obligación
niños (véase también ar tículo 15 del Pacto). de abstenerse de prejuzgar el resultado del
Esto significa que ningún niño puede ser acusado juicio. Los Estados Partes deben proporcionar
o condenado, a tenor de la legislación penal, por información sobre el desarrollo del niño para
actos u omisiones que en el momento de su garantizar que se respete en la práctica esa
comisión no estuvieran prohibidos por las leyes presunción de inocencia. Debido a falta de
nacionales o internacionales.Teniendo en cuenta comprensión del proceso, inmadurez, temor
que muchos Estados Partes recientemente han u otras razones, el niño puede comportarse
reforzado y/o ampliado su legislación penal de manera sospechosa, pero las autoridades
a efectos de la prevención y lucha contra el no deben presumir por ello que sea culpable,
terrorismo, el Comité recomienda que los si carecen de pruebas de su culpabilidad más
Estados Partes velen por que esos cambios no allá de toda duda razonable.
entrañen un castigo retroactivo o no deseado
de los niños. El Comité también desea recordar El derecho a ser escuchado
a los Estados Partes que la regla de que no se (artículo 12)
impondrá pena más grave que la aplicable en el
momento de la comisión del delito, enunciada 43. En el párrafo 2 del artículo 12 de la Convención
en el ar tículo 15 del Pacto, está en relación se establece que se dará al niño la oportunidad
con el ar tículo 41 de la Convención, que es de ser escuchado en todo procedimiento
aplicable a los niños en los Estados Partes en el judicial o administrativo que le afecte, ya sea
Pacto. Ningún niño será castigado con una pena directamente o por medio de un representante
más grave que la aplicable en el momento de o de un órgano apropiado, en consonancia con
haberse cometido la infracción de la ley penal. las normas de procedimiento de la legislación
Si con posterioridad a la comisión del acto nacional.
se produce un cambio legislativo por el que 44. No hay duda de que el derecho de un niño
se impone una pena más leve, el niño deberá de quien se alegue que ha infringido las leyes
beneficiarse de ese cambio. penales o a quien se acuse o declare culpable
de haber infringido esas leyes a ser escuchado 15
La presunción de inocencia es fundamental para un juicio imparcial.También
(artículo 40 2 b) i)) es evidente que el niño tiene derecho a ser
escuchado directamente y no sólo por medio
42. La presunción de inocencia es fundamental de un representante o de un órgano apropiado,
para la protección de los derechos humanos si es en el interés superior del niño. Este derecho
del niño que tenga conflictos con la justicia. debe respetarse plenamente en todas las etapas
Esto significa que la carga de la prueba de los del proceso, desde la fase instructora, cuando
cargos que pesan sobre el niño recae en la el niño tiene derecho tanto a permanecer en
acusación. El niño del que se alegue que ha silencio como a ser escuchado por la policía,
infringido las leyes penales o a quien se acuse de el fiscal y el juez de instrucción, hasta las fases
haber infringido esas leyes tendrá el beneficio resolutoria y de ejecución de las medidas
de la duda y sólo se le declarará culpable de los impuestas. En otras palabras, debe darse al
cargos que se le imputen si éstos han quedado niño la opor tunidad de expresar su opinión
demostrados más allá de toda duda razonable. libremente, y ésta deberá tenerse debidamente
El niño tiene derecho a recibir un trato acorde en cuenta, en función de la edad y la madurez
del niño (art. 12 1), durante todo el proceso hechos y adoptar decisiones apropiadas con
de la justicia de niños, niñas y adolescentes. respecto a las pruebas, los testimonios y las
Esto significa que el niño, para poder participar medidas que se impongan. El artículo 14 de las
efectivamente en el procedimiento, debe ser Reglas de Beijing estipula que el procedimiento
informado no sólo de los cargos que pesan se sustanciará en un ambiente de comprensión,
sobre él (véanse párrafos 47 y 48 infra), que permita que el niño participe en él y se
sino también del propio proceso de la justicia exprese libremente. La edad y el grado de
de niños y niñas y de las medidas que podrían madurez del niño también pueden hacer
adoptarse. necesario modificar los procedimientos y las
45. Se debe dar al niño la oportunidad de expresar prácticas judiciales.
su opinión sobre las medidas (sustitutivas)
que podrían imponerse, y deberán tenerse Información sin demora y directa de
debidamente en cuenta los deseos o los cargos (artículo 40 2 b) ii))
preferencias que el niño pueda tener al respecto.
Afirmar que el niño es responsable con arreglo 47.Todo niño del que se alegue que ha infringi-
a la ley penal supone que tiene la capacidad y do las leyes penales o a quien se acuse de
está en condiciones de participar efectivamente haber infringido esas leyes tiene derecho a
en las decisiones relativas a la respuesta más ser infor- mado sin demora y directamente de
apropiada que debe darse a las alegaciones de los cargos que pesan contra él. Sin demora y
que ha infringido la ley penal (véase párrafo 46 directamente significan lo antes posible, es decir,
infra). Huelga decir que incumbe a los jueces cuando el fiscal o el juez inicien las actuaciones
adoptar las decisiones. judiciales contra el niño. Sin embargo, cuando
Pero el hecho de tratar al niño como objeto las autori- dades deciden ocuparse del caso
pasivo supone no reconocer sus derechos y sin recurrir a procedimientos judiciales, el niño
no contribuye a dar una respuesta eficaz a también debe ser informado de los cargos que
su comportamiento. Esta afirmación también puedan justificar este criterio. Esta exigencia
es aplicable a la ejecución de la medida forma parte de la disposición contenida en el
impuesta. Las investigaciones demuestran que apartado b) del párrafo 3 del artículo 40 de la
la participación activa del niño en la ejecución Convención en el sentido de que se deberán
de las medidas contribuirá, la mayoría de las respetar plenamente las garantías legales.
veces, a un resultado positivo. El niño deberá ser informado en unos términos
que pueda comprender. Para ello podrá
El derecho a una participación requerirse que la información se presente
efectiva en los procedimientos en un idioma extranjero, pero también una
(artículo 40 2 b) iv)) “traducción” de la jerga jurídica oficial que a
menudo se usa en las imputaciones penales
46. Para que un juicio sea imparcial es preciso que el contra niños, niñas y adolescentes en un
niño de quien se alega que ha infrin gido las leyes lenguaje que el niño pueda comprender.
penales o a quien se acusa de haber infringido 48.A menudo no basta con proporcionar al niño un
esas leyes pueda participar efectivamente en documento oficial, sino que puede requerirse
el juicio y para ello necesita comprender las una explicación oral. Las autoridades no
acusaciones y las posibles consecuencias y deben dejar esta tarea a cargo de los padres
penas, a fin de que su representante legal pueda o los representantes legales o de quien preste
impugnar testigos, hacer una exposición de los asistencia jurídica o de otro tipo al niño. Incumbe
a las autoridades (es decir, policía, fiscal, juez) apartado b) del párrafo 2 del artículo 40 de
asegurarse de que el niño comprende cada la Convención, y el derecho del niño a no ser
cargo que pesa contra él. El Comité opina que objeto de injerencias en su vida privada y su
la facilitación de esa información a los padres correspondencia (artículo 16 de la Convención).
o los representantes legales no debe excluir Varios Estados Partes han formulado reservas
su comunicación al niño. Lo más apropiado con respecto a esta garantía (artículo 40 2 b)
es que tanto el niño como los padres o los ii) de la Convención), aparentemente partiendo
representantes legales reciban la información del supuesto de que sólo se requiere la
de manera que puedan comprender los cargos prestación de asistencia jurídica y, por lo tanto,
y las posibles consecuencias. los servicios de un abogado. No es así, y dichas
reservas pueden y deben retirarse.
Asistencia jurídica u otra asistencia
apropiada (artículo 40 2 b) ii)) Decisiones sin demora y con la
participación de los padres
49. Debe garantizarse al niño asistencia jurídica u (artículo 40 2 b) iii))
otra asistencia apropiada en la preparación y
presentación de su defensa. En la Convención se 51.Hay consenso internacional en el sentido de
dispone que se proporcionará al niño asistencia, que, para los niños que tengan conflictos con la
que no tendrá por qué ser siempre jurídica, justicia, el tiempo transcurrido entre la comisión
pero sí apropiada. Queda a la discreción de los de un delito y la respuesta definitiva a ese
Estados Partes determinar cómo se facilitará acto debe ser lo más breve posible. Cuanto
esa asistencia, la cual deberá ser gratuita. más tiempo pase, tanto más probable será
El Comité recomienda que los Estados Partes que la respuesta pierda su efecto positivo y
presten en la mayor medida posible asistencia pedagógico y que el niño resulte estigmatizado.
jurídica profesional adecuada, por ejemplo, de A ese respecto, el Comité también se refiere al
abogados especializados o de profesionales apartado d) del artículo 37 de la Convención, a
parajurídicos. Es posible otra asistencia apropiada
tenor del cual todo niño privado de su libertad
(por ejemplo, de asistentes sociales), si bien
tendrá derecho a una pronta decisión sobre su
esas personas deberán tener un conocimiento
acción para poder impugnar la legalidad de la 15
y una comprensión suficientes de los diversos
privación de su libertad. El término “pronta” es
aspectos jurídicos del proceso de la justicia de
más fuerte lo que se justifica dada la gravedad
niños, niñas y adolescentes y haber recibido
formación para trabajar con niños que tengan de la privación de libertadque el término “sin
conflictos con la justicia. demora” (artículo 40 2 b) iii) de la Convención),
50. Conforme a lo dispuesto en el apartado b) del que a su vez es más fuerte que la expresión
párrafo 3 del artículo 14 del Pacto, el niño y la “sin dilaciones indebidas”, que figura en el
persona que le preste asistencia debe disponer apartado c) del párrafo 3 del artículo 14 del Pacto.
del tiempo y los medios adecuados para la 52. El Comité recomienda que los Estados Partes
preparación de su defensa. Las comunicaciones fijen y respeten plazos con respecto al tiempo
entre el niño y la persona que le asiste, que puede transcurrir desde que se comete un
bien sea por escrito u oralmente, deberán delito y concluye la investigación policial, el fiscal
realizarse en condiciones que garanticen que (u otro órgano competente) decide presentar
se respetará plenamente su confidencialidad, de cargos contra el niño y el tribunal u otro órgano
conformidad con lo previsto en el inciso vii) del judicial competente dicta sentencia definitiva.
Estos plazos deben ser más cor tos que los de niños que tienen conflictos con la justicia
establecidos para adultos. Pero al mismo tiempo, muy probablemente no contribuirá a una
las decisiones que se adoptan sin demora par ticipación activa de los mismos en la
deben ser el resultado de un proceso en el que reintegración social de su hijo.
se respeten plenamente los derechos humanos
del niño y las garantías legales. En este proceso Decisiones sin demora y con la
de pronta adopción de decisiones, deben estar participación de los padres (artículo 40
presentes quienes presten asistencia jurídica 2 b) iv))
u otra asistencia apropiada. Esta presencia no
se limitará al juicio ante un tribunal u otro 56. En armonía con lo establecido en el apartado
órgano judicial, sino que se aplica también a g) del párrafo 3 del artículo 14 del Pacto, la
todas las demás fases del proceso, a partir del Convención dispone que no se obligará a un
interrogatorio del niño por la policía. niño a prestar testimonio o a confesarse o
53. Los padres u otros representantes legales declararse culpable. Estos significa, en primer
también deberán estar presentes en el proceso lugar y desde luego que la tortura, o el trato
porque pueden prestar asistencia psicológica cruel, inhumano o degradante para extraer una
y emotiva general al niño. La presencia de los admisión o una confesión constituye una grave
padres no significa que éstos puedan actuar en violación de los derechos del niño (artículo 37
defensa del niño o participar en el proceso de a) de la Convención) y totalmente inaceptable.
adopción de decisiones. Sin embargo, el juez Ninguna admisión o confesión de ese tipo podrá
o la autoridad competente puede resolver, a ser invocada como prueba (artículo 15 de la
petición del niño o de su representante legal Convención contra la Tortura y Otros Tratos o
u otra representación apropiada, o porque no Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes).
vaya en el interés superior del niño (artículo 3 57.Hay muchos otros medios menos violentos
de la Convención), limitar, restringir o excluir de obligar o inducir al niño a una confesión o
la presencia de los padres en el procedimiento. a un testimonio autoinculpatorio. El término
54. El Comité recomienda que los Estados Partes “obligado” debe interpretarse de manera amplia
dispongan expresamente por ley la mayor y no limitarlo a la fuerza física u otra vulneración
par ticipación posible de los padres o los clara de los derechos humanos. La edad o
representantes legales en el procedimiento el grado de desarrollo del niño, la duración
incoado contra el niño. Esta par ticipación del interrogatorio, la falta de comprensión
generalmente contribuirá a que se dé una por parte del niño, el temor a consecuencias
respuesta eficaz a la infracción de la legislación desconocidas o a una presunta posibilidad de
penal por el niño. A fin de promover la prisión pueden inducirle a confesar lo que no es
participación de los padres, se notificará a éstos cierto. Esa actitud puede ser aún más probable
la detención del niño lo antes posible. si se le promete una recompensa como “podrás
55.Al mismo tiempo, el Comité lamenta la tendencia irte a casa en cuanto nos digas la verdad”, o
observada en algunos países a introducir el cuando se le prometen sanciones más leves o
castigo de los padres por los delitos cometidos la puesta en libertad.
por sus hijos. La responsabilidad civil por los 58.El niño sometido a interrogatorio debe
daños derivados del acto de un niño puede tener acceso a un representante legal u otro
ser apropiada en algunos casos limitados, representante apropiado y poder solicitar la
en par ticular cuando se trate de niños de presencia de sus padres. Deberá hacerse una
corta edad (que tengan menos de 16 años). investigación independiente de los métodos de
Sin embargo, la criminalización de los padres interrogatorio empleados para velar por que
El veredicto sentencia deberá dictarse en de una sentencia formal. De acuerdo con las
audiencia pública sin revelar la identidad del obser vaciones formuladas en la sección B,
niño. El derecho a la vida privada (art. 16) exige el Comité desea subrayar que las autoridades
que todos los profesionales que intervengan competentes –el fiscal, en la mayoría de los
en la ejecución de las medidas decididas Estados– deben considerar continuamente
por el tribunal u otra autoridad competente las alternativas posibles a una sentencia
mantengan confidencial, en todos sus contactos condenatoria. En otras palabras, deben
externos, toda la información que pueda permitir desplegarse esfuerzos continuos para concluir
identificar al niño. Además, el derecho a la vida la causa de una manera apropiada ofreciendo
privada también significa que los registros de medidas como las mencionadas en la sección
niños, niñas y adolescentes en conflicto con la B. La naturaleza y la duración de las medidas
ley serán de carácter estrictamente confidencial propuestas por la fiscalía pueden ser más
y no podrán ser consultados por terceros, severas, por lo que será necesario proporcionar
excepto po rlas personas que par ticipen al niño asistencia jurídica u otra asistencia
directamente en la investigación y resolución apropiada. La adopción de la medida de que
del caso. Con miras a evitar la estigmatización se trate deberá presentarse al niño como una
y/o los prejuicios, los registros de niños, niñas manera de suspender el procedimiento penal,
y adolescentes en conflicto con la ley no se al que se pondrá fin si la medida se ha llevado
utilizarán en procesos de adultos relativos a a cabo de manera satisfactoria.
casos subsiguientes en los que esté implicado el 69.En este proceso de ofer ta por el fiscal de
mismo delincuente (véanse las Reglas de Beijing alternativas al pronunciamiento de una
Nos. 21.1 y 21.2), o como base para dictar sentencia por el tribunal, deberán respetarse
sentencia en esos procesos futuros. escrupulosamente los derechos humanos y
las garantías procesales que asisten al niño o
67. El Comité también recomienda que los niña. En este sentido, el Comité se remite a
Estados Partes adopten normas que permitan las recomendaciones que figuran en el párrafo
la supresión automática en los registros de 27 supra, que también son aplicables a estos
antecedentes penales del nombre de los niños efectos.
delincuentes cuando éstos cumplan 18 años,
15
o, en un número limitado de cier tos delitos Disposiciones adoptadas por el juez/
graves, que permitan la supresión del nombre tribunal de niños, niñas y adolescentes
del niño, a petición de éste, si es necesario en
determinadas condiciones (por ejemplo, que 70.Tras la celebración de un juicio imparcial y con
no haya cometido un delito en los dos años las debidas garantías legales, de conformidad
posteriores a la última condena). con el ar tículo 40 de la Convención sobre
los Derechos del Niño (véase capítulo IV, sec.
E. Medidas (véase también D supra), se adopta una decisión sobre las
el capítulo IV, sección B supra medidas que se habrán de imponer al niño al
que se haya declarado culpable de un delito.
Medidas alternativas a la sentencia Las leyes deben ofrecer al tribunal/ juez, o a
cualquier otra autoridad u órgano judicial
68. La decisión de iniciar un procedimiento penal competente, independiente e imparcial,
contra un niño no implica necesariamente que el una amplia variedad de alternativas posibles
proceso deba concluir con el pronunciamiento a la internación en instituciones y la privación
de libertad, algunas de las cuales se enumeran y las pruebas de la edad son contradictorias,
en el párrafo 4 del artículo 40 de la Convención refutables o poco fidedignas, el niño o la niña
sobre los Derechos del Niño, a fin de que la tendrá derecho a que se le aplique la norma del
privación de libertad se utilice tan sólo como beneficio de la duda (véanse también párrafos
medida de último recurso y durante el período 35 y 39 supra).
más breve que sea posible (artículo 37 b) de 73. Se dispone de amplia experiencia en el uso y la
la Convención). aplicación de medidas alternativas a la privación
de liber tad y la internación en instituciones.
71.El Comité desea subrayar que la respuesta que
Los Estados Par tes deberían aprovechar esa
se dé al delito debe ser siempre proporcionada,
experiencia y desarrollar y aplicar dichas
no sólo a las circunstancias y la gravedad
alternativas adaptándolas a su cultura y
del delito, sino también a la edad, la menor tradiciones.
culpabilidad, las circunstancias y las necesidades Huelga decir que debe prohibirse expresamente
del niño, así como a las diversas necesidades toda medida que compor te trabajo forzoso,
de la sociedad, en par ticular a largo plazo. tortura o tratos inhumanos o degradantes, y
La aplicación de un método estrictamente que deberá enjuiciarse a los responsables de
punitivo no está en armonía con los principios esas prácticas ilegales.
básicos de la justicia de niños, niñas y 74.Tras estas Observaciones Generales, el Comité
adolescentes enunciados en el párrafo 1 del desea señalar a la atención las medidas
artículo 40 de la Convención (véanse párrafos prohibidas en vir tud del apar tado a) del
5 a 14 supra). ar tículo 37 de la Convención, y la privación
177 de libertad.
El Comité reitera que las penas de castigos
corporales son contrarias a estos principios Prohibición de pena capital
y al ar tículo 37, en el que se prohíben toda
75. En el apartado a) del artículo 37 de la Convención
forma de tratos o penas crueles, inhumanos
se reafirma la norma internacionalmente
o degradantes (véase también la Observación
aceptada (véase, por ejemplo, ar tículo 6 5
General No 8 (2006) del Comité -El derecho
del Pacto) de que no se impondrá la pena de
del niño a la protección contra los castigos muer te por delitos cometidos por menores
corporales y otras formas de castigo crueles de 18 años. A pesar de la claridad del texto,
o degradantes). algunos Estados Par tes presuponen que esa
norma prohíbe únicamente la ejecución de
Cuando un niño cometa un delito grave, se menores de 18 años.
podrá considerar la aplicación de medidas
proporcionales a las circunstancias del Sin embargo, el criterio explícito y decisivo que
delincuente y a la gravedad del hecho, y se inspira esa norma es la edad en el momento de
tomarán en consideración las necesidades del la comisión del delito, lo que significa que no se
orden público y las sanciones. En el caso de los impondrá la pena capital por delitos cometidos
niños, niñas y adolescentes, siempre prevalecerá por menores de 18 años, independientemente
sobre estas consideraciones la necesidad de de cuál sea su edad cuando se celebre el
salvaguardar el bienestar y el interés superior juicio, se dicte sentencia o se ejecute la pena.
del niño y de fomentar su reintegración social.
76. El Comité recomienda al reducido número de
72. El Comité observa que si la aplicación de una
Estados Partes que aún no lo han hecho a abolir
disposición penal depende de la edad del niño
la pena capital para todos los delitos cometidos
por menores de 18 años y a suspender la de su puesta en liber tad, hará muy difícil,
ejecución de todas las sentencias a la pena por no decir imposible, la consecución de
capital pronunciadas contra esas personas los objetivos de la justicia de niños, niñas
hasta que se hayan promulgado las medidas y adolescentes,, el Comité recomienda
legislativas necesarias para abolir la aplicación firmemente a los Estados Partes la abolición
de la pena capital a niños, niñas y adolescentes,. de toda forma de cadena perpetua por delitos
La pena de muer te deberá conmutarse por cometidos por niños, niñas y adolescentes de
otra pena que sea plenamente compatible con 18 años.
la Convención.
F. Privación de libertad,
Ninguna condena a cadena perpetua
sin posibilidad de libertad condicional
incluida la detención
preventiva y la prisión
77. No se condenará a cadena perpetua sin posterior a la sentencia
posibilidad de puesta en liber tad o liber tad
condicional a ningún joven que tuviera menos 78. En el artículo 37 de la Convención se enuncian
de 18 años en el momento de cometer el los principios fundamentales que rigen la
delito. Con respecto a las sentencias dictadas privación de libertad, los derechos procesales
contra niños, niñas y adolescentes, la posibilidad de todo niño o niña privado de libertad, y las
de la puesta en libertad deberá ser realista y disposiciones relativas al trato y las condiciones
objeto de examen periódico. En este sentido, aplicables a los niños privados de libertad.
el Comité se remite al ar tículo 25 de la
Convención, donde se proclama el derecho Principios básicos
a un examen periódico para todos los niños
que hayan sido internados para los fines de 79. Los principios fundamentales relativos a la
atención, protección o tratamiento. El Comité privación de libertad son los siguientes: a) la
recuerda a los Estados Par tes en los que se detención, el encarcelamiento o la prisión de
condenan a niños, niñas y adolescentes a la un niño se llevará a cabo de conformidad con
pena de cadena perpetua con la posibilidad de la ley y se utilizará tan sólo como medida de
la puesta en libertad o de libertad condicional último recurso y durante el período más breve 15
que esta pena debe estar plenamente en que proceda; y b) ningún niño será privado de
armonía con los objetivos de la justicia de su libertad ilegal o arbitrariamente.
niños, niñas y adolescentes consagrados en 80. El Comité observa con preocupación que, en
el párrafo 1 del artículo 40 de la Convención muchos países, hay niños, niñas y adolescentes
y fomentar su consecución. Esto significa, que languidecen durante meses o incluso
entre otras cosas, que el niño condenado años en prisión preventiva, lo que constituye
a esta pena debe recibir una educación, un una grave vulneración del apar tado b) del
tratamiento y una atención con miras a su ar tículo 37 de la Convención. Los Estados
puesta en liber tad, su reintegración social y Par tes deben contemplar un conjunto de
el desempeño de una función constructiva alternativas eficaces (véase capítulo IV, sec. B
en la sociedad. También requiere que se supra) para dar cumplimiento a la obligación
examinen de manera periódica el desarrollo que les incumbe en virtud de esa disposición
y la evolución del niño para decidir su posible de utilizar la privación de liber tad tan sólo
puesta en liber tad. Teniendo en cuenta la como medida de último recurso. La adopción
probabilidad de que la condena de un niño de las mencionadas alternativas deberá
a cadena perpetua, aun con la posibilidad estructurarse cuidadosamente para reducir
también el recurso a la prisión preventiva, y no estrictas para garantizar que sea objeto de
“ampliar la red” de niños, niñas y adolescentes examen periódico la legalidad de la prisión
condenados. Además, los Estados Par tes preventiva, preferentemente cada dos semanas.
deberán adoptar las medidas legislativas y de Si no es posible la libertad provisional del niño,
otro tipo que sean necesarias para limitar la por ejemplo mediante la aplicación de medidas
utilización de la prisión preventiva. El hecho alternativas, deberá presentarse una imputación
de utilizar esta medida como castigo atenta formal de los presuntos delitos y poner al niño
contra la presunción de inocencia. La legislación a disposición de un tribunal u otra autoridad
debe establecer claramente las condiciones u órgano judicial competente, independiente
requeridas para determinar si el niño debe e imparcial en el plazo de 30 días a par tir
ingresar o permanecer en prisión preventiva, del ingreso del niño en prisión preventiva.
especialmente con el fin de garantizar su El Comité, teniendo en cuenta la práctica de
comparecencia ante el tribunal, y si el niño aplazar la vista de las causas ante los tribunales,
constituye un peligro inmediato para sí mismo a menudo en más de una ocasión, insta a los
o para los demás. La duración de la prisión Estado Partes a que adopten las disposiciones
preventiva debe estar limitada por ley y ser jurídicas necesarias para que el tribunal o
objeto de examen periódico. juez especializado en infancia, u otro órgano
81. El Comité recomienda que los Estados Partes competente, tome una decisión definitiva en
velen por que se ponga en libertad, lo antes relación con los cargos en un plazo de seis
posible, a los niños, niñas y adolescentes que meses a partir de su presentación.
se encuentren en prisión preventiva, a reserva 84.El derecho a impugnar la legalidad de la
de cier tas condiciones si fuera necesario. privación de libertad no sólo incluye el derecho
Toda decisión relativa a la prisión preventiva, de apelación, sino también el derecho a dirigirse
en par ticular sobre su duración, incumbe a a un tribunal u otra autoridad u órgano judicial
una autoridad u órgano judicial competente, competente, independiente e imparcial, cuando
independiente e imparcial, y el niño deberá la privación de libertad haya sido una decisión
contar con asistencia jurídica u otra asistencia administrativa (por ejemplo, la policía, el fiscal u
adecuada. otra autoridad competente). El derecho a una
pronta decisión significa que la decisión debe
Derechos procesales adoptarse lo antes posible, por ejemplo, en un
(artículo 37 d)) plazo de dos semanas a partir de la fecha de
la impugnación.
82.Todo niño privado de su liber tad tendrá
derecho a un pronto acceso a la asistencia Tratamiento y condiciones
jurídica y otra asistencia adecuada, así como (artículo 37 c))
derecho a impugnar la legalidad de la privación
de su libertad ante un tribunal u otra autoridad 85. Todo niño privado de libertad estará separado
competente, independiente e imparcial y a una de los adultos. No se privará a un niño de
pronta decisión sobre dicha acción. libertad en una prisión u otro centro de adultos.
83. Todo niño, niña o adolescente detenido y privado Hay muchas pruebas de que el internamiento de
de libertad deberá ser puesto a disposición de
niños en prisiones u otros centro de detención
una autoridad competente en un plazo de 24
horas para que se examine la legalidad de su de adultos pone en peligro tanto su seguridad
privación de libertad o de la continuación de básica y bienestar como su capacidad futura
ésta. El Comité también recomienda que los de no reincidencia y de reintegración social.
Estados Partes adopten disposiciones jurídicas La excepción contemplada en el párrafo c) del
de manera inmediata por motivos prácticos, los la delincuencia juvenil, con las consiguientes
Estados Partes velarán por que se nombre a peticiones periódicas de medidas más estrictas
jueces o magistrados especializados de niños, (por ejemplo, tolerancia cero, cadena perpetua
niñas y adolescentes. al tercer delito de tipo violento, sentencias
94.Asimismo, deben establecer se ser vicios obligatorias, juicios en tribunales para adultos
especializados, por ejemplo, de libertad vigilada, y otras medidas esencialmente punitivas).
de asesoramiento de supervisión, y también Para crear un ambiente más propicio a una
centros especializados, como centros diurnos mejor comprensión de las causas básicas de la
y, según proceda, centros de atención y trata delincuencia juvenil y a un planteamiento de
miento de niños, niñas y adolescentes en este problema social basado en los derechos,
conflicto con la ley en régimen de internado. los Estados Par tes deben llevar a cabo,
En un sistema de justicia de este tipo deberá promover y/o apoyar campañas educativas y
fomentarse de manera continua la coordinación de otro tipo para que se tomen conciencia
efectiva de las actividades de todas estas de la necesidad y la obligación de tratar al
unidades, servicios y centros especializados. niño del que se alegue que ha cometido un
95. De muchos informes de los Estados Par tes delito con arreglo al espíritu y la letra de la
se desprende claramente que las ONG Convención. En este sentido, los Estados Partes
pueden desempeñar, y de hecho desempeñan, deben recabar la colaboración activa y positiva
un impor tante papel no sólo de prevención
de los parlamentarios, las ONG y los medios
de la delincuencia juvenil, sino también en la
de comunicación y respaldar sus esfuerzos
administración de la justicia de niños, niñas y
encaminados a lograr una mejor comprensión
adolescentes.
de la necesidad de dispensar un trato a los
niños que tienen o han tenido conflictos con la
Por consiguiente, el Comité recomienda que los
justicia basado en los derechos. Es fundamental
Estados Partes traten de que esas organizaciones
que los niños, sobre todo los que ya han pasado
par ticipen activamente en la elaboración y
por el sistema de la justicia de niños, niñas y
aplicación de sus políticas generales de justicia
adolescentes, par ticipen en esta labor de
de niños, niñas y adolescentes y les faciliten los
concienciación.
recursos necesarios para ello.
97. La calidad de la administración de la justicia 15
de niños, niñas y adolescentes depende
decisivamente de que todos los profesionales
VI. Concienciación y que participan, entre otras cosas, en las labores
formación de orden público y las actuaciones judiciales,
reciban una capacitación adecuada que les
informe del contenido y el significado de las
96.Los medios de comunicación suelen trans disposiciones de la Convención, y en particular
mitir una imagen negativa de los niños que de las que están directamente relacionadas con
delinquen, lo cual contribuye a que se forme su labor cotidiana. Esta capacitación debe ser
un estereotipo discriminatorio y negativo de sistemática y continua, y no debe limitarse a
ellos, y a menudo de los niños en general. informar de las disposiciones legales nacionales
Esta representación negativa o criminalización e internacionales aplicables en la materia.
de los niños, niñas y adolescentes en conflicto También debe incluir información, entre otras
con la ley suele basarse en una distorsión cosas, sobre las causas sociales y de otro tipo de
y/o deficiente comprensión de las causas de la delincuencia juvenil, los aspectos psicológicos
y de otra índole del desarrollo de los niños 99.El Comité recomienda que los Estados Partes
(prestando especial atención a las niñas y a los evalúen periódicamente, preferente mente
niños indígenas o pertenecientes a minorías), por medio de instituciones académicas
la cultura y las tendencias que se registran en independientes, el funcionamiento práctico de
el mundo de los jóvenes, la dinámica de las su justicia de niños, niñas y adolescentes, en
actividades en grupo, y las medidas disponibles particular la eficacia de las medidas adoptadas,
para tratar a los niños que tienen conflictos incluidas las relativas a la discriminación,
con la justicia, en particular medidas que no la reintegración social y la reincidencia.
impliquen el recurso a procedimientos judiciales La investigación de cuestiones como las
(véase capítulo IV, sec. B supra) disparidades en la administración de la justicia
de niños, niñas y adolescentes que comporten
discriminación, y las novedades en ese ámbito,
VII. Recopilación de datos, por ejemplo programas efectivos de remisión
evaluación e investigación de casos o nuevas actividades de delincuencia
juvenil, indicará en qué aspectos clave se han
logrado resultados positivos y en cuáles la
98. Preocupa profundamente al Comité la falta situación es preocupante. Es importante que
de datos desglosados, ni siquiera básicos, sobre los niños y niñas par ticipen en esa labor de
cuestiones como el número y el tipo de delitos evaluación e investigación, en particular los que
cometidos por los niños, la utilización de la han estado en contacto con partes del sistema
prisión preventiva y el promedio de su duración, de justicia especializada. Debe respetarse y
el número de niños a los que se han aplicado protegerse plenamente la intimidad de esos
medidas distintas de los procedimientos niños y la confidencialidad de su cooperación.
judiciales (remisión de casos), el número de niños A ese respecto el Comité señala a la atención
condenados y el tipo de penas que se les han de los Estados Partes las actuales directrices
impuesto. El Comité insta a los Estados Partes internacionales sobre la participación de niños
a recopilar sistemáticamente datos desglosados en la investigación.
sobre la administración de la justicia de niños,
niñas y adolescentes, que son necesarios para la
elaboración, aplicación y evaluación de políticas
y programas de prevención y de respuesta
efectiva, de conformidad con los principios y
disposiciones de la Convención.
MARCO
NORMATIVO
INTERNACIONAL
Observación General No. 12 (2009).
377
Emitida por las Naciones Unidas. El Derecho del Niño a ser Escuchado.
Tal obligación supone que los Estados Partes, los Estados Partes. Por consiguiente, los Estados
con respecto a su respectivo sistema judicial, Partes tienen la obligación estricta de adoptar
deben garantizar directamente ese derecho o las medidas que convengan a fin de hacer
adoptar o revisar leyes para que el niño pueda respetar plenamente este derecho para todos
disfrutarlo plenamente. los niños. Esa obligación se compone de dos
16.El niño, sin embargo, tiene derecho a no elementos destinados a asegurar que existan
ejercer ese derecho. Para el niño, expresar sus mecanismos para recabar las opiniones del niño
opiniones es una opción, no una obligación.
sobre todos los asuntos que lo afectan y tener
Los Estados Par tes deben asegurarse de
debidamente en cuenta esas opiniones.
que el niño reciba toda la información y el
asesoramiento necesarios para tomar una
decisión que favorezca su interés superior. ii) “Que esté en condiciones de
17. El artículo 12 establece como principio general formarse un juicio propio”
que los Estados Partes deben esforzarse por
lograr que la interpretación y la observancia 20. Los Estados Partes deben garantizar el derecho
de todos los demás derechos incluidos en a ser escuchado a todo niño “que esté en
la Convención estén guiados por lo que ese condiciones de formarse un juicio propio”.
artículo dispone.3 Estos términos no deben verse como una
18. El artículo 12 pone de mani esto que el niño limitación, sino como una obligación para los
tiene derechos que ejercen in uencia en su Estados Partes de evaluar la capacidad del niño
vida, que no son únicamente los derechos
de formarse una opinión autónoma en la mayor
derivados de su vulnerabilidad (protección)
medida posible. Eso significa que los Estados
o su dependencia respecto de los adultos
(provisión).4 La Convención reconoce al niño Partes no pueden partir de la premisa de que
como sujeto de derechos, y la rati cación casi un niño es incapaz de expresar sus propias
universal de este instrumento internacional opiniones. Al contrario, los Estados Par tes
por los Estados Par tes pone de relieve esta deben dar por supuesto que el niño tiene
condición del niño, que está expresada capacidad para formarse sus propias opiniones
claramente en el artículo 12. y reconocer que tiene derecho a expresarlas;
no corresponde al niño probar primero que
1. Análisis literal del artículo 12 tiene esa capacidad.
a) Párrafo 1 del artículo 12 21. El Comité hace hincapié en que el ar tículo
12 no impone ningún límite de edad al derecho
i) “Garantizarán” del niño a expresar su opinión y desaconseja
a los Estados Partes que introduzcan por ley
19.El párrafo 1 del ar tículo 12 dispone que los o en la práctica límites de edad que restrinjan
Estados Par tes “garantizarán” el derecho el derecho del niño a ser escuchado en todos
del niño de expresar su opinión libremente. los asuntos que lo afectan. A ese respecto,
“Garantizarán” es un término jurídico de especial el Comité subraya lo siguiente:
rmeza, que no deja margen a la discreción de • En primer lugar, en sus recomendaciones
a raíz del día de debate general sobre la
3. Véase la Observación General No 5 (2003) del Comité sobre
realización de los derechos del niño en
las medidas generales de aplicación de la Convención sobre los la primera infancia celebrado en 2004,
Derechos del Niño (CRC/GC/2003/5).
4. A menudo se hace referencia a las “tres pes” de la Convención: el Comité subrayó que el concepto
provisión, protección y participación. del niño como por tador de derechos
está “ rmemente asentado en la vida diaria el niño haya sido víctima de delitos penales,
del niño” desde las primeras etapas. 5 abusos sexuales, violencia u otras formas de
Hay estudios que demuestran que el niño maltrato. Los Estados Partes deben adoptar
es capaz de formarse opiniones desde muy todas las medidas necesarias para garantizar
temprana edad, incluso cuando todavía que se ejerza el derecho a ser escuchado
no puede expresar las verbalmente. 6 asegurando la plena protección del niño.
Por consiguiente, la plena aplicación del
ar tículo 12 exige el reconocimiento y iii) “El derecho de expresar su
respeto de las formas no verbales de opinión libremente”
comunicación, como el juego, la expresión
corporal y facial y el dibujo y la pintura, 22. El niño tiene el “derecho de expresar su opinión
mediante las cuales los niños muy pequeños libremente”. “Libremente” significa que el niño
demuestran capacidad de comprender, puede expresar sus opiniones sin presión
elegir y tener preferencias. y puede escoger si quiere o no ejercer su
• En segundo lugar, el niño no debe tener derecho a ser escuchado. “Libremente” significa
necesariamente un conocimiento exhaustivo también que el niño no puede ser manipulado
de todos los aspectos del asunto que lo ni estar sujeto a una in uencia o presión
afecta, sino una comprensión su ciente para indebidas. “Libremente” es además una noción
ser capaz de formarse adecuadamente un intrínsecamente ligada a la perspectiva “propia”
juicio propio sobre el asunto. del niño: el niño tiene el derecho a expresar
• En tercer lugar, los Estados Partes también sus propias opiniones y no las opiniones de
tienen la obligación de garantizar la los demás.
observancia de este derecho para los niños 23. Los Estados Par tes deben garantizar unas
que experimenten di cultades para hacer condiciones para expresar opiniones en que
oír su opinión. Por ejemplo, los niños con se tenga en cuenta la situación individual y social
discapacidades deben tener disponibles y del niño y un entorno en que el niño se sienta
poder utilizar los modos de comunicación respetado y seguro cuando exprese libremente
que necesiten para facilitar la expresión sus opiniones.
de sus opiniones. También debe hacerse 24. El Comité hace hincapié en que el niño no
un esfuerzo por reconocer el derecho a debe ser entrevistado con más frecuencia de la
la expresión de opiniones para los niños necesaria, en particular cuando se investiguen
pertenecientes a minorías, niños indígenas acontecimientos dañinos. El proceso de 16
y migrantes y otros niños que no hablen el “escuchar” a un niño es difícil y puede causar
idioma mayoritario. efectos traumáticos en el niño.
• Por último, los Estados Par tes deben ser 25. La realización del derecho del niño a expresar
conscientes de las posibles consecuencias sus opiniones exige que los responsables
negativas de una práctica desconsiderada de escuchar al niño y los padres o tutores
de este derecho, especialmente en casos en informen al niño de los asuntos, las opciones y
que los niños sean muy pequeños o en que las posibles decisiones que pueden adoptarse y
sus consecuencias. El niño también debe estar
informado sobre las condiciones en que se le
pedirá que exprese sus opiniones. El derecho
5. CRC/C/GC/7/Rev.1, párr. 14. a la información es fundamental, porque es
6. Véase Lansdown, G., “The evolving capacities of the child”,
Centro de Investigaciones Innocenti, UNICEF/Save the Children, condición imprescindible para que existan
Florencia (2005). decisiones claras por parte del niño.
en cuenta la opinión del niño para determinar ii) El derecho del niño a ser escuchado en
el interés superior del niño. La intervención procedimientos judiciales penales
puede iniciarse a raíz de una queja de un niño,
otro familiar o un miembro de la comunidad 57. En los procedimientos penales, el derecho
en que se denuncie el abuso o la negligencia del niño a expresar su opinión libremente en
en la familia. todos los asuntos que afectan al niño debe
54.La experiencia del Comité es que los Estados ser respetado y observado escrupulosamente
Partes no siempre tienen en cuenta el derecho en todas las etapas del proceso de la justicia
del niño a ser escuchado. El Comité recomienda juvenil.9*
que los Estados Par tes garanticen, mediante
leyes, normas y directrices de política, que se El niño infractor
recaben y se tengan en cuenta las opiniones del
niño, en particular en las decisiones relativas a 58.El párrafo 2 del artículo 12 de la Convención
su asignación a hogares de acogimiento familiar implica que todo niño de quien se alegue que
o de guarda, la elaboración y revisión de planes ha infringido las leyes penales o a quien se acuse
de guarda y las visitas a los padres y la familia. o declare culpable de haber infringido esas leyes
Adopción y kafala del derecho islámico. tiene el derecho de ser escuchado. Ese derecho
55.Cuando se haya previsto para un niño la debe respetarse plenamente en todas las etapas
adopción o la kafala del derecho islámico y del proceso judicial, desde la etapa prejudicial,
finalmente vaya a ser adoptado o tutelado en en que el niño tiene derecho a guardar silencio,
régimen de kafala, es de vital importancia que hasta el derecho a ser escuchado por la policía,
el niño sea escuchado. Este proceso también el fiscal y el juez instructor.También es aplicable
es necesario cuando los padres adoptivos o el en las etapas de sentencia y resolución, así
hogar de guarda adopten a un niño, aunque el como en la aplicación de las medidas impuestas.
niño y los padres adoptivos ya hayan estado 59.En caso de remisión a medios extrajudiciales,
viviendo juntos durante algún tiempo. incluida la mediación, el niño debe tener la
56.El ar tículo 21 de la Convención estipula opor tunidad de dar su consentimiento libre
que el interés superior del niño debe ser la y voluntario y de obtener asesoramiento y
consideración primordial. En las decisiones asistencia jurídicos y de otro orden acerca
relativas a la adopción, la kafala u otros tipos de lo apropiado y conveniente de la remisión
de acogimiento, el “interés superior” del niño no ofrecida.
16
puede determinarse sin tomar en consideración 60.Par a par ticipar efectivamente en el
las opiniones del niño. El Comité insta a todos procedimiento, el niño debe ser informado de
los Estados Partes a que informen al niño, de manera oportuna y directa sobre los cargos
ser posible, sobre los efectos de la adopción, que se le imputan en un idioma que entienda,
la kafala u otros tipos de acogimiento y a que así como sobre el proceso de justicia juvenil*
garanticen mediante leyes que las opiniones del y las medidas que podría adoptar el tribunal.
niño sean escuchadas. El procedimiento debe desarrollarse en un
ambiente que permita que el niño par ticipe
en él y se exprese libremente.
9. Véase la Observación General No 10 (2007) del Comité de los
61.Las audiencias judiciales y de otro tipo de un
derechos del niño en la justicia de niños, niñas y adolescentes niño en conflicto con la ley deben realizarse a
(CRC/C/GC/10).
* A petición del Comité de los Derechos del Niño, se sustituye
puerta cerrada.
“justicia de niños, niñas y adolescentes” por “justicia juvenil”
Las excepciones a esta norma deben ser muy vos que se ajusten a los requisitos del artículo
limitadas y estar claramente estipuladas en la 12 y garantizar el derecho del niño a
legislación nacional y guiadas por el interés ser escuchado junto con otros derechos
superior del niño. procesales, como el derecho a la divulgación
62. El niño víctima y el niño testigo de un delito de los expedientes per tinentes, la
deben tener la opor tunidad de ejercer notificación de la vista y la representación
plenamente su derecho a expresar libremente por los progenitores u otras per sonas.
sus opiniones de conformidad con la resolución 66. Es más probable que un niño par ticipe en
2005/20 del Consejo Económico y Social, un procedimiento administrativo que en
“Directrices sobre la justicia en asuntos uno judicial, porque los procedimientos
concernientes a los niños víctimas y testigos administrativos son menos formales, más
de delitos”.10 flexibles y relativamente fáciles de establecer
63.Eso significa, en particular, que debe hacerse mediante las leyes y normas. El procedimiento
todo lo posible para que se consulte a los tiene que estar adaptado a los niños y ser
niños víctimas y/o testigos de delitos sobre accesible.
los asuntos per tinentes respecto de su 6 7 . C o m o e j e m pl o s de pro c e di m i e n t o s
participación en el caso que se examine y para administrativos que afectan a los niños pueden
que puedan expresar libremente y a su manera mencionarse los mecanismos para abordar
sus opiniones y preocupaciones en cuanto a su cuestiones de disciplina en las escuelas (como
participación en el proceso judicial. suspensiones y expulsiones), las negativas
64. El derecho del niño víctima y testigo también a entregar cer tificados escolares y las
está vinculado al derecho a ser informado cuestiones relativas al rendimiento, las medidas
de cuestiones tales como la disponibilidad disciplinarias y las negativas a otorgar privilegios
de servicios médicos, psicológicos y sociales, en los centros de detención de niños, niñas y
el papel del niño víctima y/o testigo, la forma adolescentes, las solicitudes de asilo de niños
en que se realizará el “interrogatorio”, los no acompañados y las solicitudes de licencias
mecanismos de apoyo a disposición del niño de conducir. En estos asuntos, el niño debe
cuando haga una denuncia y par ticipe en tener el derecho de ser escuchado y disfrutar
la investigación y en el proceso judicial, las de los demás derechos “en consonancia con las
fechas y los lugares específicos de las vistas, normas de procedimiento de la ley nacional”.
la disponibilidad de medidas de protección,
las posibilidades de recibir reparación y las
disposiciones relativas a la apelación.
B. El derecho a ser escuchado
y sus vínculos con otras
iii) El derecho del niño a ser
disposiciones de la
escuchado en procedimientos Convención
administrativos
68. El ar tículo 12, como principio general, está
65. Todos los Estados Par tes deben incorporar vinculado a los demás principios generales de
a su legislación procedimientos administrati la Convención, como el artículo 2 (derecho a
la no discriminación) y el artículo 6 (derecho
a la vida, la super vivencia y el desarrollo)
10. Resolución 2005/20 del Consejo Económico y Social, en y, en par ticular, es interdependiente con
particular artículos 8, 19 y 20. Puede consultarse en: www.un.org/
ecosoc/ docs/2005/Resolution%202005-20.pdf. el ar tículo 3 (consideración primordial
del interés superior del niño). El ar tículo 71. El interés superior del niño, establecido en
también está estrechamente vinculado con los consulta con el niño, no es el único factor que
artículos relativos a los derechos y libertades debe tenerse en consideración en la actuación
civiles, especialmente el artículo 13 (derecho de las instituciones, las autoridades y la
a la liber tad de expresión) y el ar tículo 17 administración. Sin embargo, es de importancia
(derecho a la información). Además, el artículo fundamental, como lo son las opiniones del
12 está conectado con todos los demás niño.
ar tículos de la Convención, que no podría 72. El ar tículo 3 está dedicado a los casos
aplicarse íntegramente si no se respeta al niño individuales, pero también exige de manera
como sujeto con sus propias opiniones sobre explícita que se atienda al interés superior de
los derechos consagrados en los ar tículos los niños como grupo en todas las medidas
respectivos y sobre su cumplimiento. concernientes a los niños. Por consiguiente,
69. La vinculación del artículo 12 con el artículo los Estados Par tes tienen la obligación de
5 (evolución de las facultades del niño y tener presente no únicamente la situación
dirección y orientación apropiadas de los par ticular de cada niño al determinar su
padres, véase el párrafo 84 de la presente interés superior, sino también el interés de los
Observación General) es de especial relevancia, niños como grupo. Además, los Estados Partes
porque es fundamental que en la orientación deben examinar las medidas que adopten las
que ofrezcan los padres se tenga en cuenta la instituciones privadas y públicas, las autoridades
evolución de las facultades del niño. y los órganos legislativos. El hecho de que la
obligación se haga extensiva a los “órganos
1. Artículos 3 y 12 legislativos” indica claramente que toda ley,
regla o norma que afecte a los niños debe
70. El objetivo del ar tículo 3 es garantizar que guiarse por el criterio del “interés superior”.
en todas las medidas concernientes a los 73. No hay duda de que el interés superior de los
niños que tomen las instituciones públicas niños como grupo definido debe establecerse
o privadas de bienestar social, los tribunales, de la misma manera como se hace al ponderar
las autoridades administrativas o los órganos el interés de un niño individualmente. Si está en
legislativos, una consideración primordial juego el interés superior de un gran número de
a que se atienda sea el interés superior niños, los jefes de instituciones, las autoridades
del niño. Eso significa que toda medida o los órganos gubernamentales también deben
16
que se adopte en nombre del niño tiene que brindar opor tunidades de que se escuche
respetar el interés superior del niño. El interés a los niños afectados de esos grupos no
superior del niño es semejante a un derecho definidos y se tengan en cuenta debidamente
procesal que obliga a los Estados Par tes a sus opiniones al planificar medidas, incluso
introducir disposiciones en el proceso de decisiones legislativas, que los afecten directa
adopción de medidas para garantizar que se tenga o indirectamente.
en consideración el interés superior del niño. 74. No existe tensión entre los artículos 3 y 12,
La Convención obliga a los Estados Partes a sino solamente complementariedad entre
garantizar que los responsables de adoptar los dos principios generales: uno establece el
esas medidas escuchen al niño conforme a lo objetivo de alcanzar el interés superior del niño
estipulado en el artículo 12. Esta disposición y el otro ofrece la metodología para lograr
es obligatoria. el objetivo de escuchar al niño o a los niños.
En realidad, no es posible una aplicación 77. El Comité insta a los Estados Par tes a que
correcta del artículo 3 si no se respetan los presten especial atención al derecho de la niña
componentes del ar tículo 12. Del mismo a ser escuchada, recibir apoyo, si lo necesita,
modo, el artículo 3 refuerza la funcionalidad para expresar su opinión y para que esta se
del artículo 12 al facilitar el papel esencial de tenga debidamente en cuenta, dado que los
los niños en todas las decisiones que afecten estereotipos de género y los valores patriar-
a su vida. cales perjudican e imponen graves limitaciones
a las niñas en el disfrute del derecho enun-
2. Artículos 2, 6 y 12 ciado en el artículo 12.
78. El Comité celebra la obligación contraída por
75. El derecho a la no discriminación es un los Estados Par tes conforme al ar tículo 7
derecho inherente que garantizan todos los de la Convención sobre los derechos de las
instrumentos de derechos humanos, incluida personas con discapacidad de asegurar que los
la Convención sobre los Derechos del Niño. niños con discapacidad reciban la asistencia y
De conformidad con el ar tículo 2 de la el equipo necesarios para que puedan expresar
Convención, todo niño tiene derecho a no ser su opinión libremente y para que esa opinión
discriminado en el ejercicio de sus derechos, reciba la debida consideración.
incluidos los que se enuncian en el ar tículo 79. El ar tículo 6 de la Convención sobre los
12. El Comité recalca que los Estados Partes Derechos del Niño reconoce que cada
deben adoptar las medidas adecuadas para niño tiene el derecho intrínseco a la vida y
garantizar a todos los niños el derecho a que los Estados Par tes deben garantizar, en
expresar libremente sus opiniones y a que esas la máxima medida posible, la supervivencia
opiniones se tengan debidamente en cuenta y el desarrollo del niño. El Comité señala la
sin discriminación por motivos de raza, color,
importancia de promover las oportunidades
sexo, idioma, religión, opinión política o de otra
en favor del derecho del niño a ser escuchado,
índole, origen nacional, étnico o social, posición
habida cuenta de que la participación del niño
económica, impedimentos físicos, nacimiento
es un instrumento para estimular el futuro
o cualquier otra condición. Los Estados
Par tes deben abordar la discriminación, en desarrollo de la personalidad y la evolución
particular contra grupos de niños vulnerables o de las facultades del niño, conforme con el
marginados, para asegurar que los niños tengan artículo 6 y con los objetivos en materia de
garantizado su derecho a ser escuchados y educación que se enuncian en el artículo 29.
puedan participar en todos los asuntos que los
afecten en pie de igualdad con los demás niños. 3. Artículos 12, 13 y 17
76. En par ticular, el Comité obser va con
preocupación que en algunas sociedades 80. El ar tículo 13, sobre el derecho a la libertad
hay actitudes y prácticas tradicionales que de expresión, y el artículo 17, sobre el acceso
menoscaban y limitan gravemente el disfrute a la información, representan condiciones
de este derecho. Los Estados Par tes deben imprescindibles para el ejercicio efectivo
tomar las medidas necesarias para concienciar del derecho a ser escuchado. Esos ar tículos
y educara la sociedad sobre los efectos establecen que los niños son sujetos de
negativos de esas actitudes y prácticas y derechos y, junto con el ar tículo 12, afirman
fomentar los cambios de actitud para lograr la que el niño tiene derecho a ejercer esos
plena observancia de los derechos que asisten derechos en su propio nombre, conforme a
a todos los niños al amparo de la Convención. la evolución de sus facultades.
81. El derecho a la liber tad de expresión, Los niños necesitan tener acceso a la
consagrado en el ar tículo 13, se suele información en formatos adaptados a su
confundir con el ar tículo 12. Sin embargo, edad y capacidad respecto de todas las
aunque esos dos ar tículos están estre- cuestiones que les interesan. Esto es aplicable
chamente vinculados, se refieren a derechos a la información, por ejemplo, relacionada
diferentes. La liber tad de expresión se con sus derechos, las actuaciones que los
relaciona con el derecho a tener y expresar afecten, la legislación, la reglamentación y
opiniones y a recabar y recibir información las normas nacionales, los ser vicios locales
por cualquier medio. Afirma el derecho y los procedimientos de apelación y
de los niños a que el Estado par te no reclamación. En forma consecuente tanto
limite las opiniones que tienen o expresan. con el ar tículo 17 como con el ar tículo 42,
La obligación que impone a los Estados los Estados Par tes deben incluir los derechos
Par tes es la de abstenerse de la injerencia de los niños en los programas de estudios.
en la expresión de esas opiniones o en el 83. El Comité recuerda también a los Estados
acceso a la información, protegiendo al mismo Par tes que los medios de comunicación
tiempo el derecho de acceso a los medios constituyen un recurso impor tante tanto
de difusión y al diálogo público. Sin embargo, para fomentar la conciencia del derecho de
el ar tículo 12 se relaciona con el derecho los niños a expresar sus opiniones como
a expresar opiniones concretamente acerca para brindarles la opor tunidad de expresar
de asuntos que afectan al niño y su derecho esas opiniones públicamente. Insta a que se
a par ticipar en las medidas y decisiones que dediquen más recursos en los distintos tipos
afecten su vida. El ar tículo 12 impone a los de medios de comunicación para incluir a los
Estados Par tes la obligación de introducir el niños en la preparación de programas y en
marco jurídico y los mecanismos necesarios la creación de opor tunidades para que los
para facilitar la par ticipación activa del propios niños desarrollen y dirijan iniciativas
niño en todas las medidas que lo afecten relativas a los medios de comunicación con
y en la adopción de decisiones y de tener respecto a sus derechos.11
debidamente en cuenta esas opiniones una
vez expresadas. La liber tad de expresión a 4. Artículos 5 y 12
que se refiere el ar tículo 13 no exige ese
tipo de par ticipación o respuesta de los 84. El ar tículo 5 de la Convención establece
16
Estados Par tes. Sin embargo, la creación que los Estados Par tes respetarán las
de una atmósfera de respeto para que los responsabilidades, los derechos y los deberes
niños expresen sus opiniones de manera de los padres, los tutores o los miembros
consecuente con el ar tículo 12 contribuye de la familia ampliada o de la comunidad,
también a la formación de la capacidad de según establezca la costumbre local, de
los niños para ejercer su derecho a la libertad impar tir dirección y orientación al niño en
de expresión. su ejercicio de los derechos reconocidos en
la Convención.
82.El cumplimiento del derecho del niño a la
información de manera coherente con el
artículo 17 es en gran medida una condición
necesaria para la realización efectiva del 11. Día de debate general sobre el niño y los medios de comunicación
(1996): www.unhchr.ch/html/menu2/6/crc/doc/days/media.pdf.
derecho a expresar las opiniones.
Por consiguiente, el niño tiene derecho a 87. La práctica de la aplicación del ar tículo se
recibir dirección y orientación, que tienen refiere a una amplia gama de asuntos, como
que compensar la falta de conocimientos, la salud, la economía, la educación o el medio
experiencia y comprensión del niño y estar ambiente, que son de interés no solamente
en consonancia con la evolución de sus para el niño como individuo sino también
facultades, como se establece en ese ar tículo. para grupos de niños y para los niños en
Cuantas más cosas sepa, haya experimentado general. Por consiguiente, el Comité siempre
y comprenda el niño, más deben los padres, ha interpretado la par ticipación de manera
tutores u otr as per sonas legalmente amplia para establecer procedimientos no
responsables del niño transformar la dirección solo para niños considerados individualmente
y orientación en recordatorios y consejos y, y grupos de niños claramente definidos, sino
más adelante, en un intercambio en pie de también para grupos de niños, como los
igualdad. Esta transformación no tendrá lugar niños indígenas, los niños con discapacidades
en un punto fijo del desarrollo del niño, sino o los niños en general, que resultan afectados
que se producirá paulatinamente a medida directa o indirectamente por las condiciones
que se alienta al niño a aportar sus opiniones. sociales, económicas o culturales de la vida
85. Esta condición se ve reafirmada por el en su sociedad.
artículo 12 de la Convención, que estipula que
deberán tenerse debidamente en cuenta las 88. Esta concepción amplia de la par ticipación
opiniones del niño, siempre que el niño esté del niño se hace patente en el documento
en condiciones de formarse un juicio propio. final aprobado por la Asamblea General en su
En otras palabras, a medida que los niños vigésimo séptimo período extraordinario de
adquieren facultades tienen derecho a asumir sesiones y titulado “Un mundo apropiado para
un nivel cada vez mayor de responsabilidad los niños”. Los Estados Par tes prometieron
respecto de la regulación de los asuntos que “elaborar y aplicar programas para fomentar
los afectan.12 la genuina participación de los niños, incluidos
5. El ar tículo 12 y la obser vancia de los los adolescentes, en los procesos de adopción
derechos del niño en general de decisiones, incluso en las familias, en las
86. Además de los ar tículos examinados en los escuelas y en los planos nacional y local”
párrafos anteriores, la mayor par te de los (párr.32, apar tado 1). En la Obser vación
demás ar tículos de la Convención exigen y General No 5 sobre las medidas generales
promueven la intervención de los niños en de aplicación de la Convención sobre los
los asuntos que los afectan. Para abarcar Derechos del Niño, el Comité declaró:
estas múltiples inter venciones, se utiliza “Es importante que los gobiernos establezcan
constantemente el concepto de participación. una relación directa con los niños, y no
Sin lugar a dudas, el eje de esas intervenciones simplemente una relación por conducto de
es el artículo 12, pero la exigencia de planificar, ONG o de instituciones de 217 derechos
trabajar y elaborar medidas en consulta con humanos”.13
los niños está presente en toda la Convención.
comunicar sus Obser vaciones Generales Se debe consultar a los niños en la formulación
a los responsables de la obser vancia de de legislación y políticas relacionadas con esas
sus derechos. Así, para que los niños estén y otras materias problemáticas y hacerlos
incluidos efectivamente en las medidas de par ticipar en la elaboración, el desarrollo
protección hace falta que estén informados y la aplicación de los planes y programas
de su derecho a ser escuchados y que crezcan conexos.
libres de todas las formas de violencia física
y psicológica. Los Estados Par tes deben 9. En los procedimientos de
obligar a todas las instituciones dedicadas a inmigración y asilo
la infancia a que establezcan un fácil acceso
a las personas y organizaciones a las que los
123. Los niños que llegan a un país siguiendo a sus
niños puedan informar de forma confidencial
padres en busca de trabajo o como refugiados
y segura, por ejemplo mediante líneas de
están en una situación especialmente
atención telefónica, y ofrecer lugares en que
vulnerable. Por ese motivo es urgente hacer
los niños puedan apor tar sus experiencias y
respetar plenamente su derecho de expresar
opiniones sobre la eliminación de la violencia
contra los niños. sus opiniones sobre todos los aspectos de
121.El Comité también llama la atención de los los procedimientos de inmigración y asilo.
Estados Par tes sobre la recomendación del En el caso de la migración, hay que escuchar
estudio de las Naciones Unidas sobre la al niño en relación con sus expectativas
violencia contra los niños de que se preste educativas y sus condiciones de salud a fin
apoyo y se aliente a las organizaciones de integrarlo en los servicios escolares y de
de niños e iniciativas dirigidas por ellos salud. En el caso de una demanda de asilo,
para abordar la violencia y se incluya a el niño debe tener además la opor tunidad
esas organizaciones en la elaboración, el de presentar sus motivos para la demanda
establecimiento y la evaluación de programas de asilo.
y medidas contra la violencia, de modo que 124. El Comité destaca que debe darse a esos
los niños puedan desempeñar un papel niños toda la información per tinente, en su
principal en su propia protección. propio idioma, acerca de sus derechos, los
servicios disponibles, incluidos los medios de
8. En la formulación de estrategias comunicación, y el proceso de inmigración
de prevención y asilo, para que se haga oír su voz y que
su opinión se tenga debidamente en cuenta
122. El Comité observa que la voz de los niños en los procedimientos. Debe designarse
ha pasado a ser una fuerza cada vez más
a un tutor o asesor a título gratuito.
poderosa en la prevención de las violaciones
Los niños solicitantes de asilo también
de los derechos del niño. Se encuentran
pueden necesitar datos sobre el paradero de
ejemplos de buenas prácticas, por ejemplo,
su familia e información actualizada sobre la
en el terreno de la prevención de la violencia
situación en su país de origen para determinar
en las escuelas, la lucha contra la explotación
del niño mediante trabajos peligrosos y su interés superior. Puede ser necesario
agotadores, la prestación de ser vicios de prestar asistencia especial a los niños que
salud y educación a los niños de la calle y el hayan par ticipado en un conflicto armado
sistema de la justicia juvenil*. para permitirles expresar sus necesidades.
Además, es necesario prestar atención a Por ejemplo, se puede estimular a los niños
garantizar que se incluya a los niños apátridas de los campamentos de refugiados a hacer
en los procesos de adopción de decisiones una contribución a su propia seguridad y
en los territorios en que residen.19 bienestar mediante el establecimiento de
125. El Comité subraya que el derecho enunciado foros de niños. Es necesario prestar apoyo
en el ar tículo 12 no pierde vigencia en para que los niños puedan establecer
situaciones de crisis o posteriores a una esos foros, procurando a la vez que su
funcionamiento sea consecuente con
crisis. Existe un conjunto de pruebas cada
los intereses superiores de los niños y su
vez mayor de la contribución impor tante
derecho a la protección respecto de las
que pueden hacer los niños en situaciones
experiencias que los puedan afectar.
de conflicto, en laresolución de conflictos y
en los procesos de reconstrucción después
11. En ámbitos nacionales e
de las emergencias. 20 Así, el Comité
internacionales
recalcó en su recomendación a raíz del día
de debate general de 2008 que se debía 127.Gran par te de las opor tunidades para la
alentar y facilitar la participación de los niños par ticipación de los niños tienen lugar en el
afectados por emergencias en el análisis de plano de la comunidad. El Comité celebra
su situación y sus perspectivas de futuro. que sea cada vez mayor el número de
La par ticipación de los niños los ayuda a parlamentos locales de jóvenes, consejos
retomar el control de su vida, contribuye a la municipales de niños y consultas especiales
en que los niños pueden expresar su
rehabilitación, fomenta las aptitudes de orga-
opinión en los procesos de adopción de
nización y fortalece el sentimiento de identi-
decisiones. No obstante, esas estructuras
dad. Sin embargo, es necesario tener cuidado
de par ticipación representativa oficial en el
de proteger a los niños de la exposición a gobierno local deben ser solamente una de
situaciones en que probablemente resulten las muchas formas de aplicar el ar tículo 12
traumatizados o afectados. en el plano local, por cuanto solo permiten
126.En consecuencia, el Comité alienta a los que un número relativamente reducido
Estados Par tes a que apoyen mecanismos de niños par ticipe en las comunidades
que permitan a los niños, y en par ticular los locales. Las horas de consulta de políticos
adolescentes, desempeñar un papel activo y funcionarios, las jornadas de puer tas
en los procesos tanto de reconstrucción abier tas y las visitas a escuelas y jardines
de infancia brindan otras opor tunidades de 16
poster iores a emer gencias como de
resolución después de los conflictos. comunicación.
Deben obtenerse sus opiniones respecto 128. Se debe apoyar y estimular a los niños para
de la evaluación, elaboración, ejecución, que formen sus propias organizaciones e
supervisión y evaluación de los programas. iniciativas dirigidas por ellos mismos, que
crearán espacio para la par ticipación y
representación auténticas. Además, los niños
pueden contribuir con su punto de vista, por
19. Véase la Observación General No 5 del Comité (2005) sobre ejemplo, respecto del diseño de escuelas,
el trato de los niños, niñas y adolescentes no acompañados y
separados de su familia fuera de su país de origen (CRC/
parques, campos de juego, instalaciones
GC/2005/6). de recreo y culturales, bibliotecas públicas,
20. “The participation of children and young people in emergencies: a instalaciones de salud y sistemas locales de
guide for relief agencies” (“La participación de los niños y jóvenes
en las emergencias: guía para los organismos de socorro”), UNICEF, transporte a fin de lograr unos servicios más
Bangkok (2007). apropiados.
b) Voluntarios. Jamás se debe obligar a los niños 88 supra). Los niños no constituyen un grupo
a expresar opiniones en contra de su voluntad homogéneo y es necesario que la participación
y se les debe informar de que pueden cesar en prevea la igualdad de opor tunidades para
su participación en cualquier momento todos, sin discriminación por motivo alguno.
c) Respetuosos. Se deben tratar las opiniones Es necesario también que los programas sean
de los niños con respeto y siempre se debe respetuosos de las particularidades culturales
dar a los niños opor tunidades de iniciar ideas y de los niños de todas las comunidades.
actividades. Los adultos que trabajen con niños g) Apoyados en la formación. Los
deben reconocer, respetar y tomar como base adultos necesitan preparación, conocimientos
los buenos ejemplos de par ticipación de los prácticos y apoyo para facilitar efectivamente
niños, por ejemplo, en su contribución en la la participación de los niños, por ejemplo, para
familia, la escuela, la cultura y el ambiente de impartirles conocimientos relativos a escuchar,
trabajo. También es necesario que comprendan trabajar conjuntamente con niños y lograr
el contexto socioeconómico, medioambiental efectivamente la par ticipación de los niños
y cultural de la vida de los niños. Las personas con arreglo a la evolución de sus facultades.
y organizaciones que trabajan para los niños y Los propios niños pueden par ticipar como
con niños también deben respetar la opinión de instructores y facilitadores respecto de la
los niños en lo que se refiere a la par ticipación forma de propiciar la par ticipación efectiva;
en actos públicos. necesitan formación de la capacidad para
d) Pertinentes. Las cuestiones respecto de las reforzar sus aptitudes respecto de, por ejemplo,
cuales los niños tienen derecho a expresar sus la participación efectiva y la conciencia acerca
opiniones deben tener per tinencia auténtica de sus derechos y capacitación para organizar
en sus vidas y permitir les recurrir a sus reuniones, recaudar fondos, tratar con los
conocimientos, aptitudes y capacidad. Además, medios de difusión, hablar en público y hacer
es necesario crear espacio para permitir a los tareas de promoción.
niños destacar y abordar las cuestiones que ellos h) S e g u ro s y a t e n t o s a l ri e s g o .
mismos consideren pertinentes e importantes. En algunas situaciones, la expresión de
e) Adaptados a los niños. Los ambientes y opiniones puede implicar riesgos. Los adultos
los métodos de trabajo deben adaptarse a la tienen responsabilidad respecto de los niños
capacidad de los niños. Se debe poner el tiempo con los que trabajan y deben tomar todas
16
y los recursos necesarios a disposición de los las precauciones para reducir a un mínimo
niños para que se preparen en forma apropiada el riesgo de que los niños sufran violencia,
y tengan confianza y oportunidad para apor tar explotación u otra consecuencia negativa
sus opiniones. Es necesario considerar el hecho de su par ticipación. Las medidas necesarias
de que los niños necesitarán diferentes niveles para ofrecer la debida protección incluirán
de apoyo y formas de participación acordes con la formulación de una clara estrategia de
su edad y la evolución de sus facultades. protección de los niños que reconozca los
f ) Incluyentes. La par ticipación debe ser riesgos par ticulares que enfrentan algunos
incluyente, evitar las pautas existentes de grupos de niños y los obstáculos extraordinarios
discriminación y estimular las opor tunidades que deben superar para obtener ayuda.
para que los niños marginados, tanto niñas como Los niños deben tener conciencia de su
niños, puedan par ticipar (véase también párr. derecho a que se les proteja del daño y saber
dónde han de acudir para obtener ayuda en Ese objetivo exige preparación para hacer
caso necesario. La inversión en el trabajo con frente a los prejuicios acerca de la capacidad
las familias y las comunidades es importante de los niños y estimular la creación de
para crear una comprensión del valor y las entornos en que los niños puedan potenciar
consecuencias de la par ticipación y reducir y demostrar su capacidad.
a un mínimo los riesgos a los que de otro Exige además un compromiso para destinar
modo podrían estar expuestos los niños. recursos e impar tir capacitación.
i) Responsables. Es esencial el compromiso 136.El cumplimiento de esas obligaciones
respecto del seguimiento y la evaluación. supondrá un desafío para los Estados
Por ejemplo, en toda investigación o proceso Par tes. Sin embargo, se trata de un objetivo
consultivo debe informarse a los niños acerca asequible si se aplican sistemáticamente
de la forma en que se han interpretado y las estrategias indicadas en la presente
utilizado sus opiniones y, en caso necesario, Obser vación General y se establece una
darles la opor tunidad de rechazar el análisis cultura de respeto por los niños y sus
de las conclusiones e influir en él. Los niños opiniones.
tienen derecho también a recibir una
respuesta clara acerca de la forma en que
su par ticipación ha influido en un resultado.
Cada vez que corresponda debe darse a
los niños la opor tunidad de par ticipar en
los procesos o actividades de seguimiento.
Es necesario que la supervisión y evaluación
de la par ticipación de los niños, cuando sea
posible, se hagan con los niños mismos.
E. Conclusiones
MARCO
NORMATIVO
INTERNACIONAL
Observación General No. 13 (2011).
405
Derecho del niño a no ser objeto de ninguna forma de violencia.
20. Descuido o trato negligente. Se entiende e) El abandono, práctica que suscita gran
por descuido no atender las necesidades preocupación y que en algunas sociedades
físicas y psicológicas del niño, no protegerlo puede afectar desproporcionadamente a
del peligro y no proporcionarle ser vicios los niños nacidos fuera del matrimonio y
médicos, de inscripción del nacimiento y de a los niños con discapacidad, entre otros.7
otro tipo cuando las personas responsables de
su atención tienen los medios, el conocimiento 21.Violencia mental. El concepto de violencia
y el acceso a los servicios necesarios para ello. mental, comprendido en la expresión “perjuicio
El concepto incluye: o abuso ... mental”, del artículo 19, párrafo 1
de la Convención, se describe a menudo como
a) El descuido físico, que ocurre cuando no maltrato psicológico, abuso mental, agresión
se protege al niño del daño,6 entre otras verbal y maltrato o descuido emocional, y
cosas por no vigilarlo, o se desatienden a puede consistir en:
sus necesidades básicas, por ejemplo de
alimentación, vivienda y vestido adecuados a) Toda forma de relación perjudicial
y de atención médica básica; persistente con el niño, como hacerle
b) El descuido psicológico o emocional que creer que no vale nada, que no es amado
consiste, entre otras cosas, en la falta de ni querido, que está en peligro o que solo
apoyo emocional y de amor, la desatención sir ve para satisfacer las necesidades de
crónica del niño, la “indisponibilidad otros;
psicológica” de los cuidadores que no tienen b) Asustar al niño, aterrorizarlo y amenazarlo;
en cuenta las pistas y señales emitidas por explotarlo y corromperlo; desdeñarlo y
los niños de corta edad y la exposición a rechazarlo; aislarlo, ignorarlo y discriminarlo;
la violencia y al uso indebido de drogas o c) Desatender sus necesidades afectivas, su
de alcohol de la pareja sentimental; salud mental y sus necesidades médicas
c) El descuido de la salud física o mental del y educativas;
niño, al no proporcionarle la atención d) Insultarlo, injuriarlo, humillarlo, menospre
médica necesaria; ciarlo, ridiculizarlo y herir sus sentimientos;
d) El descuido educativo, cuando se incum- e) Exponerlo a la violencia doméstica;
plen las leyes que obligan a los cuida- f ) Someterlo a un régimen de incomunicación
dores a asegurar la educación de sus hijos o aislamiento o a condiciones de detención
mediante la asistencia escolar o de otro humillantes o degradantes, y
modo, y g) Someterlo a la intimidación y las novata
das 8 de adultos o de otros niños, en
particular por medio de tecnologías de la
información y las telecomunicaciones (TIC)
6. Los Estados par tes también están obligados a proporcionar
asistencia a los cuidadores a fin de prevenir accidentes (art. 19 y como los teléfonos móviles o Internet
art. 24, párr. 2 e)). (la práctica llamada “acoso cibernético”).
7. En muchos países los niños son abandonados porque sus padres
y cuidadores viven en la pobreza y no tienen los medios para
mantenerlos. Según la definición, el descuido es falta de atención
cuando los padres cuentan con los medios para satisfacer las
necesidades de sus hijos. El Comité ha instado con frecuencia a
los Estados partes a que proporcionen “la asistencia apropiada a
los padres y a los representantes legales para el desempeño de
sus funciones en lo que respecta a la crianza del niño” (artículo
18, párrafo 2, de la Convención).
22. Violencia física. Puede ser mortal y no mortal. En el informe del Experto independiente para
En opinión del Comité, la violencia física el estudio de las Naciones Unidas sobre la
incluye: violencia contra los niños se citan otras formas
específicas de castigos corporales (A/61/299,
a) Todos los castigos corporales y todas párrs. 56, 60 y 62).
lasdemás formas de tor tura y tratos o 25. Abuso y explotación sexuales. Se entiende
penas crueles, inhumanos o degradantes, y por abuso y explotación sexuales, entre otras
b) La intimidación física y las novatadas por cosas:
parte de adultos o de otros niños.
a) La incitación o la coacción para que un niño
23. Los niños con discapacidad pueden ser objeto se dedique a cualquier actividad sexual
de formas particulares de violencia física, como ilegal o psicológicamente perjudicial.9
por ejemplo: b) La utilización de un niño con fines de
explotación sexual comercial.
a) La esterilización forzada, en particular de c) La utilización de un niño para la producción
las niñas; de imágenes o grabaciones sonoras de
b) La violencia infligida bajo la apariencia de abusos sexuales a niños.
tratamiento médico (por ejemplo, aplicación d) La prostitución infantil, la esclavitud sexual,
de tratamientos electroconvulsivos y la explotación sexual en el turismo y la
electrochoques como “tratamientos por industria de viajes, la trata (dentro de los
aversión” para controlar el comportamiento países y entre ellos) y la venta de niños
del niño), y con fines sexuales y el matrimonio forzado.
c) La discapacitación deliberada del niño para Muchos niños sufren abusos sexuales
explotarlo con fines de mendicidad en la que, pese a no mediar la fuerza o la
calle y en otros lugares. coerción físicas, son intrusivos, opresivos
24.Castigos corporales. En su Obser vación y traumáticos desde el punto de vista
General No 8 (párr. 11), el Comité definió el psicológico.
castigo “corporal” o “físico” como todo
castigo en el que se utilice la fuerza física y 26.Tor tura y tratos o penas inhumanos o
que tenga por objeto causar cier to grado degradantes. Este concepto incluye todo acto
de dolor o malestar, aunque sea leve. En la de violencia contra un niño para obligarlo a
mayoría de los casos se trata de pegar a los confesar, castigarlo extrajudicialmente por
niños (“manotazos”, “bofetadas”, “palizas”), conductas ilícitas o indeseadas u obligarlo
con la mano o con algún objeto —azote, vara, a realizar actividades contra su voluntad, 17
cinturón, zapato, cuchara de madera, etc. Pero cometido por lo general por la policía y otros
también puede consistir por ejemplo en, dar agentes del orden público, el personal de los
puntapiés, zarandear o empujar a los niños,
arañarlos, pellizcarlos, morderlos, tirarles del
pelo o de las orejas, golpearlos con un palo, 9. Constituye abuso sexual toda actividad sexual impuesta por un
adulto a un niño contra la que este tiene derecho a la protección del
obligarlos a ponerse en posturas incómodas, derecho penal.También se consideran abuso las actividades sexuales
producirles quemaduras, obligarlos a ingerir impuestas por un niño a otro si el primero es considerablemente
alimentos hir viendo u otros productos. mayor que la víctima o utiliza la fuerza, amenazas u otros medios
de presión. Las actividades sexuales entre niños no se consideran
El Comité opina que el castigo corporal es abuso sexual cuando los niños superan el límite de edad establecido
siempre degradante. por el Estado parte para las actividades sexuales consentidas.
a) Los abusos sexuales cometidos contra violencia pueden causar un daño, directa o
niños para producir imágenes y indirectamente, al carecer de medios efectivos
grabaciones sonoras de abusos a niños a para cumplir las obligaciones establecidas en la
través de Internet y otras TIC; Convención. Esas omisiones pueden consistir en
b) El hecho de tomar, retocar, permitir que no aprobar o revisar disposiciones legislativas
se tomen, distribuir, mostrar, poseer o o de otro tipo, no aplicar adecuadamente las
publicitar fotografías o seudofotografías leyes y otros reglamentos y no contar con
(morphing) y vídeos indecentes de niños, suficientes recursos y capacidades materiales,
o en los que se haga burla de un niño o técnicos y humanos para detectar, prevenir
una cla se de niños; y combatir la violencia contra los niños.
c) La utilización de las TIC por los niños: También se incurre en esas omisiones
• En condición de receptores de cuando las medidas y programas existentes
información, los niños pueden estar no disponen de suficientes medios para
expuestos a publicidad, cor reo valorar, supervisar y evaluar los progresos y
electrónico no deseado, patrocinios, las deficiencias de las actividades destinadas
información personal y contenidos a poner fin a la violencia contra los niños.
agresivos, violentos, de incitación al odio, Además, los profesionales pueden vulnerar el
tendenciosos, racistas, pornográficos,11 derecho del niño a no ser objeto de violencia
desagradables y/o engañosos que son o en el marco de determinadas actuaciones, por
pueden ser perjudiciales; ejemplo cuando ejercen sus responsabilidades
• Los niños que mantienen contactos con sin tener en cuenta el interés superior, las
otros niños a través de TIC pueden ser opiniones o los objetivos de desarrollo del
objeto de intimidación, hostigamiento niño.
o acoso (utilización de métodos para
atraer a los niños con fines sexuales) y/o 2. “mientras [...] se encuentre bajo
coacción, ser engañados o persuadidos la custodia de...”
a citarse personalmente con extraños o
ser “captados” para hacerlos participar 33.Definición de “cuidadores”. El Comité
en actividades sexuales y/u obtener de considera que, sin dejar de respetar la
ellos información personal; evolución de las facultades del niño y su
• En condición de agentes, los niños autonomía progresiva, todo ser humano
pueden intimidar u hostigar a otros, jugar menor de 18 años se encuentra, o debe
a juegos que afecten negativamente
a su desarrollo psicológico, crear y 17
publicar material sexual inapropiado,
dar información o consejos equivocados 11.La exposición a la pornografía puede provocar un aumento de
los abusos sexuales entre niños, ya que los niños expuestos a la
y/o realizar descargas y ataques piratas pornografía “prueban” lo que han visto hacer con niños más jóvenes
y par ticipar en juegos de azar, estafas o de fácil acceso, y sobre los que tienen algún tipo de control.
financieras y/o actividades terroristas.12 12. Información obtenida de un cuadro elaborado en el marco de
un proyecto sobre el comportamiento en línea de los niños de
la Unión Europea, citado en AUPs in Context: Establishing Safe
32. Violaciones de los derechos del niño en las and Responsible Online Behaviours (Becta, 2009), pág. 6. Véase
también la Declaración de Río de Janeiro y el llamamiento a la
instituciones y en el sistema. Las autoridades adopción de medidas para prevenir y detener la explotación sexual
estatales de todos los niveles encargadas de de niños y adolescentes. Puede consultarse en iiicongressomundial.
net/congresso/arquivos/Rio%20Declaration%20and%20Call%20
la protección del niño contra toda forma de for%20 Action%20-%20FINAL%20Version.pdf.
General y los informes del Estado par te • Organizar sistemas de cer tificación
en formatos adaptados y accesibles a oficiales en colaboración con instituciones
los niños; adoptar medidas de apoyo de enseñanza y formación y asociaciones
para educar y asesorar en materia de profesionales, par a reglamentar y
protección en relación con las TIC; reconocer esa formación;
b) Para los niños: facilitarles información • Asegurarse de que el conocimiento de
veraz, accesible y apropiada para su la Convención forma par te del historial
edad, capacitarles para la vida cotidiana educativo de todos los profesionales que
y hacer de modo que puedan protegerse han previsto trabajar con niños y para los
a sí mismos y conjurar determinados niños;
riesgos como los relacionados con las TIC, • Apoyar las “escuelas adaptadas a los niños”
establecer una relación positiva con sus y otras iniciativas que fomenten, entre
compañeros y combatir las intimidaciones; otras cosas, el respeto de la par ticipación
concienciarlos –en los programas de de los niños;
estudios o por otros medios– sobre los • Promover investigaciones sobre la atención
derechos del niño en general y sobre y protección del niño.
el derecho a ser escuchados y a que su
opinión se tenga en cuenta en par ticular ; B. Párrafo 2 del artículo 19
c) Para las familias y comunidades: Educar “Esas medidas de protección
a padres y cuidadores sobre métodos deberían comprender,
positivos de crianza de los niños; facilitarles según corresponda...”
información veraz y accesible sobre
determinados riesgos y sobre la forma 45. Gama de intervenciones. Un sistema holístico
de escuchar a los niños y tener en cuenta de protección del niño requiere la prestación
sus opiniones; de medidas amplias e integradas en cada una
d) Para los profesionales y las instituciones de las etapas previstas en el párrafo 2 del
(gobierno y sociedad civil): artículo 19, teniendo en cuenta las tradiciones
• Impar tir formación general y específica socioculturales y el sistema jurídico del Estado
(incluso intersectorial si es necesario), par te de que se trate.19
inicial y durante el ser vicio, sobre el 46. Prevención. El Comité afirma categóri-
planteamiento de los derechos del niño camente que la protección del niño debe
en el ar tículo 19 y su aplicación en la empezar por la prevención activa de todas las
práctica, para todos los profesionales y no formas de violencia, y su prohibición explícita.
profesionales que trabajen con y para los Los Estados tienen la obligación de adoptar
niños (como maestros de todos los niveles 17
todas las medidas necesarias para que los
del sistema educativo, trabajadores sociales, adultos responsables de cuidar, orientar
médicos, enfermeros y otros profesionales y criar a los niños respeten y protejan los
de la salud, psicólogos, abogados, jueces, derechos de estos.
policías, agentes de vigilancia de la libertad
provisional, per sonal penitenciar io,
periodistas, trabajadores comunitarios,
cuidadores de hogares y residencias,
funcionarios y empleados públicos,
19. También se deberán tener en cuenta en cada etapa las orientaciones
funcionarios encargados de cuestiones de detalladas que figuran en las Directrices sobre las modalidades
asilo y dirigentes tradicionales y religiosos); alternativas de cuidado de los niños.
social al público y deben presentarse como específica para ello y debe obedecer a un
tales, en vez de dar lugar a respuestas enfoque basado en los derechos del niño
esencialmente punitivas. Debe respetarse y en sus necesidades. Se han de adoptar
el derecho de los niños a ser escuchados y procedimientos de investigación rigurosos
a que sus opiniones sean tomadas en serio. pero adaptados a los niños para identificar
En todos los países, los profesionales que correctamente los casos de violencia y
trabajan directamente con niños deben apor tar pruebas a procesos administrativos,
exigir, como mínimo, la notificación de casos, civiles, penales o de protección de niños,
sospechas o riesgos de violencia. Deben niñas y adolescentes. Se ha de extremar
existir procesos para asegurar la protección la prudencia para no perjudicar al niño
del profesional que haga una notificación, causándole ulteriores daños con el proceso
siempre que actúe de buena fe. de investigación. Con ese fin, todas las partes
50. Remisión a una institución. tienen la obligación de recabar las opiniones
La persona que atienda la notificación debe del niño y tenerlas debidamente en cuenta.
haber recibido instrucciones y explicaciones 52. Tratamiento. El tratamiento es uno
claras sobre el momento y la forma en que de los muchos ser vicios necesarios para
se debe remitir el asunto al organismo que “promover la recuperación física y psicológica
esté encargado de coordinar la respuesta. y la reintegración social” del niño víctima
Posteriormente, las remisiones entre sectores de violencia, y debe llevarse a cabo “en un
pueden ser realizadas por profesionales y ambiente que fomente la salud, el respeto
administradores capacitados, si se determina de sí mismo y la dignidad del niño” (ar t. 39).
que hay niños que necesitan protección En este sentido, es impor tante: a) recabar
(inmediata o a largo plazo) y ser vicios de la opinión del niño y tenerla debidamente
atención especializada. Los profesionales en cuenta; b) velar por la seguridad del
que trabajen en el sistema de protección niño; c) contemplar la posibilidad de que
del niño deben estar familiarizados con los sea necesario colocar inmediatamente al
mecanismos de cooperación entre organismos niño en un entorno seguro, y d) tener en
y los protocolos de colaboración. El proceso cuenta los efectos previsibles de las posibles
consistirá en: a) una evaluación participativa y intervenciones en el bienestar, la salud y el
multidisciplinaria de las necesidades a corto y desarrollo del niño a largo plazo. Una vez
largo plazo del niño, de sus cuidadores y de su diagnosticado el maltrato, es posible que el
familia, invitando a todos ellos a dar a conocer niño necesite ser vicios y atención médica,
sus opiniones, y teniéndolas debidamente en psiquiátrica y jurídica, y posteriormente un
cuenta; b) la transmisión de los resultados de seguimiento a más largo plazo. Hay que
la evaluación al niño, a sus cuidadores y a su organizar toda una serie de servicios, entre
familia; c) la remisión del niño y su familia a ellos entrevistas con todos los familiares y
los diferentes servicios que puedan atender otras prácticas similares. También es preciso
esas necesidades, y d) el seguimiento y la ofrecer servicios y tratamiento a los autores
evaluación de la idoneidad de la intervención. de actos de violencia, especialmente si se trata
51. Investigación. La investigación de los de niños, niñas y adolescentes. Es frecuente
casos de violencia notificados por el niño, que los niños que tienen actitudes agresivas
un representante del niño o un tercero, debe hacia otros niños se hayan visto privados del
estar a cargo de profesionales cualificados calor del hogar y de la comunidad; estos niños
que hayan recibido una formación amplia y deben verse como víctimas de las condiciones
en que se han criado, que han hecho nacer consisten en intenciones y aspiraciones
en ellos sentimientos de frustración, odio y al desarrollo). De conformidad con el
párrafo 3 del ar tículo 9, se debe velar por
agresividad. Se debe dar prioridad a medidas
que el niño mantenga el contacto con ambos
educativas que les permitan desarrollar
padres, salvo si ello es contrario al interés
actitudes, competencias y comportamientos
superior del niño.
más propicios a la vida en sociedad. Al mismo 54. Intervención judicial. 23 Las garantías
tiempo, deben examinarse sus condiciones procesales se han de respetar en todo
de vida y fomentar la atención y el apoyo a momento y lugar. En par ticular, todas las
esos niños y a los demás niños de su familia decisiones que se adopten deben obedecer
y de su barrio. En cuanto a los niños con a la finalidad principal de proteger al niño,
tendencias autolesivas, está reconocido que salvaguardar su posterior desarrollo y velar
ese compor tamiento es consecuencia de un por su interés superior (y el de otros niños,
grave sufrimiento psicológico y puede ser si existe un riesgo de reincidencia del autor
resultado de violencias infligidas por otras de los actos de violencia); además, hay que
personas, por lo que no se lo debe penalizar. procurar que la intervención sea lo menos
Las inter venciones han de ser de carácter perjudicial posible, en función de lo que
asistencial y en ningún caso punitivas. exijan las circunstancias. Asimismo, el Comité
53. Observación ulterior. Los elementos recomienda que se respeten las garantías
siguientes:
siguientes han de estar siempre claramente
establecidos: a) quién tiene la responsabilidad
a) Los niños y sus padres deben ser
del niño y la familia desde el momento de
informados debidamente y con prontitud
la notificación y la remisión hasta la fase de por el sistema judicial u otras autoridades
observación ulterior; b) los objetivos de toda competentes (como la policía, los
medida adoptada, que han de comunicarse servicios de inmigración o los servicios
exhaustivamente al niño y a las demás partes educativos, sociales o sanitarios).
interesadas; c) los detalles, los plazos de b) Los niños que hayan sido víctimas de
ejecución y la duración propuesta de toda actos de violencia deben ser tratados
intervención, y d) los mecanismos y las fechas con tacto y sensibilidad durante todo el
del examen, el seguimiento y la evaluación procedimiento judicial, teniendo en cuenta
de las medidas adoptadas. Es esencial que su situación personal, sus necesidades, su
haya continuidad entre las diferentes etapas edad, su sexo, los impedimentos físicos
de la intervención y un proceso de gestión de que puedan tener y su nivel de madurez,
casos puede ser la mejor manera de lograrlo. y respetando plenamente su integridad
física, mental y moral. 17
Para que la ayuda sea eficaz es preciso que, una
vez adoptadas, las medidas decididas mediante c) En la medida de lo posible, la intervención
judicial debe ser de carácter preventivo,
un proceso par ticipativo no estén sujetas a
fomentar activamente un comportamiento
demoras indebidas. El proceso de observación
positivo y prohibir los compor tamientos
ulterior debe entenderse en el contexto del
negativos.
ar tículo 39 (recuperación y reintegración),
el ar tículo 25 (examen periódico del
23. Véanse también las Directrices del Comité de Ministros del
tratamiento y de la internación), el párrafo Consejo de Europa sobre una justicia adaptada a los niños, niñas y
2 del artículo 6 (derecho al desarrollo) y el adolescentes, aprobadas el 17 de noviembre de 2010, las Directrices
ar tículo 29 (objetivos de la educación que sobre la justicia en asuntos concernientes a los niños víctimas y
testigos de delitos y la resolución 65/213 de la Asamblea General.
tener en cuenta la amenaza omnipresente sur tido efecto. En caso de que ya se esté
que representa la violencia en todas sus ejecutando de forma eficaz un plan nacional
formas para la aplicación de los derechos del de acción, el marco de coordinación puede
niño y de proteger a los niños en todas las complementar esos esfuerzos, estimular el
situaciones de su vida y su desarrollo. debate y generar nuevas ideas y recursos
para mejorar su funcionamiento.
69. Marco nacional de coordinación de la lucha
VI. Marco nacional de contra la violencia para con los niños.
El marco de coordinación puede constituir
coordinación de la lucha una referencia común y un mecanismo de
contra la violencia para comunicación entre los ministerios y también
para los agentes estatales y de la sociedad
con los niños civil todos los niveles con respecto a las
medidas necesarias, en toda la gama de
medidas y en cada una de las etapas de
68. Más allá de los planes nacionales de inter vención indicadas en el ar tículo 19.
acción. El Comité reconoce que muchos Ello puede fomentar la flexibilidad y la
planes nacionales de acción adoptados por creatividad y permitir la formulación y
los Estados Par tes a fin de hacer efectivos la aplicación de iniciativas impulsadas al
los derechos del niño incluyen medidas para mismo tiempo por los poderes públicos
prohibir, prevenir y eliminar toda forma de y la comunidad, pero inscritas en un
violencia contra los niños. Esos planes de marco general coherente y coordinado.
acción, aunque contribuyen al disfrute de En recomendaciones y Obser vaciones
los derechos del niño, han tropezado con Generales anteriores, incluida su Observación
numerosas dificultades en su ejecución, General No 5 sobre las medidas generales
vigilancia, evaluación y seguimiento. Una de ellas, de aplicación, el Comité ya ha instado a los
por ejemplo, es su frecuente desvinculación Estados Partes a formular planes y estrategias
correspondientes a aspectos específicos de la
de las políticas, los programas, el presupuesto
Convención (por ejemplo la justicia de niños,
y los mecanismos de coordinación generales
niñas y adolescentes o la primera infancia).
en materia de desarrollo. Para que pueda
Es en este contexto en el que el Comité
disponerse de un instrumento más viable y recomienda la creación de un marco nacional
flexible, el Comité propone la creación de un de coordinación sobre la protección contra
“marco de coordinación de la lucha contra todas las formas de violencia, que prevea
la violencia hacia los niños” para todas las medidas integrales de prevención.
medidas basadas en los derechos del niño y 70. Puntos de partida diferentes.
encaminadas a proteger a los niños contra El Comité reconoce que proteger a los
la violencia en todas sus formas y respaldar niños contra todas las formas de violencia
la creación de un entorno protectivo. 24 es sumamente difícil en la mayor par te de
Ese marco de coordinación puede hacer los países y que los Estados Par tes diseñan
las veces de los planes de acción nacionales y aplican medidas par tiendo de situaciones
cuando estos todavía no existan o no hayan muy diferentes en lo que respecta a las
infraestructuras jurídicas, institucionales
y de ser vicios existentes, las costumbres
24. Véanse también las recomendaciones generales del Exper to culturales y las competencias profesionales
independiente para el estudio de las Naciones Unidas sobre la
violencia contra los niños (A/61/299), párr. 96.
y los recursos de que disponen.
Especial del Secretario General sobre la con los costos de gestionar los efectos
violencia contra los niños y otros mecanismos directos e indirectos (incluidos los efectos
internacionales y regionales de derechos intergeneracionales) de la violencia a
humanos, para avanzar hacia la consecución nivel personal, comunitario, nacional e
de ese objetivo. incluso internacional, y examen por las
75. Recursos necesarios a nivel internacional. instituciones financieras internacionales
Es necesario también invertir en los siguientes de “sus políticas y actividades para tener
sectores a nivel internacional, para ayudar a en cuenta la repercusión que puedan tener
los Estados Partes a cumplir las obligaciones en los niños”;28
que les incumben en virtud del ar tículo 19: c) Recursos técnicos: indicadores basados
en datos, sistemas, modelos (incluidos
a) Recursos humanos: mejorar la comuni- modelos de legislación), instrumentos,
cación, la cooperación y los intercambios directrices, protocolos y normas sobre
individuales en las asociaciones profe- prácticas óptimas, destinados a las
sionales y entre ellas (por ejemplo comunidades y los profesionales, con
organizaciones o instituciones médicas, orientaciones sobre el modo de adaptarlas
psiquiátricas, de trabajo social, jurídicas, a diferentes contextos; una plataforma para
educativas, de lucha contra el maltrato el intercambio y la consulta sistemáticos de
infantil, académicas, de investigación, y la información (conocimiento y práctica);
las dedicadas a los derechos del niño y claridad y transparencia universales en
a la formación); mejorar la comunicación la elaboración de presupuestos para la
y la cooperación en los grupos de la defensa de los derechos del niño y la
sociedad civil y entre ellos (por ejemplo protección del niño, así como la vigilancia
los círculos de investigadores, las ONG, de los resultados de la protección del niño
las organizaciones dirigidas por niños, las en los ciclos de expansión y depresión
organizaciones religiosas, las asociaciones económica y en circunstancias difíciles
de per sonas con discapacidad, los (la asistencia técnica se debe establecer
grupos comunitarios y de jóvenes y los progresivamente, mediante información,
especialistas que se dedican a producir e modelos y actividades conexas de
intercambiar conocimientos y prácticas); formación).
b) Recursos financieros: mejorar la coor-
dinación, la vigilancia y la evaluación de la 76. Cooperación transfronteriza regional e
ayuda de los donantes; seguir desarrollando internacional. Además de la asistencia para
el desarrollo, la cooperación es necesaria 17
los análisis de los capitales financiero
y humano para que los economistas, para abordar cuestiones relativas a la
los investigadores y los Estados Par tes protección de los niños que trascienden las
puedan apreciar plenamente los costos fronteras nacionales, como las siguientes: los
de aplicación de sistemas holísticos desplazamientos transfronterizos de niños –
de protección del niño (enfatizando la no acompañados o con su familia– voluntarios
prevención primaria) y comparar los o forzosos (por ejemplo a consecuencia de un
conflicto, una hambruna, desastres nacionales
o epidemias) que pueden exponer a los niños
28. A/61/299, párr. 117.
MARCO
NORMATIVO
INTERNACIONAL
Observación General No.14 sobre el derecho del niño
439
a que su interés superior sea una consideración primordial (artículo 3, párrafo 1)
3. L a C o nve n c i ó n t a m b i é n s e r e fi e r e
explícitamente al interés superior del niño
en otras disposiciones, a saber : el ar tículo
OBSERVACIÓN 9 (separación de los padres); el ar tículo
GENERAL NO. 14 10 (reunión de la familia); el ar tículo 18
(obligaciones de los padres); el ar tículo 20
SOBRE EL DERECHO DEL NIÑO (privación de un medio familiar y otros tipos de
A QUE SU INTERÉS SUPERIOR cuidado); el artículo 21 (adopción); el artículo
SEA UNA CONSIDERACIÓN 37 c) (separación de los adultos durante
PRIMORDIAL (ARTÍCULO 3, la privación de liber tad), y el ar tículo 40,
PÁRRAFO 1) párrafo 2 b) iii), (garantías procesales, incluida
la presencia de los padres en las audiencias
de las causas penales relativas a los niños en
I. Introducción conflicto con la ley).También se hace referencia
al interés superior del niño en el Protocolo
facultativo de la Convención relativo a la venta
de niños, la prostitución infantil y la utilización
A. El interés superior del niño: de niños en la pornografía (preámbulo y
un derecho, un principio y ar tículo 8) y el Protocolo facultativo de la
una norma de procedimiento Convención relativo a un procedimiento de
comunicaciones (preámbulo y artículos 2 y 3).
1. El ar tículo 3, párrafo 1, de la Convención 4. El objetivo del concepto de interés superior
sobre los Derechos del Niño otorga al niño el del niño es garantizar el disfrute pleno y
derecho a que se considere y tenga en cuenta efectivo de todos los derechos reconocidos
de manera primordial su interés superior en por la Convención y el desarrollo holístico
todas las medidas o decisiones que le afecten, del niño 2. El Comité ya ha señalado 3 que
tanto en la esfera pública como en la privada. “[l]o que a juicio de un adulto es el interés
Además, esa disposición establece uno de superior del niño no puede primar sobre la
los valores fundamentales de la Convención. obligación de respetar todos los derechos del
El Comité de los Derechos del Niño niño enunciados en la Convención”. Recuerda
(el Comité) ha determinado que el artículo que en la Convención no hay una jerarquía
3, párrafo 1, enuncia uno de los cuatro de derechos; todos los derechos previstos
principios generales de la Convención en lo responden al “interés superior del niño” y
que respecta a la interpretación y aplicación ningún derecho debería verse perjudicado
de todos los derechos del niño,1 y lo aplica por una interpretación negativa del interés
como un concepto dinámico debe evaluarse superior del niño.
adecuadamente en cada contexto.
2. El “interés superior del niño” no es un concepto 18
nuevo. En efecto, es anterior a la Convención
y ya se consagraba en la Declaración de los 1. Observación General No 5 (2003) sobre las medidas generales
Derechos del Niño, de 1959 (párr. 2) y la de aplicación de la Convención sobre los Derechos del Niño,
Convención sobre la eliminación de todas las párr. 12; y Observación General No 12 (2009) sobre el derecho
del niño a ser escuchado, párr. 2.
formas de discriminación contra la mujer (arts. 2. El Comité espera que los Estados interpreten el término
5 b) y 16, párr. 1 d)), así como en instrumentos “desarrollo” como “concepto holístico que abarca el desarrollo
regionales y numerosas normas jurídicas físico, mental, espiritual, moral, psicológico y social del niño”
(Observación General No 5, párr. 12).
nacionales e internacionales. 3. Observación General No 13 (2011) sobre el derecho del niño
a no ser objeto de ninguna forma de violencia, párr. 61.
la Convención, sino que también exige Del mismo modo, el ar tículo 3, párrafo 1,
a los Estados que se adelanten a tomar refuerza la funcionalidad del ar tículo 12 al
medidas apropiadas para garantizar facilitar el papel esencial de los niños en
a todos los niños la igualdad efectiva todas las decisiones que afecten a su vida.7
de opor tunidades en el disfrute de los 44.Cuando estén en juego el interés superior
derechos enunciados en la Convención. del niño y su derecho a ser escuchado,
Ello puede requerir la adopción de debe tenerse en cuenta la evolución de
medidas positivas encaminadas a corregir las facultades del niño (art. 5). El Comité
una situación de desigualdad real. ya ha determinado que cuantas más cosas
sepa, haya experimentado y comprenda el
2. El interés superior del niño y el niño, más deben los padres, tutores u otras
derecho a la vida, la supervivencia personas legalmente responsables del niño
y el desarrollo (artículo 6) transformar la dirección y orientación en
recordatorios y consejos y, más adelante,
42. Los Estados deben crear un entorno que
en un intercambio en pie de igualdad. 8
respete la dignidad humana y asegure el
Del mismo modo, a medida que el niño
desarrollo holístico de todos los niños. Al
evaluar y determinar el interés superior madura, sus opiniones deberán tener
del niño, el Estado debe garantizar el pleno cada vez más peso en la evaluación de su
respeto de su derecho intrínseco a la vida, interés superior. Los bebés y los niños muy
la supervivencia y el desarrollo. pequeños tienen los mismos derechos
que los demás niños a que se atienda a
3. El interés superior del niño y el su interés superior, aunque no puedan
derecho a ser escuchado (artículo expresar sus opiniones ni representarse a sí
12) mismos de la misma manera que los niños
mayores. Para evaluar su interés superior,
43. La evaluación del interés superior del niño los Estados deben garantizar mecanismos
debe abarcar el respeto del derecho del adecuados, incluida la representación,
niño a expresar libremente su opinión y a cuando corresponda, lo mismo ocurre con
que esta se tenga debidamente en cuenta los niños que no pueden o no quieren
en todos los asuntos que le afectan. Así se expresar su opinión.
establece con claridad en la Observación 45.El Comité recuerda que el ar tículo 12,
General No 12 del Comité, que también párrafo 2, de la Convención establece
pone de relieve los vínculos indisolubles el derecho del niño a ser escuchado, ya
entre el ar tículo 3, párrafo 1, y el ar tículo sea directamente o por medio de un
12. Ambos ar tículos tienen funciones representante, en todo procedimiento
complementar ias: el pr imero tiene judicial o administrativo que le afecte
como objetivo hacer realidad el interés (véase también la sección B del capítulo V).
superior del niño, y el segundo establece
la metodología para escuchar las opiniones
del niño o los niños y su inclusión en
todos los asuntos que les afectan, incluida
la evaluación de su interés superior.
El ar tículo 3, párrafo 1, no se puede
aplicar correctamente si no se cumplen 7. Observación General No 12, párrs. 70 a 74.
los requisitos del ar tículo 12. 8. Ibid., párr. 84.
1. Elementos que deben tenerse en 55. Los niños no son un grupo homogéneo,
cuenta al evaluar el interés superior por lo que debe tenerse en cuenta la
del niño diversidad al evaluar su interés superior.
La identidad del niño abarca características
52. Sobre la base de esas consideraciones como el sexo, la orientación sexual, el
preliminares, el Comité estima que los origen nacional, la religión y las creencias,
elementos que deben tenerse en cuenta al la identidad cultural y la personalidad.
evaluar y determinar el interés superior del Aunque los niños y los jóvenes comparten
niño, en la medida en que sean pertinentes las necesidades universales básicas, la
para la situación de que se trate, son los expresión de esas necesidades depende
siguientes.
a) La opinión del niño 9. Véase la Convención sobre los derechos de las personas con
discapacidad, ar t. 2: “Por ‘ajustes razonables’ se entenderán las
53. El artículo 12 de la Convención establece modificaciones y adaptaciones necesarias y adecuadas que no
impongan una carga desproporcionada o indebida, cuando se
el derecho del niño a expresar su opinión requieran en un caso par ticular, para garantizar [...] el goce o
en todas las decisiones que le afectan. ejercicio, en igualdad de condiciones con las demás personas, de
todos los derechos humanos y libertades fundamentales”.
del niño en ese preciso momento; sin f ) El derecho del niño a la salud
embargo, el principio de precaución exige
valorar también la posibilidad de riesgos y 77.El derecho del niño a la salud (ar t. 24)
daños futuros y otras consecuencias de la y su estado de salud son fundamentales
decisión en la seguridad del niño. para evaluar el interés superior del
niño. Sin embargo, si hay más de una
e) Situación de vulnerabilidad posibilidad para tratar una enfermedad
o si el resultado de un tratamiento es
75.Un elemento impor tante que debe incier to, se deben sopesar las ventajas
tenerse en cuenta son las situaciones de de todos los tratamientos posibles frente
vulnerabilidad del niño, como tener alguna a todos los posibles riesgos y efectos
discapacidad, per tenecer a un grupo secundarios, y también debe tenerse
en cuenta debidamente la opinión del
minoritario, ser refugiado o solicitante de
niño en función de su edad y madurez.
asilo, ser víctima de malos tratos, vivir en la
En este sentido, se debe proporcionar al
calle, etc. El objetivo de la determinación
niño información adecuada y apropiada
del interés superior de un niño o de los para que entienda la situación y todos los
niños en situación de vulnerabilidad no aspectos pertinentes en relación con sus
debe referirse solo al pleno disfrute de intereses, y permitirle, cuando sea posible,
todos los derechos consagrados en la dar su consentimiento fundamentado.15
Convención, sino también en otras normas 78.Por ejemplo, en relación con la salud de
de derechos humanos relacionadas con los adolescentes, el Comité16 ha señalado
esas situaciones específicas, como los que los Estados partes tienen la obligación
contemplados en la Convención sobre los de asegurar que todos los adolescentes,
derechos de las personas con discapacidad tanto dentro como fuera de la escuela,
y la Convención sobre el Estatuto de los tengan acceso a información adecuada que
Refugiados, entre otros instrumentos. sea esencial para su salud y desarrollo a
76.El interés superior de un niño en una fin de que puedan elegir comportamientos
situación concreta de vulnerabilidad no de salud adecuados.
será el mismo que el de todos los niños
Ello debe abarcar información sobre el
en la misma situación de vulnerabilidad. Las
uso y abuso del tabaco, el alcohol y otras
autoridades y los responsables de la toma
sustancias, las dietas, la salud sexual y
de decisiones deben tener en cuenta los reproductiva, los peligros de un embarazo
diferentes tipos y grados de vulnerabilidad precoz y la prevención del VIH/SIDA y las
de cada niño, ya que cada niño es único y enfermedades de transmisión sexual. Los
cada situación debe evaluarse de acuerdo adolescentes con trastornos psicosociales
con su condición única. tienen derecho a ser tratados y atendidos
Debe realizarse una evaluación indivi- en la comunidad en la que viven, en la
dualizada del historial de cada niño desde medida posible.
su nacimiento, con revisiones periódicas
a cargo de un equipo multidisciplinario y
los ajustes razonables que se recomienden
durante todo el proceso de desarrollo del
15. Observación General No 15 (2013) sobre el derecho del niño
niño. al disfrute del más alto nivel posible de salud (art. 24), párr. 31.
97. A fin de demostrar que se ha respetado el 98. Los Estados deben establecer mecanismos
derecho del niño a que su interés superior en el marco de sus ordenamientos jurídicos
se evalúe y constituya una consideración para recurrir o revisar las decisiones
primordial, cualquier decisión sobre el concernientes a los niños cuando alguna
niño o los niños debe estar motivada, parezca no ajustarse al procedimiento
justificada y explicada. En la motivación opor tuno de evaluación y determinación
se debe señalar explícitamente todas las del interés superior del niño o los niños.
circunstancias de hecho referentes al niño, Debería existir siempre la posibilidad de
los elementos que se han considerado solicitar una revisión o recurrir una decisión
pertinentes para la evaluación de su interés en el plano nacional. Los mecanismos deben
superior, el contenido de los elementos darse a conocer al niño, que ha de tener
en ese caso en concreto y la manera en
acceso directo a ellos o por medio de su
que se han ponderado para determinar el
representante jurídico, si se considera que
interés superior del niño.
se han incumplido las garantías procesales,
MARCO
NORMATIVO
INTERNACIONAL
Reglas de la Habana 463
los derechos humanos, reconocidos por la 13. No se deberá negar a los menores privados
comunidad internacional, que velen mejor por de liber tad, por razón de su condición, los
los derechos; la atención y la protección de los derechos civiles, económicos, políticos,
menores, de los niños y de todos los jóvenes. sociales o culturales que les correspondan de
10. En el caso de que la aplicación práctica de las conformidad con la legislación nacional o el
reglas específicas contenidas en las secciones derecho internacional y que sean compatibles
II a V, inclusive, sea incompatible con las reglas con la privación de la libertad.
que figuran en la presente sección estas 14. La protección de los derechos individuales
últimas prevalecerán sobre las primeras. de los menores por lo que respecta
especialmente a la legalidad de la ejecución
de las medidas de detención será garantizada
II. Alcance y aplicación por la autoridad competente, mientras que
los objetivos de integración social deberán
de las Reglas garantizarse mediante inspecciones regulares
y otras formas de control llevadas a cabo, de
11. A los efectos de las presentes Reglas, deben conformidad con las normas internacionales,
aplicarse las definiciones siguientes: la legislación y los reglamentos nacionales, por
un órgano debidamente constituido que esté
a) Se entiende por menor toda persona autorizado para visitar a los menores y que
de menos de 18 años de edad. La edad no per tenezca a la administración del centro
límite por debajo de la cual no se permitirá de detención.
privar a un niño de su libertad debe fijarse 15. Las presentes Reglas se aplican a todos los
por ley; centros y establecimientos de detención de
b) Por privación de libertad se entiende toda cualquier clase o tipo en donde haya menores
forma de detención o encarcelamiento, privados de libertad. Las par tes I, II, IV y V de
así como el inter namiento en un las Reglas se aplican a todos los centros y
establecimiento público o privado del establecimientos de internamiento en donde
que no se permita salir al menor por su haya menores detenidos, en tanto que la
propia voluntad, por orden de cualquier par te III se aplica a menores bajo arresto o
autoridad judicial, administrativa u otra en espera de juicio.
autoridad pública. 16. Las Reglas serán aplicadas en el contexto de las
condiciones económicas, sociales y culturales
12 La privación de la liber tad deberá efectuarse imperantes en cada Estado Miembro.
en condiciones y circunstancias que garanticen
el respeto de los derechos humanos de los
menores. Deberá garantizarse a los menores
III. Menores detenidos
recluidos en centros el derecho a disfrutar o en prisión preventiva
de actividades y programas útiles que sirvan
para fomentar y asegurar su sano desarrollo
17. Se presume que los menores detenidos bajo
y su dignidad, promover su sentido de
arresto o en espera de juicio son inocentes y
responsabilidad e infundirles actitudes y deberán ser tratados como tales. En la medida
conocimientos que les ayuden a desarrollar de lo posible, deberá evitarse y limitarse a
sus posibilidades como miembros de la circunstancias excepcionales la detención
sociedad. antes del juicio.
instr uctivos y recreativos que sean El menor debería tener derecho a utilizar
adecuados; se deberá estimular y permitir el remanente de esa remuneración
que utilicen al máximo los servicios de la para adquirir objetos destinados a su
biblioteca. uso personal, indemnizar a la víctima
42.Todo menor tendrá derecho a recibir perjudicada por su delito, o enviarlo a su
formación para ejercer una profesión que propia familia o a otras personas fuera
lo prepare para un futuro empleo. del centro.
43.Teniendo debidamente en cuenta una
selección profesional racional y las F. Actividades recreativas
exigencias de la administración del
establecimiento, los menores deberán 47. Todo menor deberá disponer diariamente
poder optar por la clase de trabajo que del tiempo suficiente para practicar
deseen realizar. ejercicios físicos al aire libre si el clima lo
44.Deberán aplicarse a los menores privados permite, durante el cual se proporcionará
de liber tad todas las normas nacionales normalmente una educación recreativa
e internacionales de protección que se y física adecuada. Para estas actividades,
aplican al trabajo de los niños y a los se pondrán a su disposición terreno
trabajadores jóvenes. suficiente y las instalaciones y el equipo
45.Siempre que sea posible, deberá darse a necesarios. Todo menor deberá disponer
los menores la opor tunidad de realizar diariamente de tiempo adicional para
un trabajo remunerado, de ser posible actividades de esparcimiento, par te de las
en el ámbito de la comunidad local, que cuales deberán dedicarse, si el menor así
complemente la formación profesional lo desea, a desarrollar aptitudes en artes y
impar tida a fin de aumentar la posibilidad oficios. El centro de detención deberá velar
de que encuentren un empleo conveniente porque cada menor esté físicamente en
cuando se reintegren a sus comunidades. condiciones de participar en los programas
El tipo de trabajo deberá ser tal que de educación física disponibles. Deberá
proporcione una formación adecuada y útil ofrecerse educación física correctiva y
para los menores después de su liberación. terapéutica, bajo supervisión médica, a los
La organización y los métodos de trabajo menores que la necesiten.
que haya en los centros de detención
deberán asemejarse lo más posible a los
G. Religión
de trabajos similares en la comunidad, a
fin de preparar a los menores para las
48. Deberá autorizarse a todo menor a cumplir
condiciones laborales normales.
sus obligaciones religiosas y satisfacer sus
46.Todo menor que efectúe un trabajo tendrá
necesidades espirituales, permitiéndose
derecho a una remuneración justa. El
par ticipar en los ser vicios o reuniones
interés de los menores y de su formación
organizados en el establecimiento o
profesional no deberá subordinarse al 19
celebrar sus propios servicios y tener en
propósito de obtener beneficios para el
su poder libros u objetos de culto y de
centro de detención o para un tercero.
instrucción religiosa de su confesión. Si en
Una par te de la remuneración del menor
un centro de detención hay un número
debería reser varse de ordinario para
suficiente de menores que profesan una
constituir un fondo de ahorro que le será
determinada religión, deberá nombrase
entregado cuando quede en liber tad.
76.Todo menor tendrá derecho a dirigir, por la feliz reintegración. Los representantes de
vía prescrita y sin censura en cuanto al fondo, organismos que prestan estos ser vicios
una petición o queja a la administración deberán ser consultados y tener acceso a
central de los establecimientos para los menores durante su internamiento con
menores, a la autoridad judicial o cualquier miras a la asistencia que les presten para
otra autoridad competente, y a ser su reinserción en la comunidad.
informado sin demora de la respuesta.
77. Debería procurarse la creación de un cargo
V. Personal
independiente de mediador, facultado para
recibir e investigar las quejas formuladas
81.El per sonal deberá ser competente
por los menores privados de liber tad y
ayudar a la consecución de soluciones y contar con un número suficiente
equitativas. de especialistas, como educadores,
78. A los efectos de formular una queja, todo instr uctores profesionales, asesores,
menor tendrá derecho a solicitar asistencia asistentes sociales, siquiatras y sicólogos.
a miembros de su familia, asesores jurídicos, Normalmente, esos funcionarios y otros
grupos humanitarios u otros cuando especialistas deberán formar par te del
sea posible. Se prestará asistencia a los personal permanente, pero ello no excluirá
menores analfabetos cuando necesiten los auxiliares a tiempo parcial o voluntarios
recurrir a los servicios de organismos u cuando resulte apropiado y beneficioso
organizaciones públicos o privados que por el nivel de apoyo y formación que
brindan asesoramiento jurídico o que son puedan prestar. Los centros de detención
competentes para recibir reclamaciones. deberán aprovechar todas las posibilidades
y modalidades de asistencia correctivas,
N. Reintegración en la educativas, morales, espirituales y de
comunidad otra índole disponibles en la comunidad
y que sean idóneas, en función de las
79.Todos los menores deberán beneficiarse necesidades y los problemas par ticulares
de medidas concebidas para ayudarles a de los menores recluidos.
reintegrarse en la sociedad, la vida familiar 82.La administración deberá seleccionar y
y la educación o el trabajo después de ser contratar cuidadosamente al personal de
puestos en liber tad. A tal fin se deberán todas las clases y categorías, por cuanto la
establecer procedimientos, inclusive la buena marcha de los centros de detención
liber tad anticipada, y cursos especiales. depende de su integr idad, actitud
80.Las autoridades competentes deberán humanitaria, capacidad y competencia
crear o recurrir a ser vicios que ayuden profesional para tratar con menores, así
a los menores a reintegrar se en la como de sus dotes personales para el
sociedad y contribuyan a atenuar los trabajo.
prejuicios que existen contr a esos 83.Para alcanzar estos objetivos, deberán
menores. Estos ser vicios, en la medida designarse funcionarios profesionales
de lo posible, deberán proporcionar al con una remuneración suficiente para
menor alojamiento, trabajo y vestidos atraer y retener a hombres y mujeres
convenientes, así como los medios capaces. Deberá darse en todo momento
necesarios para que pueda mantenerse estímulos a los funcionarios de los centros
después de su liberación para facilitar su de detención de menores para que
MARCO
NORMATIVO
INTERNACIONAL
Reglas mínimas de las Naciones Unidas para la administración de la justicia de menores 479
Comentario
PRINCIPIOS GENERALES
Estas orientaciones básicas de carácter general
se refieren a la política social en su conjunto
1. Orientaciones fundamentales y tienen por objeto promover el bienestar
del menor en la mayor medida posible, lo que
permitiría reducir al mínimo el número de casos
1.1Los Estados Miembros procurarán, en
en que haya de intervenir el sistema de justicia
consonancia con sus respectivos intereses
de menores y, a su vez, reduciría al mínimo los
generales, promover el bienestar del menor y
perjuicios que normalmente ocasiona cualquier
de su familia.
tipo de intervención. Esas medidas de atención
1.2 Los Estados Miembros se esforzarán por crear
de los menores con fines de prevención del delito
condiciones que garanticen al menor una vida
antes del comienzo de la vida delictiva constituyen
significativa en la comunidad fomentando,
requisitos básicos de política destinados a obviar
durante el período de edad en que el menor es
la necesidad de aplicar las presentes Reglas.
más propenso a un comportamiento desviado,
un proceso de desarrollo personal y educación
Las reglas 1.1 a 1.3 señalan el impor tante papel
lo más exento de delito y delincuencia posible.
que una política social constructiva respecto al
1.3 Con objeto de promover el bienestar del menor,
menor puede desempeñar, entre otras cosas, en
a fin de reducir la necesidad de intervenir con
la prevención del delito y la delincuencia juveniles.
arreglo a la ley, y de someter a tratamiento
La regla 1.4 define la justicia de menores como
efectivo, humano y equitativo al menor que
par te integrante de la justicia social por los
tenga problemas con la ley, se concederá la
menores, mientras que la regla 1.6 se refiere a la
debida importancia a la adopción de medidas
necesidad de perfeccionar la justicia de menores
concretas que permitan movilizar plenamente
de manera continua, para que no quede a la zaga 20
todos los recursos disponibles, con inclusión
de la evolución de una política social progresiva
de la familia, los voluntarios y otros grupos de
en relación con el menor en general, teniendo
carácter comunitario, así como las escuelas y
presente la necesidad de mejorar de manera
otras instituciones de la comunidad.
coherente los servicios de personal.
La regla 1.5 procura tener en cuenta las condiciones b) Satisfacer las necesidades de la sociedad;
imperantes en los Estados Miembros, que podrían c) Aplicar cabalmente y con justicia las
ocasionar que la manera de aplicar determinadas reglas que se enuncian a continuación.
reglas en uno de ellos fuera necesariamente Comentario. Las Reglas mínimas se han
diferente de la manera adoptada en otros formulado deliberadamente de manera
Estados. que sean aplicables en diferentes sistemas
jurídicos y, al mismo tiempo, establezcan
algunas normas mínimas para el tratamiento
2. Alcance de las Reglas y
de los menores delincuentes con arreglo a
definiciones utilizadas
cualquier definición de la noción de joven
y a cualquier sistema de tratamiento de
2.1 Las Reglas mínimas que se enuncian a los menores delincuentes. Las Reglas se
continuación se aplicarán a los menores aplicarán siempre con imparcialidad y sin
delincuentes con imparcialidad, sin distinción distinción alguna.
alguna, por ejemplo, de raza, color, sexo,
idioma, religión, opinión política o de cualquier Por lo tanto, la regla 2.1 destaca la
otra índole, origen nacional o social, posición impor tancia de que las Reglas se apliquen
económica, nacimiento o cualquier otra siempre con imparcialidad y sin distinción
condición. alguna. Su formación responde al principio
2.2 Para los fines de las presentes Reglas, los Estados 2 de la Declaración de los Derechos del
Miembros aplicarán las definiciones siguientes en Niño.
forma compatible con sus respectivos sistemas
y conceptos jurídicos: La regla 2.2 define «menor» y «delito»
como componentes del concepto de
a) Menor es todo niño o joven que, con «menor delincuente», que es el objeto
arreglo al sistema jurídico respectivo, principal de las presentes Reglas mínimas
puede ser castigado por un delito en forma (no obstante, véanse también las reglas 3
diferente a un adulto; y 4). Cabe señalar que las reglas disponen
b) Delito es todo comportamiento (acción u expresamente que corresponderá a
omisión) penado por la ley con arreglo al cada sistema jurídico nacional fijar las
sistema jurídico de que se trate; y edades mínima y máxima a estos efectos,
c) Menor delincuente es todo niño o joven respetando así cabalmente los sistemas
al que se ha imputado la comisión de un económico, social, político, cultural y jurídico
delito o se le ha considerado culpable de de los Estados Miembros. Ello significa que
la comisión de un delito. la noción de «menor» se aplicará a jóvenes
de edades muy diferentes, edades que van
2.3 En cada jurisdicción nacional se procurará de los 7 años hasta los 18 años o más.
promulgar un conjunto de leyes, normas y Dicha flexibilidad parece inevitable en
disposiciones aplicables específicamente a los vista de la diversidad de sistemas jurídicos
menores delincuentes, así como a los órganos nacionales, tanto más cuanto que no
e instituciones encargados de las funciones restringe los efectos de las Reglas mínimas.
de administración de la justicia de menores,
conjunto que tendrá por objeto: La regla 2.3 responde a la necesidad de
leyes nacionales que tengan expresamente
a) Responder a las diversas necesidades de los por objeto la aplicación óptima de las
menores delincuentes, y al mismo tiempo Reglas mínimas, tanto desde un punto de
proteger sus derechos básicos; vista jurídico como práctico.
6.1 Habida cuenta de las diversas necesidades (Véanse también las reglas 1.6 y 2.2.) En este
especiales de los menores, así como de la contexto, se pone de relieve la formulación de
diversidad de medidas disponibles, se facultará directrices concretas acerca del ejercicio de dichas
un margen suficiente para el ejercicio de facultades y el establecimiento de un sistema de
facultades discrecionales en las diferentes revisión y de apelación u otro sistema análogo
etapas de los juicios y en los distintos niveles a fin de permitir el examen minucioso de las
de la administración de justicia de menores, decisiones y la competencia. Esos mecanismos no
incluidos los de investigación, procesamiento, se concretan en el presente documento, pues no
sentencia y de las medidas complementarias se prestan fácilmente para incorporarlos en reglas
de las decisiones. mínimas internacionales, que probablemente no
podrán abarcar todas las diferencias que existen
6.2 Se procurará, no obstante, garantizar la debida en los sistemas judiciales.
competencia en todas las fases y niveles en
el ejercicio de cualquiera de esas facultades 7. Derechos de los menores
discrecionales.
7.1 En todas las etapas del proceso se respetarán
6.3 Los que ejerzan dichas facultades deberán garantías procesales básicas tales como la 20
estar especialmente preparados o capacitados presunción de inocencia, el derecho a ser
para hacerlo juiciosamente y en consonancia notificado de las acusaciones, el derecho a
con sus respectivas funciones y mandatos. no responder, el derecho al asesoramiento,
el derecho a la presencia de los padres o los efectos perjudiciales (de diversos tipos) que
tutores, el derecho a la confrontación con los dimanan de la individualización permanente de
testigos y a interrogar a éstos y el derecho de los jóvenes como «delincuentes» o «criminales».
apelación ante una autoridad superior. La regla 8 también hace hincapié en la importancia
de proteger a los menores de los efectos adversos
Comentario que pueden resultar de la publicación en los medios
de comunicación de informaciones acerca del caso
La regla 7.1 hace hincapié en algunos aspectos (por ejemplo, el nombre de los menores que se
impor tantes que representan elementos presume delincuentes o que son condenados).
fundamentales de todo juicio imparcial y justo Corresponde proteger y defender, al menos en
y que son internacionalmente reconocidos en principio, el interés de la persona. (El contenido
los instrumentos de derechos humanos vigentes. general de la regla 8 se sigue concretando en la
(Véase también la regla 14.) La presunción de regla 21.)
inocencia, por ejemplo, también figura en el artículo
11 de la Declaración Universal de Derechos 9. Cláusulas de salvedad
Humanos y en el párrafo 2 del ar tículo 14 del
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos. 9.1 Ninguna disposición de las presentes Reglas
Las reglas 14 y siguientes de las presentes Reglas podrá ser interpretada en el sentido de excluir
mínimas precisan cuestiones que son importantes a los menores del ámbito de la aplicación de
con respecto al procedimiento en los asuntos de las Reglas mínimas para el tratamiento de los
menores en par ticular, mientras que la regla 7.1 reclusos aprobadas por las Naciones Unidas y
ratifica en forma general las garantías procesales de otros instrumentos y normas reconocidos
más fundamentales. por la comunidad internacional relativos al
cuidado y protección de los jóvenes.
8. Protección de la intimidad
Comentario
8.1 Para evitar que la publicidad indebida o el
proceso de difamación perjudiquen a los La regla 9 tiene por objeto evitar todo equívoco
menores, se respetará en todas las etapas el en lo tocante a la interpretación y aplicación
derecho de los menores a la intimidad. de las presentes Reglas en consonancia con
los principios contenidos en los instrumentos y
8.2 En principio, no se publicará ninguna informa- normas internacionales per tinentes -vigentes o
ción que pueda dar lugar a la individualización en desarrollo- relativos a los derechos humanos,
de un menor delincuente. como la Declaración Universal de Derechos
Humanos, el Pacto Internacional de Derechos
Comentario Económicos, Sociales y Culturales y el Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Políticos,
La regla 8 destaca la impor tancia de la protección la Declaración de los Derechos del Niño y el
del derecho de los menores a la intimidad. proyecto de convención sobre los derechos del
Los jóvenes son particularmente vulnerables a la niño. Conviene precisar que la aplicación de las
difamación. presentes Reglas es sin perjuicio del cumplimiento
de cualesquiera instrumentos internacionales que
Los estudios criminológicos sobre los procesos contengan disposiciones de aplicación más amplia.
de difamación han suministrado pruebas sobre (Véase también la regla 27.)
Los informes preparados sobre la base de 17.2 Los delitos cometidos por menores no se
investigaciones de carácter social (informes sancionarán en ningún caso con la pena
20
sociales o informes previos a la sentencia) capital.
constituyen una ayuda indispensable en la mayoría 17.3 Los menores no serán sancionados con
de los procesos incoados a menores delincuentes. penas corporales.
17.4 La autoridad competente podrá suspender y posiblemente también en los casos de delitos
el proceso en cualquier momento. graves cometidos por menores, tenga todavía
cierta justificación la idea de justo merecido y de
Comentario sanciones retributivas, en los casos de menores
siempre tendrá más peso el interés por garantizar
El principal problema con que se tropieza al elaborar el bienestar y el futuro del joven.
directrices para la resolución judicial en casos de
menores estriba en el hecho de que están sin resolver De conformidad con la resolución 8 del Sexto
algunos conflictos entre opciones fundamentales, Congreso de las Naciones Unidas, dicho inciso
tales como los siguientes: alienta el uso, en la mayor medida posible,
de medidas sustitutorias de la reclusión en
a) Rehabilitación frente a justo merecido; establecimientos penitenciar ios teniendo
b) Asistencia frente a represión y castigo; presente el imper ativo de responder a
c) Respuesta en función de las circunstancias las necesidades concretas de los jóvenes.
concretas de cada caso frente a Debe, pues, hacerse pleno uso de toda la gama
respuesta en función de la protección de sanciones sustitutorias existentes, y deben
de la sociedad en general; establecerse otras nuevas sanciones, sin perder
d) Disuasión de carácter general frente a de vista la seguridad pública. Habría de hacerse
incapacitación individual. uso de la liber tad vigilada en la mayor medida
posible, mediante la suspensión de condenas,
Los conflictos entre estas opciones son más acusados condenas condicionales, órdenes de las juntas y
en los casos de menores que en los casos de otras resoluciones.
adultos. Con la diversidad de causas y respuestas
que caracterizan a la delincuencia juvenil se da un El inciso c de la regla 17.1 corresponde a uno de
intrincado entrelazamiento de estas alternativas. los principios rectores contenidos en la resolución
4 del Sexto Congreso, que propugna evitar el
No incumbe a las presentes Reglas mínimas para la
encarcelamiento en casos de menores salvo que
administración de la justicia de menores prescribir
no haya otra respuesta adecuada para proteger
el enfoque que haya que seguir, sino más bien
la seguridad pública.
determinar uno que esté en la mayor consonancia
posible con los principios aceptados a escala
La disposición que prohíbe la pena capital,
internacional.
contenida en la regla 17.2, está en consonancia con
Por consiguiente, los elementos fundamentales
el párrafo 5 del artículo 6 del Pacto Internacional
contenidos en la regla 17.1, especialmente en los
de Derechos Civiles y Políticos.
incisos a y c, deben considerarse principalmente
como directrices prácticas para establecer un punto La disposición por la que se prohíbe el castigo
de partida común; si las autoridades pertinentes corporal (regla 17.3) está en consonancia con el
actúan en consonancia con ellas (véase también la ar tículo 7 del Pacto Internacional de Derechos
regla 5), podrán hacer una importante contribución Civiles y Políticos y con la Declaración sobre la
a la protección de los derechos fundamentales de los Protección de Todas las Personas contra la Tortura
menores delincuentes, especialmente los derechos y Otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o
fundamentales a la educación y al desarrollo de la Degradantes, así como la Convención contra la
personalidad. El inciso b de la regla 17.1 significa Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos
que los enfoques estrictamente punitivos no o Degradantes y el proyecto de convención sobre
son adecuados. Si bien en los casos de adultos, los derechos del niño. La facultad de suspender
el proceso en cualquier momento (regla 17.4) resultados han podido comprobarse en diferentes
es una característica inherente al tratamiento sistemas jurídicos. En general, constituyen
dado a los menores frente al dado a los adultos. opciones prometedoras que convendría difundir
En cualquier momento pueden llegar a y perfeccionar. La regla no alude a las necesidades
conocimiento de la autoridad competente de personal, dado que en algunas regiones es
circunstancias que parezcan aconsejar la previsible escasez de personal idóneo; en esas
suspensión definitiva del proceso. regiones pueden experimentarse o elaborarse
medidas cuya aplicación exija menos personal.
18. Pluralidad de medidas
resolutorias
Los ejemplos citados en la regla 18.1 tienen en
18.1 Para mayor flexibilidad y para evitar en común, ante todo, el hecho de que se basan en
la medida de lo posible el confinamiento la comunidad y apelan a su par ticipación para la
en establecimientos penitenciarios, la aplicación efectiva de resoluciones alternativas.
autoridad competente podrá adoptar una Las correcciones aplicadas en la comunidad son
amplia diversidad de decisiones. Entre tales una medida tradicional que asume en la actualidad
decisiones, algunas de las cuales pueden múltiples facetas. Por ello debería alentarse a las
aplicarse simultáneamente, figuran las autoridades pertinentes a que prestaran servicios
siguientes: de base comunitaria.
La regla 19 pretende restringir el confinamiento en 21.1 Los registros de menores delincuentes serán
establecimientos penitenciarios en dos aspectos: de carácter estrictamente confidencial y
en cantidad («último recurso») y en tiempo no podrán ser consultados por terceros.
(«el más breve plazo posible»). La regla 19 Sólo tendrán acceso a dichos archivos las
recoge uno de los principios rectores básicos personas que participen directamente en la
de la resolución 4 del Sexto Congreso de las tramitación de un caso en curso, así como
Naciones Unidas: un menor delincuente no otras personas debidamente autorizadas.
puede ser encarcelado salvo que no exista otra 21.2 Los registros de menores delincuentes
respuesta adecuada. La regla, por consiguiente, no se utilizarán en procesos de adultos
proclama el principio de que, si un menor debe relativos a casos subsiguientes en los que
ser confinado en un establecimiento penitenciario, esté implicado el mismo delincuente.
la pérdida de la liber tad debe limitarse al menor
grado posible, a la vez que se hacen arreglos Comentario
institucionales especiales para su confinamiento sin
perder de vista las diferencias entre los distintos La regla trata de ser una transacción entre
tipos de delincuentes, delitos y establecimientos intereses contrapuestos en materia de registros
penitenciarios. y expedientes: los de los servicios de policía, el
Ministerio fiscal y otras autoridades por aumentar
En definitiva, deben considerarse preferibles los la vigilancia, y los intereses del delincuente. (Véase
establecimientos «abier tos» a los «cerrados». también la regla 8.) La expresión «otras personas
Por otra parte, cualquier instalación debe ser de debidamente autorizadas» suele aplicarse, entre
otros, a los investigadores.
tipo correccional o educativo antes que carcelario.
Además, esta regla debería también considerarse En general se reconoce que dichas Reglas han
teniendo en cuenta la Declaración de Caracas del tenido consecuencias a escala mundial. Pese a
Sexto Congreso que, entre otras cosas, pide un que hay países en los que su aplicación es más
tratamiento igual en la administración de justicia una aspiración que una realidad, esas Reglas
penal, y la Declaración sobre la eliminación de la siguen ejerciendo una impor tante influencia en
discriminación contra la mujer y la Convención la administración humanitaria y equitativa de los
sobre la eliminación de todas las formas de establecimientos correccionales.
discriminación contra la mujer.
Algunos principios fundamentales relativos a
El derecho de acceso (regla 26.5) dimana de los menores delincuentes en establecimientos
las disposiciones de las reglas 7.1, 10.1, 15.2 y penitenciarios están recogidos ya en las Reglas
18.2. La cooperación entre ministerios y entre mínimas para el tratamiento de los reclusos
depar tamentos (regla 26.6) es de par ticular (cuar tos destinados al alojamiento, características
impor tancia para mejorar en términos generales arquitectónicas de los locales, camas, ropas,
la calidad del tratamiento y la capacitación en los quejas y peticiones, contactos con el mundo
establecimientos penitenciarios. exterior, alimentación, atención médica, servicios
religiosos, separación por edades, personal,
27. Aplicación de las Reglas trabajo, etc.), así como los relativos a las medidas
mínimas para el tratamiento de punitivas, disciplinarias y de coerción aplicables
los reclusosaprobadas por las a los delincuentes peligrosos. Sería inopor tuno
Naciones Unidas modificar dichas Reglas mínimas en función de
las características especiales que han de tener
27.1 En principio, las Reglas mínimas para los establecimientos penitenciarios de menores
el tratamiento de los reclusos y las dentro del ámbito de las presentes Reglas mínimas
recomendaciones conexas serán aplicables para la administración de la justicia de menores.
en la medida pertinente al tratamiento de los
menores delincuentes en establecimientos La regla 27 se centr a en los requisitos
penitenciarios, inclusive los que estén en necesarios aplicables a un menor confinado en
prisión preventiva. un establecimiento penitenciario (regla 27.1),
así como en las diversas necesidades específicas
27.2 Con objeto de satisfacer las diversas a su edad, sexo y personalidad (regla 27.2). Por
necesidades del menor específicas a su consiguiente, los objetivos y el contenido de la
edad, sexo y personalidad, se procurará regla están relacionados con las disposiciones
aplicar los principios per tinentes de las per tinentes de las Reglas mínimas para el
mencionadas Reglas mínimas para el tratamiento de los reclusos.
tratamiento de los reclusos en toda la
medida de lo posible. 28. Frecuente y pronta concesión
de la libertad condicional
Comentario
28.1 La autoridad per tinente recurrirá en
Las Reglas mínimas para el tratamiento de los la mayor medida posible a la liber tad
reclusos figuran entre los primeros instrumentos condicional y la concederá tan pronto
de ese tipo promulgados por las Naciones Unidas. como sea posible.
28.2 Los menores en liber tad condicional de capacitación diurnos y otros sistemas
recibirán asistencia del correspondiente pertinentes que puedan facilitar la adecuada
funcionario a cuya super visión estarán reintegración de los menores a la sociedad.
sujetos, y el pleno apoyo de la comunidad.
Comentario
Comentario
No hace falta subrayar la impor tancia de la
La facultad para conceder la libertad condicional asistencia postcarcelaria. La presente regla hace
puede conferirse a la autoridad que se menciona hincapié en la necesidad de establecer una red
en la regla 14.1 o a una autoridad distinta. de mecanismos intermedios.
De ahí que en el presente caso proceda hablar
de «correspondiente» y no de autoridad Esta regla recalca también la necesidad de una gama
«competente». de instalaciones y servicios destinados a satisfacer
las necesidades del joven delincuente que vuelve a
Cuando las circunstancias lo permitan, se deberá la comunidad y a facilitar asesoramiento y apoyo
optar por conceder la liber tad condicional en estructural como un paso impor tante hacia la
lugar de dejar que el menor cumpla toda la buena reintegración en la sociedad.
pena. Cuando se tengan pruebas de un progreso
satisfactorio hacia la rehabilitación, siempre que sea
posible podrá concederse la libertad condicional, SEXTA PARTE
incluso a delincuentes que se consideraron
peligrosos en el momento de su confinamiento
en un establecimiento penitenciario. Al igual que INVESTIGACIÓN, PLANIFI-
la liber tad vigilada, la liber tad condicional podrá CACIÓN Y FORMULACIÓNY
supeditarse al cumplimiento satisfactorio de EVALUACIÓN DE POLÍTICAS
los requisitos especificados por las autoridades
per tinentes durante un período de tiempo 30. La investigación como base
estipulado en la orden, por ejemplo, el relativo de la planificación y de la
al «buen compor tamiento» del delincuente, la formulacióny la evaluación de
par ticipación en programas comunitarios, su políticas
residencia en establecimientos de transición, etc.
Cuando se conceda la liber tad condicional a 30.1 Se procurará organizar y fomentar las
un delincuente se deberá designar a un agente investigaciones necesarias como base
de liber tad vigilada o a otro funcionario para para una planificación y una formulación
que super vise su compor tamiento y le preste de políticas que sean efectivas.
asistencia (en particular si aún no se ha implantado 30.2 Se procurará revisar y evaluar perió-
el régimen de liber tad vigilada), y estimular el dicamente las tendencias, los problemas y las
apoyo de la comunidad. causas de la delincuencia y criminalidad de
menores, así como las diversas necesidades
29. Sistemas intermedios par ticulares del menor en custodia. 20
30.3 Se procurará establecer con carácter regular
29.1 Se procurará establecer sistemas inter- un mecanismo de evaluación e investigación
medios como establecimientos de en el sistema de administración de justicia
transición, hogares educativos, centros de menores y recopilar y analizar los datos
y la información per tinentes con miras a La regla subraya en par ticular la necesidad de una
la debida evaluación y perfeccionamiento revisión y evaluación regulares de los actuales
ulterior de dicho sistema. programas y medidas y de una planificación
30.4 La prestación de ser vicios en la admi- en el contexto más amplio de los objetivos
nistración de justicia de menores se globales de desarrollo. La evaluación constante
preparará y ejecutará de modo sistemático de las necesidades del menor, así como de las
como parte integrante de los esfuerzos de tendencias y problemas de la delincuencia, es un
desarrollo nacional. requisito previo para perfeccionar los métodos de
formulación de políticas adecuadas y establecer
Comentario inter venciones apropiadas estructuradas y no
estructuradas.
La utilización de la investigación como base de
una política racional de justicia de menores se En este contexto, la investigación por personas y
ha reconocido ampliamente que constituye órganos independientes debería recibir el respaldo
un impor tante mecanismo para lograr que las de agencias competentes, y para ello podrá ser
medidas prácticas tengan en cuenta la evolución útil recabar y tener en cuenta las opiniones del
y el mejoramiento continuos del sistema de justicia propio menor, no sólo de aquellos que están en
de menores. En la esfera de la delincuencia de contacto con el sistema.
menores es especialmente importante la influencia
recíproca entre la investigación y las políticas. El proceso de planificación debe subrayar en
Debido a los cambios rápidos y a menudo par ticular un sistema más eficaz y equitativo
espectaculares del estilo de vida de la juventud y de suministro de los ser vicios necesarios. Para
de las formas y dimensiones de la criminalidad de ello debería efectuarse una evaluación detallada
menores, la respuesta de la sociedad y la justicia y regular de la amplia gama de necesidades
a la criminalidad y a la delincuencia de menores y problemas par ticulares del menor y una
pronto quedan anticuadas e inadecuadas. determinación precisa de las prioridades. A este
respecto, debería también coordinarse el empleo
Por consiguiente, la regla 30 establece criterios de los recursos existentes, en par ticular las
para integrar la investigación en el proceso medidas sustitutorias y el apoyo de la comunidad
de formulación y aplicación de políticas en la que ser virían para elaborar determinados
administración de justicia de menores. procedimientos encaminados a aplicar y supervisar
los programas establecidos.
MARCO
NORMATIVO
INTERNACIONAL
100 Reglas de Brasilia sobre acceso a la justicia de las personas en condición de vulnerabilidad 501
(7) Se entiende por discapacidad la deficiencia (10) A efectos de las presentes Reglas, se considera
física, mental o sensorial, ya sea de naturaleza víctima toda persona física que ha sufrido un
permanente o temporal, que limita la daño ocasionado por una infracción penal,
capacidad de ejercer una o más actividades incluida tanto la lesión física o psíquica, como
esenciales de la vida diaria, que puede ser el sufrimiento moral y el perjuicio económico.
causada o agravada por el entorno económico El término víctima también podrá incluir, en
y social. su caso, a la familia inmediata o a las personas
(8) Se procurará establecer las condiciones que están a cargo de la víctima directa.
necesarias para garantizar la accesibilidad (11)Se considera en condición de vulnerabilidad
de las personas con discapacidad al sistema aquella víctima del delito que tenga una
de justicia, incluyendo aquellas medidas relevante limitación para evitar o mitigar los
conducentes a utilizar todos los ser vicios daños y perjuicios derivados de la infracción
judiciales requeridos y disponer de todos penal o de su contacto con el sistema de
los recursos que garanticen su seguridad, justicia, o para afrontar los riesgos de sufrir
m ov i l i d a d , c o m o d i d a d , c o m p r e n s i ó n , una nueva victimización. La vulnerabilidad
privacidad y comunicación. puede proceder de sus propias características
personales o bien de las circunstancias de la
4.- Pertenencia a comunidades infracción penal. Destacan a estos efectos,
indígenas entre otras víctimas, las personas menores
de edad, las víctimas de violencia doméstica
(9) Las personas integrantes de las comunidades o intrafamiliar, las víctimas de delitos sexuales,
indígenas pueden encontrarse en condición los adultos mayores, así como los familiares
de vulnerabilidad cuando ejercitan sus de víctimas de muer te violenta.
derechos ante el sistema de justicia estatal. (12)Se alentará la adopción de aquellas medidas
Se promoverán las condiciones destinadas que resulten adecuadas para mitigar los
a posibilitar que las personas y los pueblos efectos negativos del delito (victimización
indígenas puedan ejercitar con plenitud tales primaria) Asimismo procurarán que el
derechos ante dicho sistema de justicia, sin daño sufrido por la víctima del delito no
discriminación alguna que pueda fundarse en se vea incrementado como consecuencia
su origen o identidad indígenas. de su contacto con el sistema de justicia
(victimización secundaria)
Los poderes judiciales asegurarán que el
trato que reciban por par te de los órganos Y procurarán garantizar, en todas las fases de
de la administración de justicia estatal un procedimiento penal, la protección de la
sea respetuoso con su dignidad, lengua y integridad física y psicológica de las víctimas,
tradiciones culturales. sobre todo a favor de aquéllas que corran
riesgo de intimidación, de represalias o de
Todo ello sin perjuicio de lo dispuesto en la victimización reiterada o repetida (una misma
Regla 48 sobre las formas de resolución de persona es víctima de más de una infracción
conflictos propios de los pueblos indígenas, penal durante un periodo de tiempo).
21
propiciando su armonización con el sistema También podrá resultar necesario otorgar
de administración de justicia estatal. una protección par ticular a aquellas víctimas
(34) R equisitos de acceso al proceso y legiti- A estos efectos, puede resultar necesaria la
mación Se propiciarán medidas para la grabación en sopor te audiovisual del acto
simplificación y divulgación de los requisitos procesal en el que par ticipe la persona en
exigidos por el ordenamiento para la práctica condición de vulnerabilidad, de tal manera
de determinados actos, a fin de favorecer que pueda reproducirse en las sucesivas
el acceso a la justicia de las personas en instancias judiciales.
condición de vulnerabilidad, y sin perjuicio
de la par ticipación de otras instancias 2.- Medidas de organización y
que puedan coadyuvar en el ejercicio de gestión judicial
acciones en defensa de los derechos de estas
personas. Dentro de esta categoría cabe incluir
aquellas políticas y medidas que afecten a
(35) Oralidad la organización y modelos de gestión de los
órganos del sistema judicial, de tal manera que
Se promoverá la oralidad para mejorar las
la propia forma de organización del sistema
condiciones de celebración de las actuaciones
de justicia facilite el acceso a la justicia de
judiciales contempladas en el Capítulo III de
las personas en condición de vulnerabilidad.
las presentes Reglas, y favorecer una mayor
Estas políticas y medidas podrán resultar de
agilidad en la tramitación del proceso,
aplicación tanto a jueces profesionales como
disminuyendo los efectos del retraso de la
a jueces no profesionales.
resolución judicial sobre la situación de las
personas en condición de vulnerabilidad.
(38) Agilidad y prioridad
(36) Formularios
Se adoptarán las medidas necesarias para
evitar retrasos en la tramitación de las
Se promoverá la elaboración de formularios
causas, garantizando la pronta resolución
de fácil manejo para el ejercicio de
judicial, así como una ejecución rápida de
determinadas acciones, estableciendo las
lo resuelto. Cuando las circunstancias de la
condiciones para que los mismos sean
accesibles y gratuitos para las personas situación de vulnerabilidad lo aconsejen, se
usuar ias, especialmente en aquellos otorgará prioridad en la atención, resolución
supuestos en los que no sea preceptiva la y ejecución del caso por parte de los órganos
asistencia letrada. del sistema de justicia.
21
MARCO
NORMATIVO
INTERNACIONAL
Opinión Consultiva oc-17/2002
de 28 de agosto de 2002,
solicitada por la
518 Comisión Interamericana de Derechos Humanos
14. Durante la audiencia pública, el Presi- principio de legalidad, siguiendo las debidas
dente señaló a los participantes que podrían garantías y se adoptan medidas “orientadas al
enviar obser vaciones adicionales a más reparo a la víctima y reeducación del menor
tardar el 21 de julio siguiente. El 12 de julio de edad infractor a la ley, relegando a casos
siguiente informó a las par tes intervinientes absolutamente necesarios el internamiento”.
que la Cor te había progr amado las
deliberaciones sobre la consulta en la agenda La Convención Americana sobre Derechos
de su LVI Período Ordinario de Sesiones, del Humanos establece que los derechos en
26 de agosto al 6 de septiembre de 2002. ella contemplados son propios de todo
Los Estados de México, la Comisión, CEJIL y ser humano y, por ello, el pleno goce y
la Fundación Rafael Preciado Hernández, A.C. ejercicio de los mismos está garantizado
también para los niños (artículos 3 y 1.2 de
de México presentaron sus obser vaciones
la Convención Americana). En este sentido,
dentro del plazo concedido para el efecto.
no se debe confundir la capacidad de goce
15. La Cor te resume de la siguiente manera
de derechos, inherente a la persona humana
la par te conducente de las obser vaciones
y que constituye una regla de ius cogens, con
escritas del Instituto Interamericano del
la incapacidad, relativa o absoluta, que tienen
Niño, los Estados par ticipantes en este
los niños menores de 18 años de ejercer
procedimiento, la Comisión Interamericana
determinados derechos por sí mismos.
y las Organizaciones no Gubernamentales2:
En relación con las medidas especiales
identificadas por la Comisión Interamericana,
Instituto Interamericano del Niño: En su
señaló lo siguiente:
escrito de 7 de agosto de 2001 expresó:
• Separación de los menores de sus
A par tir de la aprobación de la Convención
padres por considerar la autoridad
sobre los Derechos del Niño de 1989, los que su familia no posee condiciones
Estados del continente iniciaron un proceso para su educación y sustento: la
de adecuación de su legislación a la luz de la carencia de recursos materiales no puede ser
doctrina de la protección integral, en la cual el único fundamento de la decisión, judicial
se considera al niño como sujeto pleno de o administrativa, que ordena la separación
derechos, dejando atrás la concepción de que de la familia. Actuar de esa manera infringe
es sujeto pasivo de medidas de protección. garantías como, entre otras, la legalidad
En ésta se contempla una jurisdicción del procedimiento, la inviolabilidad de
la defensa y la humanidad de la medida.
altamente discriminante y excluyente, sin
La medidas de este tipo deben ser impugnadas
las garantías del debido proceso, en la
y consideradas inválidas;
que los jueces tienen amplias facultades
discrecionales sobre cómo proceder en
relación con la situación general de los
niños. Se dio así la transición de un sistema
2. El texto completo de los escritos de observaciones presentados
“tutelar represivo” a uno de responsabilidad por los Estados, órganos, instituciones e individuos participantes
y garantista en relación con los niños, en el en el procedimiento será publicado oportunamente en la serie “B”
de publicaciones oficiales del Tribunal.
cual la jurisdicción especial se enmarca en el
de derechos propios, que deben realizarse o de acciones u omisiones que los niños
dentro del concepto de protección integral. cometen en su propio agravio. Este proceso
Estas medidas positivas “no consagran está a cargo del Patronato Nacional de la
una potestad discrecional del Estado” con Infancia, en primera instancia, y contempla
respecto a esta población. la posibilidad de que las decisiones de éste
sean recurridas en la vía jurisdiccional. Por
Los derechos reconocidos en los artículos 8 y otro lado, existe también una Ley de Justicia
25 de la Convención han sido contemplados Penal Juvenil (1996), en la que se consagran
y desarrollados en el ar tículo 40 de la garantías rigurosas y medidas de protección de
Convención sobre los Derechos del Niño. naturaleza y contenido diferentes, aplicables
Asimismo, agregó que son relevantes para a los niños que infringen la ley penal. Para la
esta solicitud de opinión los artículos 3, 9, 12.2, observancia de dichas garantías a nivel judicial
16, 19, 20, 25 y 37 del mismo instrumento se requería la “creación de Juzgados Penales
internacional. Juveniles, el Tribunal Superior Penal Juvenil,
Juzgados de Ejecución de la Pena, Defensa
La Convención sobre los Derechos del Niño Penal Juvenil, Ministerio Público especializado,
reconoce la protección especial que el Estado [y] Policía Judicial Juvenil”.
debe brindar a los niños, par ticularmente
en materia de administración de justicia, En relación con las medidas concretas
y reconoce como una prioridad que los
identificadas por la Comisión, Costa Rica
conflictos en los que haya niños involucrados
manifestó que dichas “situaciones no [puede
se resuelvan, siempre que ello sea posible,
entenderse] como ‘medidas de protección’
sin acudir a la vía penal; en caso de recurrir
válidas en los términos del ar tículo 19 de
a ésta, siempre se les deben reconocer las
la Convención Americana”, pues éstas
mismas garantías de que gozan los adultos,
responden a situaciones que en Costa Rica
así como aquellas específicas propias de
se dieron antes de la entrada en vigor de
su condición de niños. Dicha Convención
la legislación actual, que es acorde con la
se remite, asimismo, a otros instrumentos
internacionales como las Reglas Mínimas de Convención sobre los Derechos del Niño.
las Naciones Unidas para la Administración
de Justicia a Menores (Reglas de Beijing), • Separación de los jóvenes de sus
las Directrices de las Naciones Unidas para padres por considerar la autoridad
la Prevención de la Delincuencia Juvenil que su familia no posee condiciones
(Directrices de Riad) y las Reglas de las para su educación o mantenimiento:
Naciones Unidas para la Protección de los ésta “resultaría violatoria del ar tículo 19 de
Menores Privados de Liber tad. la Convención Americana, así como de los
artículos 8 y 25 [del] mismo cuerpo legal y
En Costa Rica, específicamente, estas normas de los artículos 9, 12.2 y 40 de la Convención
internacionales han sido introducidas en sobre los Derechos del Niño”. En Costa Rica
las instancias administrativas, judiciales y se puede aplicar una medida, conforme al
penitenciarias. Además, existe un Código Código de la Niñez y la Adolescencia, con
de la Niñez y la Adolescencia (1998), que garantía de debido proceso la cual se trata
establece un proceso especial de protección de una medida de protección provisional
en caso de acción u omisión de la sociedad en familias sustitutas, o abrigo temporal en
o el Estado, de los padres o responsables, entidades públicas o privadas.
incapaces de asumir responsabilidad por sus la premisa bajo la cual se debe interpretar,
acciones. Por ello, se constituían en objetos integrar y aplicar la normativa de la niñez y
pasivos de la intervención “proteccionista” la adolescencia, y que constituye, por ello, un
o represiva del Estado. Además, esa doctrina límite a la discrecionalidad de las autoridades
creaba una distinción entre “niños”, que en la adopción de decisiones relacionadas con
tenían cubier tas sus necesidades básicas, los niños; el menor de edad como sujeto de
y “menores”, que eran miembros de la derecho, de manera que se reconocen a éste
población infantil con sus necesidades básicas tanto los derechos humanos básicos como
insatisfechas, y se encontraban por lo tanto, en los que sean propios de su condición de niño;
una “situación irregular”. Para este segundo y el ejercicio de los derechos fundamentales y
grupo, el sistema tendía a judicializar e su vínculo a la autoridad parental: siendo que
institucionalizar cualquier problema vinculado la autoridad parental tiene como único fin
con su condición de menores, y la figura del procurar al niño la protección y los cuidados
“juez tutelar” sobresalía como una forma de indispensables para garantizar su desarrollo
restituir las carencias del niño. integral, constituye una responsabilidad y un
derecho para los padres, pero también un
Esta Convención, junto con otros instrumentos derecho fundamental para los niños a ser
internacionales, acogió la doctrina de la protegidos y orientados hasta alcanzar su
protección integral, que reconoce al niño
plena autonomía. Por ello, el ejercicio de
su condición de sujeto de derecho y le
autoridad debe disminuir conforme avanza
confiere un papel principal en la construcción
la edad del niño.
de su propio destino. En materia penal,
específicamente, significó el cambio de una
Como conclusión, Costa Rica manifestó que
jurisdicción tutelar a una punitivo-garantista,
“las disposiciones de los ar tículos 8 y 25 de
en la cual, entre otras medidas, se reconocen
la Convención Americana sobre Derechos
plenamente los derechos y garantías de los
Humanos resultan insuficientes por sí mismas
niños; se les considera responsables de sus
para asegurar a las personas menores de
actos delictivos; se limita la intervención de
edad el respeto de las garantías y derechos
la justicia penal al mínimo indispensable; se
amplía la gama de sanciones, basadas en reconocidos por ese instrumento a todas
principios educativos; y se reduce al máximo las personas”, y por ello deben considerarse
la aplicación de las penas privativas de la una serie de principios y garantías propias
liber tad. de la materia de la niñez, para conformar así
un núcleo fundamental sobre los derechos
h. Surgimiento del Derecho de la de los niños, que contemple un principio
niñez y la adolescencia: de discriminación positiva con el propósito
de procurar una equidad y compensar,
La Convención sobre los Derechos del Niño, “mediante el reconocimiento de mayores y
entre otros instrumentos internacionales, y la más específicas garantías, estas situaciones de
elaboración de la doctrina de la protección franca desigualdad que existen en la realidad”.
integral trajeron consigo el surgimiento del Para esto, afirmó, es necesario que todos los
Derecho de los niños como una nueva rama Estados ratifiquen la Convención sobre los
jurídica, basada en tres pilares fundamentales: Derechos del Niño y armonicen su legislación
el interés superior del niño, entendido como con los principios en ella contemplados.
22
administrativos sin esa garantía constituye “sea un menor trabajador, sea un menor estudiante,
una violación de los derechos consagrados sea un menor discapacitado, sea un menor infractor,
en los ar tículos 8 y 25 de la Convención tiene el derecho a la tutela, por su condición
Americana. especial de menor de edad”.
vii. desarrollar políticas públicas universales, enfrentado dificultades para llevarlos a la práctica.
así como “focalizadas y descentralizadas”, La Convención sobre los Derechos del Niño
tendientes a hacer efectivos los derechos de establece dos ámbitos de protección: a) de los
los niños; y derechos de los niños, las niñas y los adolescentes
viii.establecer un sistema de responsabilidad en general, y b) el de los niños que han cometido
especial para adolescentes, respetuoso de un delito. En este último campo, los niños no sólo
todas las garantías materiales y procesales. deben recibir las mismas garantías que los adultos,
sino, además, una protección especial.
Con este nuevo modelo, “los Estados se
comprometen a transformar su relación con la El Estado, incluido el Poder Judicial, tiene la
infancia”, abandonando la concepción del niño obligación de aplicar los tratados internacionales.
como “incapaz” y logrando el respeto de todos En ese sentido, la Comisión reconoce que la
sus derechos, así como el reconocimiento de Convención sobre los Derechos del Niño,
una protección adicional. Además, se enfatiza junto con otros instrumentos internacionales,
la protección a la familia por ser “el lugar por constituyen un corpus iuris internacional para la
excelencia donde deben efectivizarse en primer protección de los niños, que puede servir como
lugar los derechos de los niños, las niñas y “guía interpretativa”, a la luz del ar tículo 29 de la
los adolescentes cuyas opiniones deben ser Convención Americana, para analizar el contenido
priorizadas para la toma de decisiones familiares”. de los artículos 8 y 25 y su relación con el artículo
Esta protección a la familia se basa en los siguientes 19, de la misma Convención. Asimismo, aquellos
principios: instrumentos - entre los que se encuentran las
“Reglas de Beijing”, las “Reglas de Tokio” y las
a. Impor tanciadelafamiliacomo“entedecrianzay “Directrices de Riad” - desarrollan la protección
[...] principal núcleo de socialización del niño”; integral de los niños y adolescentes. Esta implica
b. Derecho del niño a tener una familia y a considerar al niño como sujeto pleno de derechos
convivir con ella, de manera que se evite la y reconocen las garantías con que cuenta en
desvinculación de sus padres biológicos o de cualquier procedimiento en el que se afecten esos
su familia extendida; de no ser ello posible, se derechos. En el sistema interamericano, el niño
deben buscar otras “modalidades de ubicación debe disfrutar determinadas garantías específicas
familiar” o, finalmente, recurrir a “entidades de “en cualquier proceso en el cual esté en juego su
abrigo de la comunidad”; y liber tad o cualquier otro derecho. Esto incluye
c. “Desjudicialización” de los asuntos relativos cualquier procedimiento administrativo”, artículos
a cuestiones socioeconómicas y adopción de 8 y 25 de la Convención Americana. Dichas
programas de ayuda social al grupo familiar, garantías deben ser observadas, en especial, cuando
tomando en consideración que la simple falta el procedimiento significa la posibilidad de aplicar
de recursos del Estado no justifica la ausencia una medida privativa de libertad (llámese “medida
de estas políticas. de internación” o “medida de protección”). En la
aplicación de medidas de privación de liber tad
A pesar de que la Convención sobre los Derechos de un niño, es preciso considerar dos principios:
del Niño es uno de los instrumentos internacionales a) la privación de liber tad constituye la ultima
con mayor número de ratificaciones, no todos los
países en el continente americano han armonizado
sus legislaciones internas con los principios
3 Artículo 37 (b) de la Convención sobre los Derechos del Niño.
establecidos en ella, y los que lo han hecho han
ratio 3, y por ello es necesario preferir medidas Con anterioridad a la entrada en vigor de la
de otra naturaleza, sin recurrir al sistema judicial, Convención sobre los Derechos del Niño, el
siempre que ello resulte adecuado4; y b) es preciso juez ejercía un papel “proteccionista” que le
considerar siempre el interés superior del niño facultaba, en caso de encontrarse el niño en
lo cual implica reconocer que éste es sujeto de una situación de peligro o vulnerabilidad, a
derechos. Este reconocimiento supone en el caso violentar sus derechos y garantías. Inclusive
de los niños se consideren medidas especiales bastaba la simple imputación de un delito
que implican “mayores derechos que [los que se para suponer que el niño se encontraba en
reconocen ] a todas las otras personas” . situación de peligro, lo cual atraía la imposición
de alguna medida, por ejemplo, de internación.
Los artículos 8 y 25 de la Convención Americana, en Sin embargo, gracias a la aprobación de la
concordancia con el artículo 40 de la Convención Convención sobre los Derechos del Niño,
sobre los Derechos del Niño, recogen garantías los jueces están obligados a respetar las
que deben observarse en cualquier proceso en garantías de éste. Es necesario “considerar
el que se determinen derechos de un niño, entre la investigación y eventual sanción de un
ellas: niño, en función del hecho cometido y no
de circunstancias personales.” Resulta claro
a. Juez Natural: “Toda persona tiene derecho a que las debidas garantías no pueden ser
ser juzgada por un juez que sea competente, desconocidas por el interés superior del niño.
independiente e imparcial, establecido con Por ello, cuando se presenta al juez un niño
anterioridad por la ley”. En este sentido, el inculpado de un delito, y el sujeto se encuentra
ar tículo 5.5 de la Convención Americana en especial estado de vulnerabilidad, debe
contempla la necesidad de que los procesos darse “inter vención a los mecanismos que
acerca de menores de edad sean llevados haya creado el Estado para ocuparse de esa
antes jueces especializados5. situación par ticular”, y tratar al niño como
El ar tículo 40 de la Convención sobre los inocente, sin considerar su situación personal.
Derechos del Niño extiende la garantía del
juez natural a los supuestos en los que se c. Derecho de defensa: incluye varios derechos:
trate de autoridades estatales diferentes de contar con el tiempo y los medios para
los órganos jurisdiccionales, o de mecanismos preparar la defensa, tener intérprete o
alternativos, no judiciales, para resolver el traductor, ser oído, conocer la acusación e
conflicto. interrogar y presentar testigos. Esto mismo
b. Presunción de inocencia: no se deberá tratar se dispone en el artículo 40 de la Convención
como culpable a una persona acusada de haber sobre los Derechos del Niño.
cometido un delito, sino hasta que se haya
establecido efectivamente su responsabilidad. En esta garantía subyace el principio del
La garantía abarca a los niños, imputables o no. contradictorio y se supera la idea de que el
niño no necesita defensa, pues el juez asume
En materia de niñez, las legislaciones latino- la defensa de sus intereses.
americanas tienden a considerar que se trata
de un sistema de derecho penal de autor y no
de acto, lo cual vulnera la presunción de inocencia. 4. Artículo 40(3)(b) de la Convención sobre los Derechos del Niño.
5. La Comisión advierte que si bien la consulta es en relación con 21
los ar tículos 8, 25 y 19, la norma citada en el ar tículo 5 de la
Convención se relaciona con la materia sujeto a consulta.
22
El derecho del niño a ser oído contempla Las garantías del debido proceso, consagradas
la opor tunidad de expresar su opinión en en el artículo 8 de la Convención Americana,
cualquier procedimiento en el cual se discutan poseen un doble valor : intrínseco, mediante
sus derechos, siempre que esté en condiciones el cual la persona es considerada sujeto en el
de formarse un juicio propio. Este elemento desarrollo de ese diálogo; e instrumental, como
es angular para el debido proceso del niño, a medio para obtener una solución justa. En este
fin de que “sea leído como una instancia de sentido, la Convención sobre los Derechos
diálogo, en la que la voz del niño sea tenida del Niño “reclama el reconocimiento de la
en cuenta, de modo de considerar que lo que
autonomía y subjetividad del niño y establece
él o ella consideren respecto al problema de
el peso que su opinión puede y debe tener
que está involucrado”.
en las decisiones de los adultos”.
d. Doble instancia: (ar tículos 8.2.h de la
Convención Americana y 40.b.v de la El derecho a un recurso efectivo, establecido
Convención sobre los Derechos del Niño): en el artículo 25 de la Convención Americana,
el niño debe gozar del derecho a que un implica no sólo la existencia de un instrumento
tribunal revise la medida que le ha sido procesal que ampare los derechos violados,
impuesta, para controlar así el poder punitivo sino también el deber de la autoridad de
de las autoridades. Dicha garantía debe estar fundamentar la decisión sobre el reclamo y
vigente en cualquier procedimiento en el que la posibilidad de revisión judicial de la medida
se determinen los derechos del niño, y en adoptada.
especial cuando se apliquen medidas privativas
de liber tad. En conclusión, la Comisión manifiesta que la
Convención sobre los Derechos del Niño
e. Non bis in idem: (ar tículo 8.4 de la debe ser utilizada por los órganos del sistema
Convención Americana) la garantía de que un interamericano de protección de los derechos
niño que ha sido procesado por determinados humanos en la interpretación de todas las
hechos no podrá ser enjuiciado nuevamente por normas de la Convención Americana, en
los mismos hechos, se encuentra contemplada aquellos asuntos que involucren a niños, y en
en el artículo 8.4 de la Convención Americana.
par ticular en lo relativo a la interpretación y
En la Convención sobre los Derechos del
aplicación del ar tículo 19 de la Convención
Niño no existe una disposición semejante.
Americana. Asimismo, la aplicación de esta
última disposición debe hallarse “precedida y
f. Publicidad: (artículo 8.5 de la Convención
Amer icana) vinculada con el sistema acompañada” por el respeto de las garantías
democrático de gobierno, esta garantía debe contempladas en los ar tículos 8 y 25 de
tomar en consideración la privacidad del niño, la Convención Americana. Finalmente, la
sin disminuir el derecho de defensa de las Comisión señaló la impor tancia de que “los
partes ni restar transparencia a las actuaciones Estados, y en par ticular los jueces, cumplan
judiciales, para “no caer en el secreto absoluto con la obligación de aplicar los tratados
de lo que pasa en el proceso, sobre todo internacionales, adaptando su legislación,
respecto de las par tes”. En la Convención o dictando resoluciones que cumplan con
sobre los Derechos del Niño no se encuentra los estándares fijados por los tratados de
una disposición semejante. Derechos Humanos”.
La inimputabilidad del niño debe permitir Asimismo, la ley debe establecer una clara
identificarlo y brindarle un tratamiento diferente tipificación de la conducta y considerar que el
del que corresponde a un presunto infractor, en proceso judicial es una instancia de “protección
consideración a que el “acto incurrido [responde] especial” y no de inquisición.
c) Principio de Jurisdiccionalidad: la ley debe Se destacan algunas directrices per tinentes para
delimitar los campos y los roles de cada actor la interpretación propuesta, a saber :
responsable. Es preciso aplicar medidas socio-
educativas que permitan la resocialización del a. Prohibición de separar a las niñas,
niño. La instancia administrativa vigilará el los niños y los adolescentes de su
cumplimiento de esas medidas. medio familiar o comunitario por
d) Principio contradictorio: el derecho a ser cuestiones meramente materiales.
escuchado se relaciona con el reconocimiento
El actual modelo de protección a la infancia se
de la per sonalidad jurídica, “en tanto
plantea sobre la base de una responsabilidad
ambos no se obser ven desde la misma
conjunta entre el Estado y los padres (o
dirección, difícilmente una persona adulta y responsables de los niños). Con fundamento
sin experiencia, establecerá las diferencias en el principio de solidaridad, aquél no debe
prácticas de la terminología”. tomar al infante bajo su tutela, privándole
e) Principio de la inviolabilidad de la defensa: del ejercicio de sus derechos, sobre todo del
En general, la defensa de los niños no corre derecho de libertad, en razón de la carencia de
a cargo de especialistas en temas de la niñez condiciones mínimas de subsistencia o como
y la adolescencia. Esto no contribuye al consecuencia de su especial situación personal,
respeto de los derechos del niño y la niña. social o cultural, y los padres deben brindar al
Es fundamental el pape del Estado y la familia, menos condiciones de vida adecuadas. Es decir,
no como espectadores o sancionadores del tanto el Estado como la familia son responsables
individuo, sino “como alternativas para superar solidarios de brindar y garantizar al niño o niña
el problema”. La existencia de especialistas las condiciones mínimas de subsistencia. Esto
psicosociales que atiendan a los niños y la implica que las legislaciones que se desarrollan
correlación de esta atención con la familia, conforme al principio de tutela y criminalizan
la pobreza, despojando de garantías judiciales
constituyen obligaciones del Estado.
al manejo de los conflictos jurídicos de los
sectores más desfavorecidos de la población,
Fundación Rafael Preciado Hernández, A.C, deben ser objeto de reconsideración con el
de México: objeto de ajustarlas al modelo y a la realidad
imperantes.
En sus presentaciones escritas y orales:
b. Delimitación de las órbitas de la
administración y de la actividad
Se toma como punto de partida para el desarrollo jurisdiccional.
del tema la Convención sobre los Derechos del
Niño de Naciones Unidas, de 1989, por ser el Las cuestiones de naturaleza jurisdiccional
instrumento internacional que marcó el inicio de la relativas a los derechos de niñas, niños y
doctrina de la protección integral que define a los adolescentes, sean de derecho penal, civil o
infantes como sujetos plenos de derecho no como de familia, a la luz de la Convención, deben ser
objetos de tutela. La interpretación solicitada de los realizadas por jueces con capacidad plena y
artículos 8, 19 y 25 de la Convención Americana específica para dirimir conflictos de naturaleza
sobre Derechos Humanos debe incorporar jurídica, con las características de técnica,
plenamente el modelo presentado y adoptado imparcialidad e independencia inherentes a su
21
en la Convención sobre los Derechos del Niño. cargo y limitados por las garantías individuales.
22
22
y discreción de los Estados para dictar medidas discrecional y sin límites, configura una violación al
de protección de acuerdo con lo establecido principio de especialidad de la justicia de menores
en el ar tículo 19 de este mismo instrumento. establecido en el ar tículo 5.5 de la Convención
“La separación de los jóvenes de sus padres y/o Americana”, al igual que debido proceso.
familias y sin el debido proceso, por considerar Con relación a los procesos administrativos en los
que sus familias no poseen las condiciones para que se determinan derechos fundamentales sin la
brindarles educación y mantenimiento, viola el garantía de la defensa, señaló que “esta práctica
ar tículo 2 de la Convención sobre los Derechos viola las garantías judiciales establecidas en el
del Niño, así como los principios establecidos en artículo 8 y 25 de la Convención Americana por
el Derecho Internacional y Derechos Humanos; lo que sí constituyen límites al arbitrio y discreción
el principio de igualdad y el derecho a la no para los Estados Partes”. Asimismo consideró que
discriminación”. dichas prácticas atentan contra el derecho a la
defensa establecido en el ar tículo 40, inciso 2,
Con respecto a la medida relacionada con la párrafo ii de la Convención sobre los Derechos del
supresión de la libertad de personas menores de Niño. Este derecho supone que se respeten todas
edad, por considerárseles abandonados o proclives las garantías judiciales, como son los derechos a
a caer en situaciones de riesgo o ilegalidad, conocer la acusación, la presunción de inocencia
consideró “que las garantías establecidas en el y a la doble instancia, entre otros.
ar tículo 8 y 25 de la Convención Americana [...]
constituyen un límite para los Estados Par tes, Por último, con relación a la cuestión planteada por
para decidir sobre estas medidas especiales. La la Comisión Interamericana referida a determinar
práctica de acordar la supresión de la liber tad en procedimientos administrativos o judiciales
considerando circunstancias especiales de los derechos y liber tades sin la garantía de ser oído
menores de edad, viola el Derecho a la Integridad personalmente, y la no consideración de opinión
Personal (ar tículo 5) y el Derecho a la Liber tad de la persona menor de edad, argumentó que
Personal (ar tículo 7), ambos de la Convención ésta violaría lo consagrado en los ar tículos 8 y 25
Americana [...], lo mismo que los principios de de la Convención Americana, pues estas normas
Derecho Internacional y Derechos Humanos constituyen límites al arbitrio y discreción de los
como el principio pro libertatis, y el principio pro Estados par tes “como derechos mínimos, que
homine. También se violaría claramente el principio se deben respetar a todos sus ciudadanos y en
de igualdad y no discriminación”. especial a los niños y adolescentes”. Asimismo
esta situación atentaría contra lo establecido en el
Respecto de la admisión de confesiones de personas artículo 40 de la Convención sobre los Derechos
menores de edad, sin las debidas garantías, en sede del Niño, “así como principios del derecho
penal, manifestó “que las garantías judiciales y la internacionalmente aceptados y reconocidos
protección judicial establecidas en los ar tículos como por ejemplo: el principio del interés superior
8 y 25 de la Convención, constituyen límites y del niño, el reconocimiento de personas menores
derechos mínimos que deben respetar los Estados de edad como sujetos de derecho, el principio de
partes cuando se recibe confesión o declaración a la protección integral, el principio de jurisdicción
cualquier persona, y especialmente a los menores especializada, el principio de formación integral y
de edad. Aceptar estas medidas especiales en forma reinserción a la familia y la sociedad”.
sociales en esta materia, pues “no entienden un entorno seguro. Al respecto, es importante
los alcances de su competencia ni logran la existencia del Protocolo Facultativo de la
desvincular plenamente esta función de Convención sobre los Derechos del Niño
la función sancionadora”, frente a un niño relativo a la par ticipación de los niños en
infractor. conflictos armados como una forma de
• Informativos: es necesario realizar un complementar las obligaciones mínimas de los
proceso de capacitación a los abogados, Estados establecidas en la Convención sobre
debido a su “especial participación a nivel de los Derechos del Niño en relación con los
control y exigencia” frente a las instituciones niños en conflictos armados y su recuperación,
estatales encargadas de ejecutar las medidas pues, entre otras cosas, se eleva la edad mínima
de protección; para el reclutamiento de 15 a 18 años.
• Legislativos: los avances en este campo
han sido lentos y de carácter formal; y Asimismo, no obstante que muchos
• Formativos: a pesar de los logros E s tado s re c on oc e n l a ex i ste n c i a de
alcanzados, no existe “una masa crítica de niños soldados reclutados por las fuerzas
profesionales que esté en la capacidad de armadas y que adquieren el compromiso
crear opinión” sobre esta materia. de dictar disposiciones para evitar nuevos
reclutamientos, por lo general sucede que
Problemática actual de la niñez: no han elaborado disposiciones para facilitar
la desmovilización de los niños actualmente
En la región, millones de niños viven en condiciones reclutados, impidiéndoles a estos últimos el
de pobreza y marginación, siendo “víctimas de un acceso a la educación, la reunificación familiar
inmenso e imperdonable olvido” y “productos o la alimentación y albergue necesarios para
de grandes fallas estructurales”, relacionadas con su reintegración social. Además, en relación
políticas nacionales e internacionales. Se destacan con los desplazamientos internos de los
las siguientes problemáticas: menores de edad, el “no darle el marco legal
a la situación de la manera completa que ésta
a. La niñez en situación de conflictos requiere coloca a la infancia en desprotección
armados: por la no existencia de un recurso legal
específico para proteger esa situación”, en
Este tipo de conflictos han ido aparejados detrimento del “derecho de no desplazarse
de violaciones a los derechos humanos y como un corolario del derecho de Circulación
al Derecho Internacional Humanitario en y de Residencia”.
perjuicio de niños y adolescentes de la región,
con consecuencias para ellos que resultan aún b. Refugio y Nacionalidad:
más intensas y traumáticas que para los adultos.
Asimismo, los conflictos generan más pobreza Para definir el alcance de las medidas de
al destinarse a estos fines mayores recursos; protección que contempla el ar tículo 19 de
sucede también que aumenta la malnutrición la Convención Americana respecto de los
ante la escasa producción de alimentos, así niños refugiados o solicitantes de asilo, resulta
como aumentan los obstáculos para acceder fundamental integrar las normas y principios
a los ser vicios. Además, los niños deben consagrados en la Convención sobre los
enfrentarse muchas veces al desplazamiento Derechos del Niño y la Convención de 1951
y separación de sus familias, privándolos de sobre el Estatuto de los Refugiados, como un
marco jurídico consolidado de protección. • el derecho a una audiencia para que el niño
En consecuencia, las medidas de protección presente su solicitud de asilo y exprese su
deben ser tomadas en consideración al realizar opinión libremente, en un plazo razonable
la determinación de la condición de refugiado y ante una autoridad competente, imparcial
y en el trato que los niños refugiados y e independiente. Esto a su vez presupone la
buscadores de asilo deben recibir, en particular protección contra el refoulement y la devolución
cuando han sido separados de sus padres o en la frontera. Asimismo, para garantizar la
guardianes. mayor par ticipación posible del niño, se le
debe explicar adecuadamente cómo funciona
Las obligaciones internacionales en materia de el procedimiento, cuáles decisiones se han
derechos humanos exigen que los derechos tomado y cuáles pueden ser las consecuencias
contemplados en los diferentes tratados se de las mismas; además, cuando corresponda, el
garanticen a todas las personas, sin considerar Estado debe garantizar que el niño cuente con
su edad. Por ello, la discriminación en razón la asistencia de un representante legal con la
de la edad sólo puede admitirse en algunas preparación para realizar esta función;
circunstancias, de conformidad con la propia • la adopción de medidas especiales que permitan
jurisprudencia de la Cor te, siempre que la estudiar la solicitud de asilo de un niño de
distinción responda a criterios razonables y una manera más flexible, en consideración de
objetivos y que las medidas adoptadas resulten que los niños, por lo general, experimentan
proporcionales. Aún más, tratándose de niños, la persecución de manera diferente que los
los Estados deben tomar medidas especiales adultos; estas medidas podrían comprender el
para protegerlos, con fundamento en el otorgamiento del beneficio de la duda al analizar
principio del interés superior del niño. la credibilidad de su solicitud, estándares de
prueba menos rígidos y un procedimiento más
Las garantías judiciales contempladas en el expedito; y
ar tículo 8 de la Convención Americana, las • una evaluación del grado de desarrollo mental
cuales se extienden a todo procedimiento y madurez del niño por par te de un especialista
-administrativo o judicial- donde se determinen con la preparación y experiencia debida; de
derechos, deben aplicarse en el trámite de no contar el niño con la suficiente madurez, es
determinación de la condición de refugiado, necesario considerar factores más objetivos al
por cuanto este mecanismo permite establecer analizar su solicitud, tales como las condiciones de
si la persona cumple las condiciones para su país de origen y la situación de sus familiares.
disfrutar del derecho al asilo y la protección
contra el refoulement. Asimismo, el derecho a Igualmente, la protección a la familia, como unidad
un recurso sencillo y rápido que ampare contra social básica, también se encuentra contemplada en
actos que violen derechos fundamentales, los tratados internacionales de derechos humanos.
establecido en el artículo 25 de la Convención Por ello, cualquier decisión estatal que afecte la unidad
Americana, debe aplicarse sin discriminación familiar, debe adoptarse con apego a las garantías
a todas las personas sujetas a la jurisdicción judiciales consagradas en la Convención Americana.
del Estado, incluyendo a los individuos que no El respeto por la unidad familiar hace necesario que
son nacionales de ese Estado. En particular, se el Estado no sólo se abstenga de cometer actos
debe considerar el respeto de las siguientes que signifiquen la separación de los miembros de la 21
garantías en el proceso de determinación de familia, sino que adopte acciones para mantener la
la condición de refugiado: unidad familiar o para reunificarlos, de ser el caso.
22
En este sentido, se debe presumir que el permanecer iv. para proteger la seguridad nacional o el orden
con su familia o reunirse en caso de haberse público.
separado, va en beneficio del interés superior del
niño. No obstante, existen circunstancias en las En el caso de menores de edad, éstos criterios
cuales esta separación resulta más favorable para deben ser aún más restrictivos y, en consecuencia,
el niño. como regla, los niños no debe ser detenidos y,
por el contrario, deben recibir hospedaje y una
Previo a tomarse esta decisión, es necesario supervisión adecuada por par te de autoridades
escuchar el parecer de todas las partes interesadas. estatales protectoras de la infancia. Ante la falta
Asimismo, es obligación del Estado no sólo el de alternativas, la detención debe ser una medida
abstenerse de tomar acciones que puedan resultar de ultima ratio y por el período más corto posible;
en la separación de la familia, sino que además asimismo, los niños deben recibir, al menos, las
debe adoptar aquellas medidas que permitan mismas garantías procesales otorgadas a los
mantener la unidad familiar o la reunificación de adultos.
sus miembros, en caso de haber sido separados.
De igual manera, la detención de los solicitantes de Por otro lado, los niños cuyos padres solicitan asilo
asilo resulta indeseable debido a las consecuencias o reciben refugio se encuentran en una situación de
negativas en sus posibilidades de par ticipar en especial vulnerabilidad en relación con las políticas
el procedimiento de solicitud de asilo y porque restrictivas de control migratorio existentes en
puede resultar una experiencia traumática. En este la región, ya que las “familias se encuentran cada
sentido, el Comité Ejecutivo del Alto Comisionado vez más marginad[as] y vulnerables frente a los
de las Naciones Unidas para los Refugiados abusos”. Asimismo, los niños se ven expuestos a
(ACNUR) ha manifestado que las personas que ser repatriados forzadamente sin las condiciones
solicitan asilo y que han sido admitidas en un país de seguridad y garantías mínimas.
para la determinación de la condición de refugiado
“no deben ser sancionados o expuestos a un Asimismo, la existencia de niños sin nacionalidad
tratamiento desfavorable basado sólo en que su hace que éstos se encuentran en una situación
presencia en ese país sea considerada ilegal”. De de desprotección en la esfera internacional, ya
esta manera, la detención de estas personas -de que no reciben los beneficios y derechos que
ser necesaria- debe darse durante un período los ciudadanos disfrutan y, además, al negarles el
cor to y debe tener carácter excepcional, dando Estado sus par tidas de nacimiento cuando nacen
preferencia a otras medidas alternativas. Asimismo, en el país de refugio, se les coloca en un “riesgo
la situación par ticular de cada persona debe ser permanente de ser expulsados arbitrariamente y
estudiada antes de ordenar su detención. en consecuencia de ser separados de sus familias”,
lo cual muchas veces genera que “se le conculca
En consecuencia, este Comité ha identificado a la infancia a través de un primer derecho
cuatro supuestos en los cuales la detención de la muchos otros”.
persona podría considerarse “necesaria”:
c. Casos de peligro a la vida y
i. para verificar su identidad;
la salud:
ii. para determinar los elementos en que se basa
la solicitud de condición de refugiado o asilado;
iii. para tratar los casos en que los solicitantes de Cuando los niños son víctimas de abusos, “no sólo
refugio o asilo han destruido su documento les causa daños psicológicos, físicos y morales,
de identidad o han utilizado documentos sino que además los expone a enfermedades de
fraudulentos con el propósito de inducir a transmisión sexual, acentuando aún más el peligro
error a las autoridades; o que corre su vida”.
Lamentablemente, estos hechos muchas veces en una situación de negación del derecho a la
quedan en el entorno familiar y en otros educación, la cual está unida a violaciones de
casos el Estado no actúa, aunque se encuentra derechos civiles y políticos, tales como el trabajo
facultado a ejercer los mecanismos adecuados ilegal, la detención en prisiones y la discriminación
para su protección. Asimismo, los mecanismos étnica, religiosa o de otras condiciones, y que se
sancionatorios en contra de los victimarios carecen agrava cuando se trata de niños en circunstancias
de efectividad, negando el acceso a la justicia y especialmente difíciles como niños de minorías
contrariando toda idea de protección a la niñez. étnicas, huérfanos, refugiados u homosexuales.
ser judicial, salvo cuando se presenta la figura de iv. Principio de publicidad del
la “remisión” a sede administrativa, en casos en proceso:
que sea lo mejor para las par tes involucradas,
especialmente, el niño o niña. Igualmente, debe De conformidad con este principio, todas los
brindarse la capacitación de las autoridades que sujetos procesales deben conocer y tener acceso
resuelven los conflictos de los menores de edad, a las actuaciones procesales como “un medio de
como un requisito fundamental del ejercicio de poder controlar el desarrollo del proceso y evitar
sus funciones. poner en una posición de indefensión a alguno de
ellos”. Asimismo, cuando se trata de menores de
ii. Principio del contradictorio: edad, la publicidad debe ser limitada en beneficio
de su dignidad o intimidad, así como en aquellos
Resulta fundamental la determinación de las
supuestos donde el debate del caso pueda tener
par tes involucradas en un proceso, tanto como
consecuencias negativas o estigmatizantes.
el garantizar los derechos consagrados en la ley.
Por ello, es necesario que “se confiera igualdad de
v. Principio de impugnación o
opor tunidades a las justiciables para la alegación
y defensa de sus pretensiones” y se brinde el revisión:
“debido equilibrio entre los sujetos procesales”.
Toda persona, incluyendo al niño, tiene el derecho
Asimismo, debe procurarse que “el proceso cuente de disfrutar de la posibilidad de revisión de una
con una par te actora, acusadora o solicitante resolución con el propósito de valorar la correcta
diferenciada claramente de la función judicial aplicación de la ley y apreciación de los hechos
encargada de la decisión”. y pruebas, en todo proceso en donde se decida
sobre algunos de sus derechos fundamentales.
La adecuada asesoría jurídica y la par ticipación de Asimismo, “este derecho siempre es ampliado
los padres o tutores durante le proceso permiten con la posibilidad de utilización de recursos
que se garantice la protección que por su especial expeditos (hábeas corpus o acciones similares)
condición el niño o niña necesitan. contra resoluciones que signifiquen privaciones
de la liber tad o su prolongación”.
iii. Principio de la inviolabilidad de
la defensa: Conclusiones
Este principio significa que toda persona disfrute D urante la última década se configuró un
efectivamente del derecho de preparar su defensa nuevo escenario doctrinal basado en el derecho
adecuadamente, lo que implica conocer los cargos internacional de los derechos humanos, denominado
y las pruebas en su contra, así como el derecho “doctrina de la protección integral”, el cual encontró
a una asistencia letrada idónea durante todo el su fundamento en el reconocimiento de los niños y
proceso, lo cual “no es sustituible por padres, niñas como sujetos de derecho, lo cual ha permitido
psicólogos, asistentes sociales”. dejar atrás la “teoría de la situación irregular”. En
este sentido, “la Convención sobre los Derechos del
Además, este derecho implica no someter a la Niño, [ha constituido] la base y piedra angular de la
persona detenida a tor turas para obtener una nueva doctrina”. En relación con el artículo 19 de la
confesión sobre la comisión de las conductas Convención Americana, la Corte Interamericana “ha
delictivas. dado vida al contenido sustantivo de dicha norma,
En cuanto a la observancia que debe tenerse de 3. los niños infractores deben someterse a un
los criterios establecidos respecto de la capacidad tratamiento acorde con las respectivas
legal de las personas para establecerla como un garantías, que busque primordialmente la
límite y un criterio a la infancia, es necesario educación de los mismos y que se sustraiga
mencionar que la mayoría de las legislaciones completamente del derecho penal. Evitándose
considera que en razón del desarrollo físico y al máximo la privación de la libertad buscando
mental de la persona es sólo hasta los 18 años que que esta medida sea sólo la última instancia a
se cuenta con la madurez suficiente para asumir la que se tenga que recurrir ;
actitud de adulto y que, por ende, todo aquel 4. los sistemas de atención a niños deben incluir
que se ubique por debajo de este rango ha de programas de educación a padres y maestros,
ser considerado como niño, niña o adolescente lo a su vez aquellos que manejen los programas
que implica la aplicación del total de las garantías y de asistencia a niños deben ser personas
derechos consagrados para los mismos, realizando capacitadas en el área de derechos humanos
desde este punto, que todo menor de 18 años de la infancia; y
esta incapacitado para decidir adecuadamente, lo 5. los Estados deben comprometerse a prevenir
que implica una mayor atención por par te del al máximo la violación de los derechos de los
Estado y la familia en la orientación el apoyo y el niños, y a investigar y sancionar a los infractores
cuidado del mismo. de los mismos, así como, a restablecer los
derechos vulnerados.
Por otro lado, ha de resaltarse que toda decisión
estatal respecto de la niñez infractora tiene como
objetivo principal y casi exclusivo la educación del III. COMPETENCIA
niño, niña o adolescente, cuya orientación debe
estar enmarcada dentro de los principios de
protección y satisfacción de necesidades de los 16. Esta consulta fue sometida a la Cor te por la
infantes. Comisión en el ejercicio de la facultad que
otorga a ésta el artículo 64.1 de la Convención,
Criterios estos que per se hacen descar tar la que establece:
aplicación del derecho penal, así sea especial, a
los niños dado que el objeto del mismo no es la [l]os Estados miembros de la Organización
educación del sujeto activo de la infracción penal podrán consultar a la Corte acerca de la
ni su cuidado, sino por el contrario, la sanción al interpretación de esta Convención o de otros
mismo por incurrir en los tipos prohibidos por tratados concernientes a la protección de los
la ley.
derechos humanos en los Estados americanos.
Asimismo, podrán consultarla, en lo que les
En razón de lo expuesto, se concluye que:
compete, los órganos enumerados en el capítulo
1. la Convención Americana sobre Derechos X de la Carta de la Organización de los Estados
Humanos debe interpretarse de manera tal Americanos, reformada por el Protocolo de
que se reafirme la obligación del Estado de Buenos Aires7.
proteger a los infantes y de garantizarles sus
derechos;
2. la garantía de las condiciones necesarias para
la subsistencia de los infantes es la mejor
manera de prevenir la delincuencia infantil y
juvenil; 7. Comisión Interamericana es uno de los órganos de la OEA.
24. En aquel caso, el Tribunal destacó la existencia Internacional de Trabajo número 112 relativo a la Edad Mínima
de Admisión al trabajo de los Pescadores (1959), Declaración
de un “muy comprensivo corpus iuris de de los Derechos del Niño (1959), Convención relativa a la
derecho internacional de protección de los Lucha contra las Discriminaciones en la Esfera de la Enseñanza
(1960), Convención para Reducir los Casos de Apatridia (1961),
derechos de los niños” (del cual forman
Convención sobre el Consentimiento para el Matrimonio, la Edad
par te la Convención sobre los Derechos Mínima para contraer Matrimonio y el Registro de los Matrimonios
del Niño y la Convención Americana), que (1962), Convenio Internacional de Trabajo número 123 relativo a
la Edad Mínima de Admisión al Trabajo Subterráneo en las Minas
debe ser utilizado como fuente de derecho (1965), Convenio Internacional de Trabajo número 124 relativo
por el Tribunal para establecer “el contenido al Examen Médico de Aptitud de los Menores para el Empleo
en Trabajos Subterráneos en las Minas (1965), Declaración sobre
y los alcances” de las obligaciones que ha
el Fomento entre la Juventud de los Ideales de Paz, Respeto
asumido el Estado a través del ar tículo 19 Mutuo y Comprensión entre los Pueblos (1965), Recomendación
de la Convención Americana, en par ticular sobre el Consentimiento para el Matrimonio, la Edad Mínima
para Contraer el Matrimonio y el Registro de los Matrimonios
al precisar las “medidas de protección” a las (1965), Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales
que se hace referencia en el mencionado y Culturales (1966), Pacto Internacional de Derechos Civiles
y Políticos (1966), Declaración sobre la Eliminación de la
precepto17.
Discriminación contra la Mujer (1967), Declaración sobre
25. Los niños integran un grupo que ha merecido el Progreso y el Desarrollo en lo Social (1969),Convención
el mayor interés de la comunidad internacional. Americana sobre Derechos Humanos (1969), Declaración de los
Derechos del Retrasado Mental (1971), Convenio Internacional
El primer instrumento internacional relativo de Trabajo número 138 sobre la Edad Mínima de Admisión al
a aquéllos fue la Declaración de Ginebra de Empleo (1973), Declaración Universal sobre la Erradicación
del Hambre y la Malnutrición (1974), Declaración sobre la
1924, adoptada por la Unión Internacional
Protección de la Mujer y el Niño en Estados de Emergencia o
para la Protección de la Infancia18. En ésta se de Conflicto Armado (1974) Declaración de los Derechos de
reconoció que la humanidad debe dar al niño los Impedidos (1975), Protocolo Adicional a los Convenios de
Ginebra del 12 de agosto de 1949 relativo a la Protección de las
lo mejor de sí misma, como un deber que se Víctimas de los Conflictos Armados Internacionales (Protocolo
halla por encima de toda consideración de I) (1977), Protocolo Adicional a los Convenios de Ginebra del
12 de agosto de 1949 relativo a la Protección de las Víctimas de
raza, nacionalidad o creencia.
los Conflictos Armados sin Carácter Internacional (Protocolo
26.En el siglo XX se produjeron al menos II) (1977), Convención sobre la Eliminación de Todas las Formas
80 instrumentos internacionales aplicables, en de Discriminación contra la Mujer (1979), Declaración sobre
la Raza y los Prejuicios Raciales (1978), Convención sobre los
diversa medida, a los niños19. Aspectos Civiles de las Sustracción Internacional de Menores
(1980),Declaración sobre la Eliminación de Todas las Formas
de Intolerancia y Discriminación fundadas en la Religión o las
17. Caso Villagrán Morales y otros, supra nota 10 párr. 194. Convicciones (1981), Convención Interamericana sobre Conflicto
18. Declaración de los Derechos del Niño Ginebra, 1924. de Leyes en Materia de Adopción de Menores (1984), Reglas
Introducción. Mínimas de las Naciones Unidas para la Administración de la
19. Inter alia, Convenio Internacional del Trabajo Numero 16 relativo Justicia de Menores (Reglas de Beijing) (1985), Declaración
al Examen Médico Obligatorio de los Menores Empleados a sobre los Derechos Humanos de los Individuos que no son
Bordo de Buques (1921), Convenio Internacional de Trabajo Nacionales en el País en que Viven (1985),Declaración sobre
número 58 por el que se fija la edad mínima de Admisión de los Principios Sociales y Jurídicos relativos a la Protección y el
los Niños al Trabajo Marítimo (1936),Declaración Universal Bienestar de los Niños con par ticular referencia a la Adopción y
de Derechos Humanos (1948),Declaración Americana de los a la Colocación en Hogares de Guarda, en los Planos Nacional e
Derechos y Deberes del Hombre (1948), Convenio Internacional Internacional (1986), Convenio Internacional de Trabajo número
de Trabajo número 90 relativo al Trabajo Nocturno de los 168 sobre el Fomento del Empleo y la Protección contra el
Menores en la Industria (1948), Convención para la Prevención y Desempleo (1988), Convención de las Naciones Unidas contra
Sanción del Delito de Genocidio (1948), Convención de Ginebra el Tráfico Ilícito de Estupefacientes y Sustancias Sicotrópicas
relativo a la Protección de Personas Civiles en Tiempos de Guerra (1988), Protocolo Adicional a la Convención Americana sobre
(1949),Convenio para la Represión de la Trata de Personas y de la Derechos Humanos en Materia de Derechos Económicos
Explotación de la Prostitución Ajena (1949), Convención sobre el Sociales y Culturales “Protocolo de San Salvador” (1988),
Estatuto de los Apátridas (1954), Convención sobre la Obtención Convención Interamericana sobre Obligaciones Alimentarias
de Alimentos en el Extranjero (1956), Convención Suplementaria (1989), y Convención Interamericana sobre Restitución
Internacional de Menores (1989).Convención sobre los Derechos 21
sobre la Abolición de la Esclavitud, la Trata de Esclavos y las
Instituciones y Prácticas Análogas a la Esclavitud (1956), Convenio Del Niño (1989),Convención Internacional sobre la Protección
22
la República de Honduras, (11 de enero de 1982); ar tículos 35, 30. Si esta Cor te recurrió a la Convención sobre
70, 71, 73, 75 y 76, Constitución Política de los Estados Unidos
Mexicanos; ar tículos 35, 70, 71, 73, 75 y 76, Constitución Política
los Derechos del Niño para establecer lo
de Nicaragua, (19 de noviembre de 1986); artículos 35, 70, 71, 73, que debe entenderse por niño en el marco
75 y 76, Constitución Política de la República de Panamá, (11 de de un caso contencioso, con mayor razón
octubre de 1972); ar tículos 49, 50, 53, 54, 55 y 56, Constitución
Nacional de la República de Paraguay, ( 20 de junio de 1992); puede acudir a dicha Convención y a otros
artículo 4, Constitución Política del Perú, (31 de octubre de 1993); instrumentos internacionales sobre esta
artículos 40, 41 y 43, Constitución de la República Oriental del materia cuando se trata de ejercer su función
Uruguay, (24 de agosto de 1966); y ar tículo 75, Constitución de
la República Bolivariana de Venezuela, 1999. consultiva, que versa sobre “la interpretación
25.Vid, inter alia, Brasil: Ley Federal 8069 13 de julio de 1990; Costa no sólo de la Convención, sino de ‘otros
Rica: Ley de Justicia Penal Juvenil de 1 de mayo de 1996 y Código
tratados concernientes a la protección
de la Niñez y la Adolescencia 6 de febrero de 1998; Ecuador :
Código de Menores de 16 de julio de 1992; El Salvador : Ley del de los derechos humanos en los Estados
Menor Infractor de 1 de octubre de 1994; Guatemala: Código americanos’”26.
de la Niñez y la Adolescencia, aprobado el 26 de septiembre
de 1996; Honduras: Código de la Niñez y la Adolescencia de
31. Siguiendo su práctica en materia consultiva,
5 de septiembre de 1996; Nicaragua: Código de la Niñez y la la Cor te debe determinar si la emisión de la
Adolescencia de 1 de diciembre de 1998;Venezuela: Ley Orgánica consulta podría “conducir a alterar o debilitar,
de protección a la infancia y adolescencia de 1999; Guatemala:
decreto 78/96 de 1996; Perú: Ley No. 27337de 2000; y Bolivia: en perjuicio del ser 27 humano,elrégimenprevi
Ley No. 1403 de 1992. stoporlaConvención” .
26.Humanos), supra nota 11 párr. 34. 32. Varios son los parámetros que pueden ser
27.Restricciones a la Pena de Muer te (ar ts. 4.2 y 4.4 Convención
Americana sobre Derechos El Derecho a la Información sobre utilizados por el Tribunal al hacer este examen.
la Asistencia Consular en el Marco de las Garantías del Debido Uno de ellos, coincidente con gran par te de
Proceso Legal, supra nota 8, párr. 43; y “Otros tratados” objeto de
la jurisprudencia internacional en esta ma-
la función consultiva de la Cor te (ar t. 64 Convención Americana
sobre Derechos Humanos), supra nota 9 ; opinión segunda. teria, 28 se refiere a la inconveniencia de que,
28.Cfr. Applicability of Article VI, Section 22, of the Convention on the por vía de una solicitud consultiva, se obtenga
Privileges and Immunities of the United Nations, Advisory Opinion,
I.C.J. Repor ts 1989, p. 177, para 29-36; Legal Consequences for
prematuramente un pronunciamiento sobre
States of the Continued Presence of South Africa in Namibia un tema o asunto que podría eventualmente
(South West Africa) notwithstanding Security Council Resolution ser sometido a la Cor te en el marco de
276 (1970), Advisory Opinion, I.C.J. Repor ts 1971, p. 16, para.
27-41; Western Sahara, Advisory Opinion, I.C.J. Repor ts 1975;
un caso contencioso 29. Sin embargo, esta
Reservations to the Convention on Genocide, Advisory Opinion, Cor te ha adver tido que la existencia de
I.C.J. Repor ts 1951, p. 15, para. 6 and 19); e I.C.J.: Interpretation una controversia sobre la interpretación de
of Peace Treaties, Advisory Opinion, I.C.J. Repor ts 1950, p. 68
(71, 72). una disposición no constituye, per se, un
29.El Derecho a la Información sobre la Asistencia Consular en el impedimento para elejercicio de la función
Marco de las Garantías del Debido Proceso Legal, supra nota 8, consultiva30.
párr. 45; y La Colegiación Obligatoria de Periodistas (ar ts. 13 y
29 Convención Americana sobre Derechos Humanos). Opinión 33. En el ejercicio de su función consultiva, la
Consultiva OC-5/85 de 13 de noviembre de 1985. Serie A No. Corte no está llamada a resolvercuestiones de
5, párr. 22.
hecho, sino a desentrañar el sentido, propósito
30.El Derecho a la Información sobre la Asistencia Consular en el
Marco de las Garantías del Debido Proceso Legal, supra nota 8 y razón de las normas 31 internacionales sobre
párr. 45; Compatibilidad de un Proyecto de Ley con el Ar tículo derechos humanos . En este ámbito, el Tribunal
8.2.h. de la Convención Americana sobre Derechos Humanos.
Opinión Consultiva OC-12/91 de 6 de diciembre de 1991. Serie
cumple con 32 su función consultiva .
A No. 12, párr. 28; y Restricciones a la Pena de Muer te (ar ts. 4.2
y 4.4 Convención Americana sobre Derechos Humanos), supra
nota 11, párr. 38.
31.El Derecho a la Información sobre la Asistencia Consular en el 32.Cfr. El Derecho a la Información sobre la Asistencia Consular
Marco de las Garantías del Debido Proceso Legal, supra nota en el Marco de las Garantías del Debido Proceso Legal, supra
8 párr. 47; y Responsabilidad Internacional por Expedición y nota 8 párr. 47; Restricciones a la pena de muer te (ar ts. 4.2 y 4.4
Aplicación de Leyes Violatorias de la Convención (ar ts. 1 y 2 Convención Americana sobre Derechos Humanos), supra nota 21
Convención Americana sobre Derechos Humanos). Opinión 11, párr. 32; e I.C.J., Interpretation of Peace Treaties, Advisor y
Consultiva OC-14/94 de 9 de diciembre de 1994. Serie A No. Opinion, I.C.J. Repor ts 1950, para. 65.
14, párr. 23. 22
Para los fines que persigue esta Opinión 44. En un sentido más específico, el ar tículo 24
Consultiva, es suficiente la diferencia que de la Convención consagra el principio de
se ha hecho entre mayores y menores de igualdad ante la ley. Así, la prohibición general
18 años. de discriminación establecida en el artículo 1.1
41. La mayoría de edad conlleva la posibilidad “se extiende al derecho interno de los Estados
de ejercicio pleno de los derechos, también Par tes, de tal manera que es posible concluir
conocida como capacidad de actuar. que, con base en esas disposiciones, éstos se
Esto significa que la persona puede ejercitar han comprometido, en virtud de la Convención,
en forma personal y directa sus derechos a no introducir en su ordenamiento jurídico
subjetivos, así como asumir plenamente regulaciones discriminatorias referentes a la
obligaciones jurídicas y realizar otros actos de protección de la ley47.
naturaleza personal o patrimonial. No todos 45. En una opinión consultiva, la Corte hizo notar
poseen esta capacidad: carecen de ésta, en que
gran medida, los niños. Los incapaces se hallan [l]a noción de igualdad se desprende directamente
sujetos a la autoridad parental, o en su defecto, de la unidad de naturaleza del género humano
a la tutela o representación. Pero todos son y es inseparable de la dignidad esencial de la
sujetos de derechos, titulares de derechos persona, frente a la cual es incompatible toda
inalienables e inherentes a la persona humana. situación que, por considerar superior a un
42. En definitiva, tomando en cuenta la normativa determinado grupo, conduzca a tratarlo con
internacional y el criterio sustentado por la privilegio; o que, a la inversa, por considerarlo
Cor te en otros casos, se entiende por “niño” inferior, lo trate con hostilidad o de cualquier
a toda persona que no ha cumplido 18 años forma lo discrimine del goce de derechos que
de edad45. sí se reconocen a quienes no se consideran
incursos en tal situación de inferioridad. No es
admisible crear diferencias de tratamiento entre
VI. IGUALDAD seres humanos que no se correspondan con su
única e idéntica naturaleza48.
43. Como lo hicieron notar tanto México y Costa 46. Ahora bien, al examinar las implicaciones
Rica como el Instituto Interamericano del del trato diferenciado que algunas normas
Niño, ILANUD y CEJIL, es preciso puntualizar pueden dar a sus destinatarios, la Cor te ha
el sentido y alcance del principio de igualdad establecido que “no toda distinción de trato
con respecto al tema de los niños. puede considerarse ofensiva, por sí misma, de
la dignidad humana”49. En este mismo sentido,
En ocasiones anteriores, este Tribunal la Cor te Europea de Derechos Humanos,
ha manifestado que el ar tículo 1.1 de la basándose en “los principios que pueden
Convención Americana obliga a los Estados a deducirse de la práctica jurídica de un gran
respetar y garantizar el pleno y libre ejercicio número de Estados democráticos” , advir tió
de los derechos y liber tades allí reconocidos que sólo es discriminatoria una distinción
sin discriminación alguna.Todo tratamiento que cuando “carece de justificación objetiva y
pueda ser considerado como discriminatorio razonable”50. Existen ciertas desigualdades de
respecto de los derechos consagrados en hecho que pueden traducirse, legítimamente,
la Convención es, per se, incompatible con en desigualdades de tratamiento jurídico, sin
ésta46. que esto contraríe la justicia. Más aún, tales
distinciones pueden ser un instrumento
para la protección de quienes deban ser 2. Los Estados Par tes tomarán todas las
protegidos, considerando la situación de medidas apropiadas para garantizar que el
mayor o menor debilidad o desvalimiento en niño se vea protegido contra toda forma
que se encuentran. de discriminación o castigo por causa de
47. Asimismo, este Tribunal estableció que: la condición, las actividades, las opiniones
expresadas o las creencias de sus padres,
[n]o habrá, pues, discriminación si una distinción o sus tutores o de sus familiares54.
de tratamiento está orientada legítimamente, es
50. En igual sentido, los principios generales
decir, si no conduce a situaciones contrarias a
de las Reglas de Beijing establecen que
la justicia, a la razón o a la naturaleza de las
cosas. De ahí que no pueda afirmarse que exista
discriminación en toda diferencia de tratamiento [éstas] se aplicarán a los menores delincuentes
del Estado frente al individuo, siempre que con imparcialidad, sin distinción alguna, por
esa distinción parta de supuestos de hecho ejemplo, de raza, color, sexo, idioma, religión,
sustancialmente diferentes y que expresen opinión política o de cualquier otra índole, origen
de modo proporcionado una fundamentada nacional o social, posición económica, nacimiento
conexión entre esas diferencias y los objetivos o cualquier otra condición.
de la norma, los cuales no pueden apartarse
de la justicia o de la razón, vale decir, no
pueden perseguir fines arbitrarios, caprichosos, 45. El término niño abarca, evidentemente, los niños, las niñas y los
despóticos o que de alguna manera repugnen a adolescentes.
la esencial unidad y dignidad de la naturaleza 46. Propuesta de Modificación a la Constitución Política de Costa
Rica relacionada con la Naturalización, supra nota 34, párr. 53.
humana51 (infra 97). 47. Propuesta de Modificación a la Consitución Política de Costa
Rica relacionada con la Naturalización, supra nota 34, párr. 54.
48. La propia Corte Interamericana ha establecido 48. Propuesta de Modificación a la Constitución Política de Costa Rica
que no existe “discriminación por razón de relacionada con la Propuesta de Modificación a la Constitución
Política de Costa Rica relacionada con la supra nota 34, párr. 53.
edad o condición social en los casos en que 49.Propuesta de Modificación a la Constitución Política de Costa
la ley limita el ejercicio de la capacidad civil a Rica relacionada con la a supra nota 34, párr. 53.
quienes, por ser menores o no gozar de salud 50. Eur. Cour t H.R., Case of Willis v. The United Kingdom, Jugdment
of 11 June, 2002, para. 39; Eur. Cour t H.R., Case of Wessels-
mental, no están en condiciones de ejercerla Bergervoet v. The Netherlands, Jugdment of 4th June, 2002, para.
sin riesgo de su propio patrimonio”52. 42; Eur. Cour t H.R., Case of Petrovic v. Austria, Judgment of 27th
of March, 1998, Repor ts 1998-II, para. 30; Eur. Cour t H.R., Case
49.En este punto, procede recordar que el “relating to cer tain aspects of the laws on the use of languages
artículo 2 la Convención sobre los Derechos in education in Belgium” v. Belgium, Judgment of 23rd July 1968,
del Niño53 dispone: Series A 1968, para. 34.
51. Propuesta de Modificación a la Constitución Política de Costa
Rica relacionada Naturalización, Supra nota 34. párr. 56.
1. Los Estados Partes respetarán los derechos 52. Propuesta de Modificación a la Constitución Política de Costa
Rica relacionada Naturalización, Supra nota 34. párr. 56.
enunciados en la presente Convención y 53. El principio 1 de la Declaración de los Derechos del Niño (1959)
asegurarán su aplicación a cada niño sujeto estableció: El niño disfrutará de todos los derechos enunciados
a su jurisdicción, sin distinción alguna, en esta Declaración. Estos derechos serán reconocidos a todos
los niños sin excepción alguna ni distinción o discriminación por
independientemente de la raza, el color, motivos de raza, color, sexo, idioma, religión, opiniones políticas
el sexo, el idioma, la religión, la opinión o de otra índole, origen nacional o social, posición económica,
nacimiento u otra condición, ya sea del propio niño o de su familia.
política o de otra índole, el origen nacional, 54.En cuanto al principio de no discriminación, éste ha sido analizado
étnico o social, la posición económica, por el Comité de Derechos del Niño se ha pronunciado en
los impedimentos físicos, el nacimiento o varias ocasiones, cfr., inter alia, Informe del Comité de Derechos 21
del Niño en Paraguay, 2001; Informe el Comité de Derechos del
cualquier otra condición del niño, de sus Niño en Guatemala, 2001; e Informe del Comité de Derechos
padres o de sus representantes legales. del Niño en Belice, 1999.
22
51. En su Observación General 17 sobre el Pacto 54. Tal como se señalara en las discusiones de
Internacional de Derechos Civiles y Políticos, el la Convención sobre los Derechos del Niño,
Comité de Derechos Humanos señaló que el es importante destacar que los niños poseen
artículo 24.1 de dicho instrumento reconoce los derechos que corresponden a todos los
el derecho de todo niño, sin discriminación seres humanos –menores y adultos- y tienen
alguna, a las medidas de protección que además derechos especiales derivados de su
su condición de niño requiere, tanto por condición, a los que corresponden deberes
par te de su familia como de la sociedad y específicos de la familia, la sociedad y el Estado.
el Estado55. La aplicación de esta disposición 55.Se puede concluir, que en razón de las
entraña la adopción de medidas especiales condiciones en las que se encuentran los
para la protección de los niños, además de las niños, el trato diferente que se otorga a los
que los Estados deben adoptar, en vir tud del mayores y a los menores de edad no es per se
artículo 2, para garantizar a todas las personas discriminatorio, en el sentido proscrito por la
el disfrute de los derechos previstos en el Convención. Por el contrario, sirve al propósito
Pacto 56. El Comité acotó que los derechos de permitir el cabal ejercicio de los derechos
previstos en el ar tículo 24 no son los únicos reconocidos al niño. Se entiende que, en virtud
aplicables a los niños: éstos “gozan, en cuanto de los artículos 1.1 y 24 de la Convención, los
individuos, de todos los derechos civiles Estados no pueden establecer diferenciaciones
enunciados en él”57. que carezcan de una justificación objetiva y
52. Asimismo, el Comité indicó que razonable y no tengan como objeto único,
en definitiva, el ejercicio de los derechos
[d] e acuerdo con el Pacto, debe otorgarse establecidos en aquélla.
protección a los niños sin discriminación alguna
por motivos de raza, color, sexo, idioma, religión,
origen nacional o social, posición económica o
55. Todo niño tiene derecho, sin discriminación alguna por motivo
nacimiento. El Comité observa a este respecto de raza, color, sexo, idioma, religión, origen nacional o social,
que, mientras que la no discriminación en el posición económica o nacimiento, a las medidas de protección
disfrute de los derechos previstos en el Pacto se que su condición de menor requiere, tanto por parte de su familia
como de la sociedad y del Estado.
deriva también, para los niños, del artículo 2 y su 56. Human Rights Committee, General Comment 17, Rights of Child
igualdad ante la ley, del artículo 26, la cláusula (Ar t. 24), 07/04/1989, CCPR/C/35, para. 1 and 2.
no discriminatoria del artículo 24 se refiere de 57. Human Rights Committee, General Comment 17, Rights of Child
(Ar t. 24), 07/04/1989, CCPR/C/35, para. 2.
manera concreta a las medidas de protección 58. Human Rights Committee, General Comment 17, Rights of Child
previstas en esta disposición58. (Ar t. 24), 07/04/1989, CCPR/C/35, para. 5.
59. En igual sentido, vid. Human Rights Committee, General Comment
17, Rights of Child (Ar t. 24), 07/04/1989, CCPR/C/35, p. 2.
53. La protección de los niños en los instrumentos
60. En igual sentido, el preámbulo de la Convención Americana.
internacionales tiene como bjetivo último el 61. El Comité de Derechos del Niño ha establecido la necesidad
desarrollo armonioso de la personalidad de de integrar en la legislación, o bien, de efectivizar lo consagrado
aquéllos y el disfrute de los derechos que en la misma, como una de las recomendaciones principales para
atender el interés superior del niño, inter alia, Informe del Comité
les han sido reconocidos. Corresponde al de Derechos del Niño en Paraguay, 2001; Informe el Comité de
Estado precisar las medidas que adoptará para Derechos del Niño en Guatemala, 2001; Informe del Comité
alentar ese desarrollo en su propio ámbito de de Derechos del Niño en República Dominicana, 2001; Informe
del Comité de Derechos del Niño en Surinam, 2000; Informe
competencia y apoyar a la familia en la función del Comité de Derechos del Niño en Venezuela, 1999; Informe
que ésta naturalmente tiene a su cargo para del Comité de Derechos del Niño en Honduras, 1999; Informe
brindar protección a los niños que forman del Comité de Derechos del Niño en Nicaragua, 1999; Informe
del Comité de Derechos del Niño en Belice, 1999; Informe del
par te de ella59. Comité de Derechos del Niño en Ecuador, 1999; e Informe del
Comité de Derechos del Niño en Bolivia, 1998.
del núcleo familiar. En este sentido, “[e]l 69. El Comité de Derechos Humanos de las
reconocimiento de la familia como elemento Naciones Unidas se refirió a la titularidad
natural y fundamental de la sociedad”, con de los derechos consagrados por los artículos
derecho a “la protección de la sociedad y el 17 y 23 del Pacto Internacional de Derechos
Estado”, constituye un principio fundamental Civiles y Políticos68. Es importante considerar
del Derecho Internacional de los Derechos el alcance que tiene el concepto de familia
Humanos, consagrado por los ar tículos para radicar los deberes y facultades a los
16.3 de la Declaración Universal 64, VI de que hacemos referencia. La Corte Europea
la Declaración Americana, 23.1 del Pacto de Derechos Humanos ha sostenido en
diversas ocasiones que el concepto de vida
Internacional de Derechos Civiles y Políticos65
familiar “no está reducid[o] únicamente
y 17.1 de la Convención Americana66.
al matrimonio y debe abarcar otros lazos
67. Las Directrices de Riad han señalado que familiares de hecho donde las par tes tienen
“la familia es la unidad central encargada vida en común por fuera del matrimonio”69.
de la integración social primaria del niño,
70. La Cor te Interamericana ha abordado el
los gobiernos y la sociedad deben tratar de punto desde la perspectiva de los familiares
preservar la integridad de la familia, incluida la de la víctima de violación de derechos. A este
familia extensa. La sociedad tiene la obligación respecto, el Tribunal estima que el término
de ayudar a la familia a cuidar y proteger al “familiares” debe entenderse en sentido
niño y asegurar su bienestar físico y mental amplio, que abarque a todas las personas
[...]” (apar tado duodécimo). Asimismo, el vinculadas por un parentesco cercano70.
Estado debe velar por la estabilidad del núcleo
familiar, facilitando, a través de sus políticas, la
prestación de los servicios adecuados para
éstas 67, garantizando las condiciones que
permitan alcanzar una vida digna (infra 86). 64. La familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad
68. El ar tículo 4 de la Declaración sobre el y debe ser protegida por la sociedad y el Estado.
65. La familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad
Progreso y el Desarrollo en lo Social (1969), y debe ser protegida por la sociedad y el Estado.
proclamada por la Asamblea General de las 66. La familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad
Naciones Unidas en su resolución 2542 y debe ser protegida por la sociedad y el Estado.
67. En la DIrectriz de Riad No. 13 se establece que:
(XXIV), de 11 de diciembre de 1969, Los gobiernos deberán adoptar una política que permita a los
estableció: niños criarse en un ambiente familiar de estabilidad y bienestar.
Deberán facilitarse ser vicios adecuados a las familias que
necesiten asistencia para resolver situaciones de inestabilidad
La familia, como unidad básica de la sociedad o conflicto.
y medio natural para el desenvolvimiento y 68. Caso Aumeeruddy-Cziffaand others v. Mauritius. 09/04/81,
CCPR/C/12/D/35/1978, para. 92 (b).
bienestar de todos sus miembros, especialmente 69. Eur. Cour t H.R., Keegan v. Ireland, Judgment of 26 May 1994,
los niños y los jóvenes, debe ser ayudada y Series A no. 290, para. 44; y Eur. Cour t H.R., Case of Kroon
protegida para que pueda asumir plenamente sus and Others v. The Netherlands, Judgment 27th October, 1994,
Series A no. 297-C, para. 30.
responsabilidades en la comunidad. Los padres
70. Cfr. Caso Trujillo Oroza. Reparaciones (ar t. 63.1 Convención
tienen el derecho exclusivo a determinar libre y Americana sobre Derechos Humanos). Sentencia de 27
responsablemente el número y espaciamiento de febrero de 2002. Serie C No. 92, párr. 57; Caso Bámaca
de sus hijos. Velásquez. Reparaciones (ar t. 63.1 Convención Americana
sobre Derechos Humanos). Sentencia de 22 de febrero de
2002. Serie C No. 91, párr. 34; y Caso Villagrán Morales y otros.
Reparaciones (art. 63.1 Convención Americana sobre Derechos 21
Humanos). Sentencia de 26 de mayo de 2001. Serie C No. 77,
párr. 68.
22
[d]eben reforzarse los mecanismos y programas 87. Conferencia Mundial de Derechos Humanos adoptada del 14
al 25 de junio de 1993, Viena,
nacionales e internacionales de defensa y 88. Principio 10 de la Conferencia Internacional sobre Población y
protección de los niños, en particular las niñas, el Desarrollo adoptada del 5 al 13 de septiembre de 1994 en
El Cairo, Egipto (1994). En igual sentido, la Conferencia Mundial
los niños abandonados, los niños de la calle y
de Derechos Humanos, Declaración y Programa de Acción de
los niños explotados económica y sexualmente, Viena (1993), página 69.
incluidos los utilizados en la pornografía y la [...]. La Conferencia Mundial considera que la educación, la
capacitación y la información pública en materia de derechos
prostitución infantil o la venta de órganos, los humanos son indispensables para el logro y la promoción de
niños víctimas de enfermedades, en particular relaciones estables y armoniosas entre las comunidades y para
fomentar la comprensión mutua, la tolerancia y la paz.
el SIDA, los niños refugiados y desplazados,
[...]. Los Estados deben tratar de eliminar el analfabetismo y
los niños detenidos, los niños en situaciones deben orientar la educación hacia el pleno desarrollo de la
de conflicto armado y los niños víctimas del personalidad humana y el for talecimiento del respeto de
los derechos humanos y las liber tades fundamentales. La
hambre y la sequía o de otras calamidades88. Conferencia Mundial pide a todos los Estados e instituciones
que incluyan los derechos humanos, el derecho humanitario la
83. En el mismo sentido, la Conferencia democracia y el imperio de la ley como temas en los programas
Internacional sobre la Población y el de estudio de todas las instituciones de enseñanza académica
Desarrollo también resaltó que y no académica.
[...]. La educación en materia de derechos humanos debe incluir
la paz, la democracia, el desarrollo y la justicia social, tal como
[t] oda persona tiene derecho a la educación, se dispone en los instrumentos internacionales y regionales
de derechos humanos, a fin de lograr la comprensión y
que deberá orientarse hacia el pleno desarrollo sensibilización de todos acerca de los derechos humanos con
de los recursos humanos, de la dignidad objeto de afianzar la voluntad de lograr su aplicación a nivel
humana y del potencial humano, prestando universal.
[...]. Teniendo en cuenta el Plan Mundial de Acción para la educación
especial atención a las mujeres y las niñas. La en pro de los derechos humanos y la democracia, adoptado
educación debería concebirse de tal manera en marzo de 1993 por el Congreso Internacional sobre la
Educación en pro de los derechos humanos y la democracia,
que fortaleciera el respeto por los derechos y otros instrumentos de derechos humanos, la Conferencia
humanos y las libertades fundamentales, Mundial recomienda que los Estados elaboren programas y
incluidos los relacionados con la población y el estrategias específicos para que la educación y la difusión de
información pública en materia de derechos humanos llegue
desarrollo89. al máximo número de personas, teniendo par ticularmente en
cuenta los derechos humanos de la mujer.
[...]. Los gobier nos, con la asistencia de or ganizaciones
84. Se debe destacar que dentro de las medidas intergubernamentales instituciones nacionales y organizaciones
especiales de protección de los niños y no gubernamentales, deben fomentar una mayor comprensión
entre los derechos reconocidos a éstos en de los derechos humanos y la tolerancia mutua. La Conferencia
Mundial destaca la impor tancia de intensificar la Campaña
el ar tículo 19 de la Convención Americana, Mundial de Información Pública realizada por las Naciones
figura de manera destacada el derecho a Unidas. Los gobiernos deben iniciar y apoyar las actividades
de educación en materia de derechos humanos y difundir
la educación, que favorece la posibilidad efectivamente información pública sobre esta cuestión. Los
de gozar de una vida digna y contribuye a programas de servicios de asesoramiento y asistencia técnica
prevenir situaciones desfavorables para el del sistema de las Naciones Unidas deben poder atender
inmediatamente a las solicitudes de actividades educacionales
menor y la propia sociedad. y de formación en la esfera de los derechos humanos que
85. En el principio 7 de la Declaración de los presenten los Estados así como a sus solicitudes de educación
especial sobre las normas contenidas en los instrumentos
Derechos del Niño (1959) se estableció: internacionales de derechos humanos y en el derecho
El niño tiene derecho a recibir educación, humanitario y su aplicación a grupos especiales, como fuerzas
que será gratuita y obligatoria por lo menos militares, fuerzas del orden, policía y personal de salud. Debe
considerarse la posibilidades proclamar un decenio de las
en las etapas elementales. Se le dará una Naciones Unidas para la educación en materia de derechos
educación que favorezca su cultura general humanos a fin de promover, alentar y orientar estas actividades 21
educacionales.
y le permita, en condiciones de igualdad de
22
los artículos 19 y 28, así como en los artículos En ésta “los derechos y libertades inherentes
29, 34, 37, 40, y otros, [...] tomando en cuenta a la persona, sus garantías y el Estado de
los principios generales contenidos en los Derecho constituyen una tríada, cada uno
artículos 2, 3 y 12”96. de cuyos componentes se define, completa y
90. La Cor te Europea, haciendo alusión a los adquiere sentido en función de los otros”100.
ar tículos 19 y 37 de la Convención sobre
los Derechos del Niño, ha reconocido el
derecho del niño a ser protegido contra
interferencias de actores no-estatales tales
como el maltrato de uno de los padre 97;
además, ha reconocido que si los niños han
sido descuidados por sus padres y carecen
de satisfacción para afrontar sus necesidades
89. Principio 10 de la Conferencia Internacional sobre Población y
sociales básicas, el Estado tiene el deber de Desarrollo adoptada el 5 al 13 de de septiembre de 1994 en
intervenir para protegerlos98. El Cairo, Egipto ( 1994).
90. Cfr. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni.
91. En conclusión, el Estado tiene el deber de Sentencia de 31 de agosto de 2001. Serie C No. 79, párr. 134;
adoptar todas las medidas positivas para Caso Ivcher Bronstein. Sentencia de 6 de febrero de 2001. Serie
asegurar la plena vigencia de los derechos C No. 74, párr. 168; y Caso del Tribunal Constitucional. Sentencia
de 31 de enero de 2001. Serie C No. 71, párr. 109; Caso Bámaca
del niño. Velásquez, supra nota 10, párr. 210; y Caso Caballero Delgado
y Santana. Sentencia de 8 de diciembre de 1995. Serie C No.
22, párr. 125.
91. Cfr. Medidas Provisionales, Comunidad de Paz de San José de
IX. PROCEDIMIENTOS Apartadó, Resolución de la Corte de Human Rights Committee,
General Comment 17, Rights of Child (Art. 24), 07/04/1989, 18
JUDICIALES O de junio de 2002, considerativo 11.
92. Human Rights Committee, General Comment 17, Rights of the
ADMINISTRATIVOS EN Child (Ar ticle 24), 07.04.1989, CCPR/C/35, para. 3.
QUE PARTICIPAN LOS 93. Committee on the Rights of the Child, The Aims of Education,
General Comment 1, CRC/C/2001/1, 17.04.2001.
NIÑOS 94. Human Rights Committee, General Comment 17, Rights of the
Child (Ar ticle 24), 07.04.1989 para. 6.
95. Eur. Court H.R., Olsson v. Sweden (no. 1), Judgment of 24 March
1988, Series A no. 130, para. 81; Eur. Cour t H.R., Johansen v.
Norway, Judgment of 7 August 1996, Repor ts 1996-IV, para. 78;
y P. C. and S v. the United Kingdom, Judgment of 16 July 2002,
Debido proceso y garantías para. 117.
96. Commitee on the Rights of the Child, Report of its Twenty-Eight
Session, 28.11.2001, CRC/C/111, para. 678.
92. Como se ha dicho anteriormente (supra 87), 97. Eur. Cour t H.R., A v. The United Kingdom, Judgment of 23
los Estados tienen la obligación de reconocer September 1998, Repor ts 1998-VI, para. 22; y vid también
Human Rights Committee, General Comment 17, Rights of
y respetar los derechos y liber tades de la the Child (Ar ticle 24), 07.04.1989, para. 6.
persona humana, así como proteger y asegurar 98. Eur. Court H.R., Z and others v. the United Kingdom, Judgment of
su ejercicio a través de las respectivas garantías 10 May 2001, para. 73-75; y El Hábeas Corpus bajo Suspensión
de Garantías (ar ts. 27.2, 25.1 y 7.6 Convención Americana vid.
(ar tículo 1.1), medios idóneos para que también the Report of the Commission of 10 September 1999,
aquéllos sean efectivos en toda circunstancia99, para. 93-98.
tanto el corpus iuris de derechos y liber tades 99. El Hábaeas Corpus bajo Suspensión de Garantías (arts. 27.2,
25.1 y 7.6 Convención Americana sobre Derechos Humanos.
como las garantías de éstos, son conceptos Opinión Consultiva OC-8/87 del 30 de enero de 1987. Serie
inseparables del sistema de valores y principios A No. 8, párr. 25. 21
característico de la sociedad democrática. 100. El Hábaeas Corpus bajo Suspensión de Garantías (arts.27.2,
25.1 y 7.6 Convención Americana sobre Derechos Humanos),
supra nota 99, párr. 26.
22
93. Entre estos valores fundamentales figura [p]ara alcanzar sus objetivos, el proceso debe
la salvaguarda de los niños, tanto por su reconocer y resolver los factores de desigualdad
condición de seres humanos y la dignidad real de quienes son llevados ante la justicia.
inherente a éstos, como por la situación Es así como se atiende el principio de
especial en que se encuentran. En razón igualdad ante la ley y los 101 y a la correlativa
de su inmadurez y vulnerabilidad, requieren prohibición de discriminación. La presencia
protección que garantice el ejercicio de sus de condiciones de desigualdad real obliga
derechos dentro de la familia, de la sociedad a adoptar medidas de compensación
y con respecto al Estado. que contribuyan a reducir o eliminar los
94. Estas consideraciones se deben proyectar obstáculos y deficiencias que impidan o
sobre la regulación de los procedimientos, reduzcan la defensa eficaz de los propios
judiciales o administrativos, en los que se intereses. Si no existieran esos medios de
resuelva acerca de derechos de los niños y, en compensación, ampliamente reconocidos
su caso, de las personas bajo cuya potestad en diversas ver tientes del prwocedimiento,
o tutela se hallan aquéllas. difícilmente se podría decir que quienes se
95. Las garantías consagradas en los artículos 8 y encuentran en condiciones de desventaja
25 de la Convención se reconocen a todas las disfrutan de un verdadero acceso a la justicia
personas por igual, y deben correlacionarse y se benefician de un debido proceso legal
con los derechos específicos que estatuye, en condiciones de igualdad con quienes no
además, el artículo 19, en forma que se reflejen afrontan esas desventajas102 (supra 47).
en cualesquiera procesos administrativos o 98. En definitiva, si los derechos procesales y sus
judiciales en los que se discuta algún derecho correlativas garantías son aplicables a todas
de un niño. las personas, en el caso de los niños el ejercicio
96. Es evidente que las condiciones en las de aquéllos supone, por las condiciones
que par ticipa un niño en un proceso no especiales en las que se encuentran los
son las mismas en que lo hace un adulto. menores, la adopción de cier tas medidas
Si se sostuviera otra cosa se desconocería la específicas con el propósito de que gocen
realidad y se omitiría la adopción de medidas efectivamente de dichos derechos y garantías.
especiales para la protección de los niños,
con grave perjuicio para estos mismos. Por lo
tanto, es indispensable reconocer y respetar
las diferencias de trato que corresponden
a diferencias de situación, entre quienes
par ticipan en un procedimiento. 101. Cfr. Ar tículos II y XVIII Declaración Americana sobre
97. A este respecto, conviene recordar que la Derechos y Deberes del Hombre; ar tículos 7 y 10 de la
Declaración Universal de Derechos Humanos; ar tículos 2.1,
Cor te señaló en la Opinión Consultiva acerca 3 y 26 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos;
del Derecho a la Información sobre la Asistencia ar tículos 2 y 15 de la Convención para la Eliminación de Todas
Consular en el Marco de las Garantías del las Formas de Discriminación Contra la Mujer ; ar tículos 2.5
y 7 de la Convención Internacional sobre la Eliminación de
Debido Proceso Legal cuando abordó esta Todas las Formas de Discriminación Racial; ar tículos 2 y 3 de
materia desde una perspectiva general, que la Car ta Africana de Derechos Humanos y de los Pueblos;
ar tículos 1, 8.2 y 24 de la Convención Americana sobre
Derechos Humanos; y ar tículo 14 de la Convención Europea
de Derechos Humanos.
102.El Derecho a la Información sobre la Asistencia Consular en
el Marco de las Garantías del Debido Proceso Legal, supra
nota 8, párr. 119.
Se suele aceptar que carecen de esa capa- Esta Corte ha señalado que el principio de
cidad los menores de cierta edad. Se trata de legalidad penal “implica una clara definición de
una valoración legal genérica, que no examina la conducta incriminada, que fije sus elementos
las condiciones específicas de los menores, y permita deslindarla de compor tamientos
casuísticamente, sino que los excluye de plano no punibles o conductas ilícitas sancionables
del ámbito de la justicia penal. con medidas no penales”107. Esta garantía,
106. Las Reglas de Beijing en su disposición 4, que contemplada en el artículo 9 de la Convención
no tiene naturaleza vinculante, estableció que Americana, debe ser otorgada a los niños.
la imputabilidad penal “no deberá fijarse a una 109.Una consecuencia evidente de la pertinencia
edad demasiado temprana habida cuenta de de atender en forma diferenciada y específica
las circunstancias que acompañan la madurez las cuestiones referentes a los niños, y
emocional, mental e intelectual” del niño. par ticularmente, las relacionadas con la
107.La Convención sobre los Derechos del conducta ilícita, es el establecimiento de
Niño no alude explícitamente a las medidas órganos jurisdiccionales especializados para
represivas para este tipo de situaciones, salvo el conocimiento de conductas penalmente
el artículo 40.3 inciso a)106, que obliga a los típicas atribuidas a aquéllos. Sobre esta
Estados Partes a tener una edad mínima en la importante materia se proyecta lo que antes
cual se presuma que el niño no puede infringir se dijo a propósito de la edad requerida para
la legislación penal o criminal. que una persona sea considerada como niño
108.Esto conduce a considerar la hipótesis de que conforme al criterio predominante en el
los menores de edad –niños, en el sentido plano internacional. Consecuentemente, los
de la Convención respectiva- incurran en menores de 18 años a quienes se atribuya
conductas ilícitas. La actuación del Estado la comisión de conductas previstas como
(persecutoria, punitiva, readaptadora) se delictuosas por la ley penal, deberán quedar
justifica, tanto en el caso de los adultos sujetos, para los fines del conocimiento
como en el de los menores de cierta edad, respectivo y la adopción de las medidas
cuando aquéllos o éstos realizan hechos per tinentes, sólo a órganos jurisdiccionales
previstos como punibles en las leyes específicos distintos de los correspondientes
penales. Es preciso, pues, que la conducta a los mayores de edad. Así, la Convención
que motiva la inter vención estatal sea sobre los Derechos del Niño contempla el
penalmente típica. Así, se asegura el imperio “establecimiento de leyes, procedimientos,
de la legalidad en este delicado campo de autoridades e instituciones específicos para
las relaciones entre la persona y el Estado. los niños de quienes se alegue que han
infringido las leyes penales o a quienes se
acuse o declare culpables de haber infringido
esas leyes” (artículo 40.3).
7. Nadie podrá ser juzgado ni sancionado por un delito por el
cual haya sido ya condenado o absuelto por una sentencia 110.Es inadmisible que se incluya en esta
firme de acuerdo con la ley y el procedimiento penal de cada hipótesis la situación de los menores que
país. no han incurrido en conducta penalmente
106.Los Estados Par tes tomarán todas las medidas apropiadas
para promover el establecimiento de leyes, procedimientos, típica, pero se encuentran en situación
autoridades e instituciones específicos para los niños de quienes de riesgo o peligro, por desvalimiento,
se alegue que han infringido las leyes penales o a quienes se abandono, miseria o enfermedad, y menos
acuse o declare culpables de haber infringido esas leyes, y en
par ticular : El establecimiento de una edad mínima antes de aún la de aquellos otros que simplemente
la cual se presumirá que los niños no tienen capacidad para obser van un compor tamiento diferente
21
infringir las leyes penales[...]. del que caracteriza a la mayoría, se apartan
107. Caso Castillo Petruzzi y otros. Sentencia de 30 de mayo de
1999. Serie C No. 52, párr. 121. de las patrones de conducta generalmente
22
Es así como se ha establecido, en forma b) Ningún niño sea privado de su liber tad ilegal o
progresiva, el aparato de las garantías arbitrariamente. La detención, el encarcelamiento o la
prisión de un niño se llevará a cabo de conformidad con
judiciales que recoge el artículo 14 del Pacto la ley y se utilizará tan sólo como medida de último recurso
Internacional de Derechos Civiles y Políticos, y durante el período más breve que proceda;
al que pueden y deben agregarse, bajo el c) Todo niño privado de libertad sea tratado con la humanidad
mismo concepto, otras garantías apor tadas y el respeto que merece la dignidad inherente a la persona
por diversos instrumentos del Derecho humana, y de manera que se tengan en cuenta las
necesidades de las personas de su edad. En particular, todo
Internacional108.
niño privado de liber tad estará separado de los adultos, a
116.Por lo que toca a la materia que ahora menos que ello se considere contrario al interés superior
interesa, las reglas del debido proceso del niño, y tendrá derecho a mantener contacto con su
se hallan establecidas, principal pero no familia por medio de correspondencia y de visitas, salvo
exclusivamente, en la Convención sobre los en circunstancias excepcionales;
Derechos del Niño, las Reglas de Beijing, las d) Todo niño privado de su liber tad tendrá derecho a un
pronto acceso a la asistencia jurídica y otra asistencia
Reglas de Tokio y las Directrices de Riad,
adecuada, así como derecho a impugnar la legalidad de la
que sirven al propósito de salvaguardar los privación de su liber tad ante un tribunal u otra autoridad
derechos de los niños sometidos a diferentes competente, independiente e imparcial y a una pronta
actuaciones por parte del Estado, la sociedad decisión sobre dicha acción.
o la familia. 111. Los Estados Partes reconocen el derecho de todo niño de quien
117. Las reglas del debido proceso y las garantías se alegue que ha infringido las leyes penales o a quien se acuse
o declare culpable de haber infringido esas leyes a ser tratado
judiciales deben aplicarse no sólo a los
de manera acorde con el fomento de su sentido de la dignidad
procesos judiciales, sino a cualesquiera otros y el valor, que for talezca el respeto del niño por los derechos
procesos que siga el Estado109, o bien, que humanos y las liber tades fundamentales de terceros y en la
estén bajo la supervisión del mismo (supra que se tengan en cuenta la edad del niño y la impor tancia de
103). promover la reintegración del niño y de que éste asuma una
118. A nivel internacional, es importante destacar función constructiva en la sociedad.
Con este fin, y habida cuenta de las disposiciones pertinentes de
que los Estados Par tes en la Convención
los instrumentos internacionales, los Estados Partes garantizarán,
sobre los Derechos del Niño han asumido la en par ticular :
obligación de adoptar una serie de medidas a) Que no se alegue que ningún niño ha infringido las leyes
que resguarden el debido proceso legal penales, ni se acuse o declare culpable a ningún niño de
y la protección judicial, bajo parámetros haber infringido esas leyes, por actos u omisiones que no
parecidos a los establecidos en la Convención estaban prohibidos por las leyes nacionales o internacionales
en el momento en que se cometieron;
Americana sobre Derechos Humanos.
b) Que a todo niño del que se alegue que ha infringido las
Estas normas son los artículos 37110 y 40111. leyes penales o a quien se acuse de haber infringido esas
leyes se le garantice, por lo menos, lo siguiente:
108. El Derecho a la Información sobre la Asistencia Consular en el i) Que se lo presumirá inocente mientras no se pruebe su
Marco de las Garantías del Debido Proceso Legal, supra nota culpabilidad conforme a la ley;
8, párr. 117. ii) Que será informado sin demora y directamente o, cuando
109.Caso Ivcher Bronstein, supra nota 90, párrs. 102-104; Caso sea procedente, por intermedio de sus padres o sus
Baena Ricardo y otros. Sentencia de 2 de febrero de 2001. representantes legales, de los cargos que pesan contra
Serie C No. 72, párrs. 124-126; Caso del Tribunal Constitucional, él y que dispondrá de asistencia jurídica u otra asistencia
supra nota 90, párrs. 69-71; y Excepciones al Agotamiento de
apropiada en la preparación y presentación de su defensa;
los Recursos Internos (ar ts. 46.1, 46.2.a y 46.2.b, Convención
Americana sobre Derechos Humanos). Opinión Consultiva iii) Que la causa será dirimida sin demora por una autoridad
OC-11/90 del 10 de agosto de 1990. Serie A No. 11, párr. 28. u órgano judicial competente, independiente e imparcial
110.Los Estados Par tes velarán por que: en una audiencia equitativa conforme a la ley, en presencia
a) Ningún niño sea sometido a tor turas ni a otros tratos o de un asesor jurídico u otro tipo de asesor adecuado y,
penas crueles, inhumanos o degradantes. No se impondrá a menos que se considerare que ello fuere contrario al 21
la pena capital ni la de prisión perpetua sin posibilidad interés superior del niño, teniendo en cuenta en par ticular
de excarcelación por delitos cometidos por menores de
su edad o situación y a sus padres o representantes legales;
18 años de edad;
22
119.Para los fines de esta Opinión Consultiva, los Derechos del Niño, que en este orden se
concierne formular algunas consideraciones puede proyectar tanto a la intervención de
acerca de diversos principios materiales y tribunales, en lo concerniente a la forma de los
procesales cuya aplicación se actualiza en los actos procesales, como al empleo de medios
procedimientos relativos a menores y que alternativos de solución de controversias
deben asociarse a los puntos examinados al que se alude adelante (infra 135 y 136):
con anterioridad para establecer el panorama “siempre que sea apropiado y deseable se
completo de esta materia. A este respecto es [adoptarán medidas para tratar a las niños
debido considerar asimismo la posibilidad y a quienes se acuse o declare culpable de
conveniencia de que las formas procesales que haber infringido leyes penales] sin recurrir a
observan esos tribunales revistan modalidades procedimientos judiciales, en el entendido de
propias, consecuentes con las características que se respetarán plenamente los derechos
y necesidades de los procedimientos que se humanos y las garantías legales”(ar tículo
desarrollan ante ellos, tomando en cuenta el 40.3.b de la Convención sobre los Derechos
principio establecido en la Convención sobre del Niño).
a) Juez Natural
iv) Que no será obligado a prestar testimonio o a declararse
120.La garantía de los derechos implica la
culpable, que podrá interrogar o hacer que se interrogue
a testigos de cargo y obtener la par ticipación y el existencia de medios legales idóneos para
interrogatorio de testigos de descargo en condiciones de la definición y protección de aquéllos,
igualdad; con inter vención de un órgano judicial
v) Si se considerare que ha infringido, en efecto, las leyes competente, independiente e imparcial, cuya
penales, que esta decisión y toda medida impuesta a
consecuencia de ella, serán sometidas a una autoridad actuación se ajuste escrupulosamente a la
u órgano judicial superior competente, independiente e ley, en la que se fijará, conforme a criterios
imparcial, conforme a la ley; de opor tunidad, legitimidad y racionalidad,
vi) Que el niño contará con la asistencia gratuita de un
intérprete si no comprende o no habla el idioma utilizado;
el ámbito de los poderes reglados de las
vii) Que se respetará plenamente su vida privada en todas las potestades discrecionales112. A este respecto,
fases del procedimiento. la Regla No. 6 de Beijing regula las atribuciones
Los Estados Par tes tomarán todas las medidas apropiadas
para promover el establecimiento de leyes, procedimientos,
de los jueces para la determinación de los
autoridades e instituciones específicos para los niños de derechos de los niños:
quienes se alegue que han infringido las leyes penales o a
quienes se acuse o declare culpables de haber infringido
esas leyes, y en par ticular :
6.1 Habida cuenta de las diversas necesidades
a) El establecimiento de una edad mínima antes de la cual se especiales de los menores, así como de
presumirá que los niños no tienen capacidad para infringir la diversidad de medidas disponibles, se
las leyes penales;
b) Siempre que sea apropiado y deseable, la adopción
facultará un margen suficiente para el
de medidas para tratar a esos niños sin recurrir a ejercicio de facultades discrecionales en
procedimientos judiciales, en el entendimiento de que las diferentes etapas de los juicios y en
se respetarán plenamente los derechos humanos y las
los distintos niveles de la administración
garantías legales.
Se dispondrá de diversas medidas, tales como el cuidado, de justicia de menores, incluidos los de
las órdenes de orientación y supervisión, el asesoramiento, investigación, procesamiento, sentencia y
la liber tad vigilada, la colocación en hogares de guarda, de las medidas complementarias de las
los programas de enseñanza y formación profesional, así
como otras posibilidades alternativas a la internación en decisiones.
instituciones, para asegurar que los niños sean tratados 6.2 Se procurará, no obstante, garantizar la
de manera apropiada para su bienestar y que guarde debida competencia en todas las fases y
proporción tanto con sus circunstancias como con la
infracción. niveles en el ejercicio de cualquiera de
esas facultades discrecionales.
125. La norma anterior debe leerse en relación 128. Dentro del proceso hay actos que poseen
con el ar tículo 40.2 b) de la Convención –o a los que se ha querido atribuir- especial
sobre los Derechos del Niño, la cual dicta trascendencia para la definición de cier tas
que consecuencias jurídicas que afectan la esfera
2 Con este fin, y habida cuenta de de derechos y responsabilidades del justiciable.
las disposiciones per tinentes de los A esta categoría corresponde la confesión,
instrumentos internacionales, los Estados entendida como el reconocimiento que hace
Partes garantizarán, en particular : el imputado acerca de los hechos que se le
[...] atribuyen, lo cual no necesariamente significa
b) Que a todo niño del que se alegue que que ese reconocimiento alcance a todas las
ha infringido las leyes penales o a quien cuestiones que pudieran vincularse con
se acuse de haber infringido esas leyes se aquellos hechos o sus efectos. También se ha
le garantice, por lo menos, lo siguiente: entendido que la confesión pudiera entrañar
un acto de disposición de los bienes o los
i) Que se lo presumirá inocente derechos sobre los que existe contienda.
mientras no se pruebe su culpabilidad 129. A este respecto, y por lo que toca a menores
conforme a la ley; de edad, es per tinente manifestar que
126. En igual sentido, la Regla 17 de Tokio señala cualquier declaración de un menor, en caso
que: de resultar indispensable, debe sujetarse
Se presume que los menores detenidos bajo a las medidas de protección procesal que
arresto o en espera de juicio son inocentes corresponden a éste, entre ellos la posibilidad
y deberán ser tratados como tales. En la de no declarar, la asistencia del defensor
medida de lo posible, deberá evitarse y y la emisión de aquélla ante la autoridad
limitarse a circunstancias excepcionales a la legalmente facultada para recibirla.
detención antes del juicio. En consecuencia, 130. Además, debe tomarse en cuenta que el niño
deberá hacerse todo lo posible por aplicar puede carecer, en función de su edad o de
medidas sustitutorias. Cuando, a pesar de otras circunstancias, de la aptitud necesaria
ello, se recurra a la detención preventiva, para apreciar o reproducir los hechos
los tribunales de menores y los órganos de sobre los que declara, y las consecuencias
investigación deberán atribuir la máxima de su declaración en este caso el juzgador
prioridad a la más rápida tramitación posible puede y debe valorar con especial cautela
de estos casos a fin de que la tramitación sea la declaración. Evidentemente , no se
lo más breve posible. Los menores detenidos puede asignar a ésta eficacia dispositiva,
en espera de juicio deberán estar separados cuando corresponde a una persona que,
de los declarados culpables. precisamente por carecer de capacidad
civil de ejercicio, no puede disponer de
127. Este Tribunal ha establecido que dicho su patrimonio ni ejercer por sí mismo sus
principio “exige que una per sona no derechos (supra 41).
pueda ser condenada mientras no exista 131.Todo lo anterior sería aplicable a un
prueba plena de su responsabilidad penal. procedimiento en el que el menor participe
Si obra contra ella prueba incompleta o y esté llamado a emitir declaraciones.
insuficiente, no es procedente condenarla, Por lo que toca a procesos propiamente
sino absolverla”115. penales – “en sede penal” señala la solicitud
de Opinión - hay que considerar que los
menores de edad están excluidos de
participar como inculpados en esa especie
115. Caso Cantoral Benavides, supra nota 10, párr. 120.
134.Cuando se trata de procedimientos en los 116.En este sentido, vid, inter alia, 7.1 de las Reglas de Beijing, artículo 8
que se examinan cuestiones relativas a de la Convención Americana sobre Derechos Humanos, artículo
menores de edad, que trascienden en la vida 6.1 y 6.3 de la Convención Europea de Derechos Humanos. En
igual sentido, Eur. Court H.R., Case Meftah and others v. France,
de éstos, procede fijar ciertas limitaciones al Judgment of 26 July, 2002, para. 51; Eur. Court H.R., S.N. v. Sweden,
amplio principio de publicidad que rige en Judgment of 2 July, 2002, para. 44; and Eur. Court. H. R., Siparicius
otros casos, no por lo que toca al acceso de v. Lithuania, Judgment of 21 February, 2002, para. 27-28. Existen
fallos anteriores en esta misma Corte relativos al mismo tema.
las partes a las pruebas y resoluciones, sino 117.Eur. Court H.R., Case T v. The United Kingdom, Judgment of 16
en lo que atañe a la observación pública de December, 1999, para. 74.
118.European Committee of Ministers of the Council of Europe
los actos procesales. Estos límites atienden Recommendation No. R (87) 20, para.
al interés superior del niño, en la medida en 119.Para evitar que la publicidad indebida o el proceso de difamación 21
que lo preservan de apreciaciones, juicios o perjudiquen a los menores, se respetará en todas las etapas el
derecho de los menores a la intimidad.
estigmatizaciones que pueden gravitar sobre 120. Artículo 40 de la Convención sobre los Derechos del Niño, Regla
11 de Beijing y 57 de las Directrices de Riad. 22
6. Que para la atención a los niños, el Estado atendiendo las particularidades que se derivan
debe valerse de instituciones que dispongan de la situación específica en que se encuentran
de personal adecuado, instalaciones suficientes, los niños y que se proyectan razonablemente,
medios idóneos y experiencia probada en este entre otras materias, sobre la inter vención
género de tareas. personal de dichos procedimientos y las
medidas de protección que sea indispensable
7. Que el respeto del derecho a la vida, en adoptar en el desarrollo de éstos.
relación con los niños, abarca no sólo las
prohibiciones, entre ellas, la de la privación 11.Que los menores de 18 años a quienes se
arbitraria, establecidas en el ar tículo 4 de atribuya la comisión de una conducta delictuosa
la Convención Americana sobre Derechos deben quedar sujetos a órganos jurisdiccionales
Humanos, sino que comprende también la distintos de los correspondientes a los mayores
obligación de adoptar las medidas necesarias de edad. Las características de la intervención
para que la existencia de los niños se desarrolle que el Estado debe tener en el caso de los
en condiciones dignas. menores infractores deben reflejarse en
la integración y el funcionamiento de estos
8. Que la verdadera y plena protección de los tribunales, así como en la naturaleza de las
niños significa que éstos puedan disfrutar medidas que ellos pueden adoptar.
ampliamente de todos sus derechos, entre
ellos los económicos, sociales y culturales, 12.Que la conducta que motive la intervención
que les asignan diver sos instr umentos del Estado en los casos a los que se refiere
internacionales. Los Estados Par tes en los el punto anterior debe hallarse descrita en
tratados internacionales de derechos humanos la ley penal. Otros casos, como son los de
tienen la obligación de adoptar medidas abandono, desvalimiento, riesgo o enfermedad,
positivas para asegurar la protección de todos deben ser atendidos en forma diferente, a
los derechos del niño. la que corresponde a los procedimientos
aplicables a quienes incurren en conductas
9. Que los Estados Par tes en la Convención típicas. Sin embargo, en dichos casos es
Americana tienen el deber, conforme a los preciso obser var, igualmente, los principios
artículos 19 y 17, en relación con el ar tículo y las normas del debido proceso legal, tanto
1.1 de la misma, de tomar todas las medidas en lo que corresponde a los menores como
positivas que aseguren la protección a los en lo que toca a quienes ejercen derechos
niños contra malos tratos, sea en su relación en relación con éstos, derivados del estatuto
con las autoridades públicas, o en las relaciones familiar, atendiendo también a las condiciones
inter–individuales o con entes no estatales. específicas en que se encuentren los niños.
Comuníquese,
DISSENTING OPINION
OF JUDGE JACKMAN
I have, regretfully, found myself unable to join the majority of the Court in its decision to
respond favourably to the“Request for an Advisory Opinion” dated March 30th 2001, by the
Inter-American Commission on Human Rights (“the Commission”) because, in my
view, the Request does not fulfill the criteria for admissibility set out in Article 64
of the Convention, as consistently interpreted by this Cour t from the moment of
its very first advisory opinion.
The Commission then indicates the five “special measures of protection” on which
it desires the Cour t to pronounce (cf. para 4 of this Opinion):
a. separation of young persons (minors) from their parents and/or family, on the
basis of a ruling by a decision-making organ, made without due process, that
their families are not in a position to afford their education or maintenance;
b. deprivation of liber ty of minors by internment in guardianship or custodial
institutions on the basis of a determination that they have been abandoned or
are prone to fall into situations of risk or illegality, motives (“causales”) which
should not be considered of a criminal nature, but, rather, as the result of personal
or circumstantial vicissitudes;
c. the acceptance of confessions by minors in criminal matters without due
guarantees;
d. judicial or administrative proceedings to determine fundamental rights of the
minor without legal representation of the minor ; and
e. determination of rights and liber ties in judicial and administrative proceedings
without guarantees for the right of the minor to be personally heard; and
failure to take into account the opinion and preferences of the minor in such
determination.*
21
22
* My translation
Repeatedly in its examination of the scope of the “broad ambit” (el amplio alcance)
of its consultative function, (cf para. 34 of the present Opinion) the Court has insisted
that the fundamental purpose of that function is to render a service to member-
states and organs of the Inter-American system in order to assist them “in fulfilling
and applying treaties that deal with human rights, without submitting them to the
formalities and the system of sanctions of the contentious process”.
It should not be forgotten that in the exercise of its vocation to “throw light
on the meaning, object and purpose of the international norms on human rights
[and], above all, to provide advice and assistance to the Member States and organs
of the OAS in order to enable them to fully and effectively comply with their
international obligations in that regard” “the Cour t is a judicial institution of the
inter-American system” (OC-1/82: para 19) (my emphasis). As such, the Court should
resist invitations to indulge in “purely academic speculation, without a foreseeable
application to concrete situations justifying the need for an advisor y opinion”
(cf. OC-9/87, para 16).
I would suggest that a request to provide “general and valid guidelines” to cover a
series of hypotheses that reveal neither public urgency nor juridical complexity is,
precisely, an invitation to engage in “purely academic speculation” of a kind which
assuredly “would weaken the system established by the Convention and would
distor t the advisory jurisdiction of the Cour t.” (cf. OC-1/82, para 25).
For these reasons I have declined to participate in the deliberations on this Opinion,
and herewith record my vote against it in its entirety.
I. Prolegómenos:
Breves Precisiones
VOTO CONCURRENTE
DEL
Conceptuales.
JUEZ A.A. CANÇADO
TRINDADE 2. El preámbulo de la Convención de Naciones
Unidas sobre los Derechos del Niño de
1989 advier te en su preámbulo que “en
todos los países del mundo hay niños que
1. Voto a favor de la adopción, por la Cor te
viven en condiciones excepcionalmente
Interamericana de Derechos Humanos, de
difíciles”, necesitando por lo tanto “especial
la presente Opinión Consultiva n. 17 sobre
consideración”. Los niños abandonados en las
la Condición Jurídica y Derechos Humanos del
calles, los niños tragados por la delincuencia, el
Niño, la cual constituye, a mi juicio, un nuevo
trabajo infantil, la prostitución infantil forzada,
apor te de su jurisprudencia reciente a la
el tráfico de niños para venta de órganos, los
evolución del Derecho Internacional de los niños involucrados en conflictos armados,
Derechos Humanos. La consulta formulada los niños refugiados, desplazados y apátridas,
por la Comisión Interamericana de Derechos son aspectos del cotidiano de la tragedia
Humanos se encuadra perfectamente, a mi contemporánea de un mundo aparentemente
modo de ver, en la amplia base jurisdiccional sin futuro.
de la función consultiva de la Cor te 3. No veo cómo evitar ese pronóstico sombrío
Interamericana (ar tículo 64 de la Convención de que, un mundo que se descuida de sus
Americana sobre Derechos Humanos), ya por niños, que destruye el encanto de su infancia
ésta claramente explicada y establecida en su dentro de ellos, que pone un fin prematuro a
Opinión Consultiva n. 15 sobre los Informes su inocencia, y que les somete a toda suerte de
de la Comisión Interamericana de Derechos privaciones y humillaciones, efectivamente no
Humanos (del 14.11.1997) 121 . La Cor te tiene futuro. Un tribunal de derechos humanos
tiene, así, la competencia para interpretar las no puede dejar de tomar conocimiento de
disposiciones relevantes (objeto de la presente esta tragedia, aún más cuando expresamente
consulta) de la Convención Americana sobre instado a pronunciarse sobre aspectos de los
Derechos Humanos y de otros tratados que derechos humanos del niño y de su condición
vinculan los Estados de la región, además jurídica, en el ejercicio de su función consultiva,
de la responsabilidad y del deber - como lo dotada de amplia base jurisdiccional.
determina la Convención Americana - de 4. Todos vivimos en el tiempo. El pasar del tiempo
ejercer su función consultiva, cuya operación afecta nuestra condición jurídica. El pasar del
es materia de ordre public internacional. tiempo debería for talecer los vínculos de
solidaridad que unen los vivos a sus muer tos,
acercándolos122. El pasar del tiempo debería
121. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Opinión Consultiva fortalecer los vínculos de solidaridad que unen
OC-15/99, Serie A, n. 15, pp. 3-25, párrs. 1-59, esp. pp. 13-19 y todos los seres humanos, jóvenes y ancianos,
24, párrs. 23-41 y puntos resolutivos 1-2.
122. Cf., sobre este punto, mis Votos Razonados en el caso Bámaca
que experimentan un mayor o menor grado
21
Velásquez versus Guatemala, Sentencia del fondo, del 25.11.2000, de vulnerabilidad en diferentes momentos a
Serie C, n. 70, párrs. 1-40 del Voto; y Sentencia sobre reparaciones, lo largo de su existencia.
del 22.02.2002, Serie C, párrs. 1-26 del Voto.
22
jurídica internacional del ser humano; segundo, grociana), que lo concebían como un sistema
la personalidad jurídica del ser humano como verdaderamente universal 128, vinieron a ser
respuesta a una necesidad de la comunidad suplantadas por la emergencia del positivismo
internacional; tercero, el advenimiento del niño jurídico, que personificó el Estado, dotándolo
como verdadero sujeto de derechos en el plano de “voluntad propia”, reduciendo los derechos
internacional; cuar to, el derecho subjetivo, de los seres humanos a los que el Estado a
los derechos humanos y la nueva dimensión éstos “concedía”.
de la personalidad jurídica internacional El consentimiento o la voluntad de los
del ser humano; quinto, las implicaciones y Estados (según el positivismo voluntarista) se
proyecciones de la personalidad jurídica del tornó el criterio predominante en el Derecho
niño en el plano internacional; y sexto, los Internacional, negando jus standi a los individuos,
derechos humanos del niño y las obligaciones a los seres humanos129.
de su protección erga omnes. Pasemos a un 12.Ésto dificultó la comprensión de la comunidad
examen suscinto de cada uno de esos aspectos. internacional, y debilitó el propio Derecho
Internacional, reduciéndolo a un derecho
estrictamente interestatal, no más por encima
II. La Cristalización de sino entre Estados soberanos130. En efecto,
la Personalidad Jurídica cuando el ordenamiento jurídico internacional
se alejó de la visión universal de los llamados
Internacional del Ser “fundadores” del derecho de gentes (cf. supra),
Humano. sucesivas atrocidades se cometieron contra el
género humano. Las consecuencias desastrosas
de esa distorsión son ampliamente conocidas.
10.La cristalización de la personalidad jurídica 13.Ya a finales de la década de los veinte, surgían
internacional del ser humano constituye, en las primeras reacciones doctrinales contra esta
mi entender 126, el legado más precioso de posición reaccionaria131.
la ciencia jurídica del siglo XX, que requiere
mayor atención por parte de la doctrina jurídica
contemporánea. En este particular, el Derecho
Internacional experimenta hoy, al inicio del
siglo XXI, de cier to modo un retorno a los 126.A.A. Cançado Trindade, “The Procedural Capacity of the
orígenes, en el sentido que fue originalmente Individual as Subject of International Human Rights Law: Recent
Developments”, Karel Vasak Amicorum Liber - Les droits de
concebido como un verdadero jus gentium, el l’homme à l’aube du XXIe siècle, Bruxelles, Bruylant, 1999, pp.
derecho de gentes. Ya en los siglos XVI y XVII, 521-544; A.A. Cançado Trindade, El Acceso Directo del Individuo
a los Tribunales Internacionales de Derechos Humanos, Bilbao,
los escritos de los llamados fundadores del Universidad de Deusto, 2001, pp. 17-96; A.A. Cançado Trindade,
Derecho Internacional (especialmente los de F. El Derecho Internacional de los Derechos Humanos en el Siglo
Vitoria, F. Suárez y H. Grotius, además de los de XXI, Santiago, Editorial Jurídica de Chile, 2001, pp. 317-374.
127. Es cier to que el mundo cambió enteramente, desde que
A. Gentili y S. Pufendorf) sostenían el ideal de Vitoria, Suárez, Gentili, Grotius, Pufendorf y Wolff escribieron
la civitas maxima gentium, constituída por seres sus obras, pero la aspiración humana sigue la misma. A.A. Cançado
humanos organizados socialmente en Estados Trindade, “A Personalidade e Capacidade Jurídicas do Indivíduo
como Sujeito do Direito Internacional”, in Jornadas de Derecho
y coextensiva con la propia humanidad127. Internacional (UNAM, Ciudad de México, 11-14 de diciembre
11. Lamentablemente, las reflexiones y la visión de 2001), Washington D.C., Secretaría General de la OEA, 2002,
pp. 311-347.
de los llamados fundadores del Derecho 128. C.W. Jenks, The Common Law of Mankind, London, Stevens,
21
Internacional (consignadas notadamente en los 1958, pp. 66-69; e cf. também R.-J. Dupuy,
La communauté internationale entre le mythe et l’histoire, Paris,
escritos de los teólogos españoles y en la obra Economica/UNESCO, 1986, pp. 164-165.
22
Y a mediados del siglo XX la más lúcida objetos del ordenamiento jurídico inter-
doctrina jusinternacionalista se distanciaba nacional, y destruía otros prejuicios del
definitivamente de la formulación hegeliana positivismo estatal140. En la doctrina jurídica de
y neo-hegeliana del Estado como depositario entonces se tornaba patente el reconocimiento
final de la liber tad y responsabilidad de los de la expansión de la protección de los
individuos que lo componían, y que en él individuos en el ordenamiento jurídico
[en el Estado] se integraban enteramente132. internacional141, como verdaderos sujetos de
Contra la corriente doctrinal del positivismo derecho (del law of nations)142.
tradicional 133 , que pasó a sostener que 16.En la ponderación de René Cassin, escribiendo
solamente los Estados eran sujetos del en 1950, por ejemplo, son sujetos de derecho
Derecho Internacional 134, se emergió una “todas las criaturas humanas”, como miembros
corriente opuesta135, sosteniendo, a contrario de la “sociedad universal”, siendo “inconcebible”
sensu, que, en última instancia, solamente que el Estado venga a negarles esta condición143.
los individuos, destinatarios de todas las
normas jurídicas, eran sujetos del Derecho
Internacional. Jamás hay que olvidar que, al
fin y al cabo, el Estado existe para los seres
humanos que lo componen, y no vice-versa.
14.Mientras tanto, persistía la vieja polémica, 129. P.P. Remec, The Position of the Individual in International Law
According to Grotius and Vattel, The Hague, Nijhoff, 1960, pp.
estéril y ociosa, entre monistas y 36-37.
dualistas, erigida en falsas premisas, que, 130. Ibid., p. 37.
131. Como, v.g, la luminosa monografía de Jean Spiropoulos, L’individu
no sorprendentemente, dejó de contribuir en Droit international, Paris, LGDJ, 1928, pp. 66 y 33, y cf. p. 19.
a los esfuerzos doctrinales en pro de la Ponderó el autor que, a contrario de lo que se desprendía de
emancipación del ser humano vis-à-vis su la doctrina hegeliana, el Estado no es un ideal supremo submiso
tan sólo a su propia voluntad, no es un fin en sí mismo, sino “un
propio Estado. En efecto, lo que hicieron medio de realización de las aspiraciones y necesidades vitales de
tanto los dualistas como los monistas, en los individuos”, siendo, pues, necesario proteger el ser humano
este par ticular, fue “personificar” el Estado contra la lesión de sus derechos por su propio Estado. Ibid., p. 55;
una evolución en ese sentido, agregó, habría que aproximarnos
como sujeto del Derecho Internacional 136. del ideal de la civitas maxima.
Los monistas descar taron todo antro- 132.W. Friedmann, The Changing Structure of International Law,
London, Stevens, 1964, p. 247.
pomorfismo, afir mando la subjetividad 133.Formada, además de Triepel y Anzilotti, también por K. Strupp, E.
internacional del Estado por un análisis de la Kaufmann, R. Redslob, entre outros.
134.Postura que también vino a ser adoptada por la llamada
persona jurídica 137; y los dualistas 138 no se doctrina soviética del Derecho Internacional, con énfasis en la
contuvieron en sus excesos de caracterización “coexistencia pacífica” inter-estatal; cf., v.g.,Y.A. Korovin, S.B. Krylov,
de los Estados como sujetos únicos del et alii, International Law, Moscow, Academy of Sciences of the
USSR/Institute of State and Law, [s/f], pp. 93-98 y 15-18; G.I.
Derecho Internacional139. Tunkin, Droit international public - problèmes théoriques, Paris,
15. Con el reconocimiento de la personalidad Pédone, 1965, pp. 19-34.
135.Formada por L. Duguit, G. Jèze, H. Krabbe, N. Politis y G. Scelle,
jurídica del ser humano en el plano internacional, entre outros.
el Derecho Internacional pasó a configurarse 136.Cf. C.Th. Eustathiades, “Les sujets du Droit international et la
como un corpus juris de emancipación. responsabilité internationale - Nouvelles tendances”, 84 Recueil
des Cours de l’Académie de Droit International de La Haye
No hay “neutralidad” en el Derecho; todo (1953) p. 405.
Derecho es finalista, y los destinatarios últimos 137. Ibid., p. 406.
138. A ejemplo sobre todo de H. Triepel y D. Anzilotti.
de las normas jurídicas tanto nacionales 139. Para una crítica a la incapacidad de la tesis dualista de explicar
como internacionales son los seres humanos. el acceso de los individuos a la jurisdicción internacional, cf.
A mediados del siglo XX, la propia experiencia Paul Reuter, “Quelques remarques sur la situation juridique des
particuliers en Droit international public”, La technique et les
jurídica contradecía categóricamente la teoría principes du Droit public - Études en l’honneur de Georges
infundada de que los individuos eran simples Scelle, vol. II, Paris, LGDJ, 1950, pp. 542-543 y 551.
Los derechos humanos se concebieron 18.Todo el nuevo corpus juris del Derecho
como inherentes a todo ser humano, inde- Internacional de los Derechos Humanos ha sido
pendientemente de cualesquiera circunstan- construído sobre la base de los imperativos de
cias en que se encuentre. Ya entonces, el protección y los intereses superiores del ser
individuo pasaba a ser visto como sujeto jure humano, independientemente de su vínculo
suo del Derecho internacional, tal como sostenía de nacionalidad o de su estatuto político,
la doctrina más lúcida, desde la de los llamados o cualquiera otra situación o circunstancia.
fundadores del derecho de gentes (droit des De ahí la impor tancia que asume, en ese
gens)144. nuevo derecho de protección, la perso-
17.También en el continente americano, aún antes nalidad jurídica del individuo, como
de la adopción de las Declaraciones Americana sujeto del derecho tanto interno como
y Universal de Derechos Humanos de 1948, internacional148.
florecieron manifestaciones doctrinales en pro
de la personalidad jurídica internacional de los
Esgotamento de Recursos Internos no Direito Internacional, 2a.
individuos, como las que se encuentran, por ed., Brasília, Editora Universidade de Brasília, 1997, pp. 1-327;
ejemplo, en las obras de Alejandro Álvarez145 F. Matscher, “La Posizione Processuale dell’Individuo come
y Hildebrando Accioly146. En efecto, estudios Ricorrente dinanzi agli Organi della Convenzione Europea dei
Diritti dell’Uomo”, in Studi in Onore di Giuseppe Sperduti, Milano,
sucesivos sobre los instrumentos internacionales Giuffrè, 1984, pp. 601-620; A.Z. Drzemczewski, European Human
de protección internacional pasaron a enfatizar Rights Convention in Domestic Law, Oxford, Clarendon Press,
precisamente la impor tancia histórica del 1983, pp. 20-34 e 341; P. Thornberry, International Law and the
Rights of Minorities, Oxford, Clarendon Press, 1992 [reprint],
reconocimiento de la personalidad jurídica pp. 38-54; J.A. Carrillo Salcedo, Dignidad frente a Barbarie -
internacional de los individuos147. La Declaración Universal de Derechos Humanos, Cincuenta
Años Después, Madrid, Ed. Trotta, 1999, pp. 27-145; E.-I.A. Daes
(rappor teur spécial), La condition de l’individu et le Droit
international contemporain, ONU doc. E/CN.4/Sub.2/1988/33,
140.Cf. G. Sperduti, L’Individuo nel Diritto Internazionale, Milano, de 18.07.1988, pp. 1-92; J. Ruiz de Santiago, “Reflexiones sobre la
Giuffrè Ed., 1950, pp. 104-107. Regulación Jurídica Internacional del Derecho de los Refugiados”,
141. C. Parry, “Some Considerations upon the Protection of Individuals in Nuevas Dimensiones en la Protección del Individuo (ed. J. Irigoin
in International Law”, 90 Recueil des Cours de l’Académie de Barrenne), Santiago, Universidad de Chile, 1991, pp. 124-125 e
Droit International de La Haye (1956) p. 722. 131- 132; R.A. Mullerson, “Human Rights and the Individual as
142.H. Lauterpacht, International Law and Human Rights, London, Subject of International Law: A Soviet View”, 1 European Journal
Stevens, 1950, pp. 69, 61 y 51; y, anteriormente, H. Lauterpacht, of International Law (1990) pp. 33-43; A. Debricon, “L’exercice
“The International Protection of Human Rights”, 70 Recueil des efficace du droit de recours individuel”, in The Birth of European
Cours de l’Académie de Droit International de La Haye (1947) Human Rights Law - Liber Amicorum Studies in Honour of C.A.
pp. 11, 6-9 y 104. Norgaard (eds. M. de Salvia y M.E.Villiger), Baden-Baden, Nomos
143.R. Cassin, “L’homme, sujet de droit international et la protection Verlagsgesellschaft, 1998, pp. 237-242.
des droits de l’homme dans la société universelle”, in La technique
148.Sobre la evolución histórica de la personalidad jurídica en el
et les principes du Droit public - Études en l’honneur de Georges
derecho de gentes, cf. H. Mosler, “Réflexions sur la personnalité
Scelle, vol. I, Paris, LGDJ, 1950, pp. 81-82.
juridique en Droit international public”, Mélanges offerts à Henri
144.P.N. Drost, Human Rights as Legal Rights, Leyden, Sijthoff, 1965,
Rolin - Problèmes de droit des gens, Paris, Pédone, 1964, pp. 228-
pp. 223 e 215.
145. A. Álvarez, La Reconstrucción del Derecho de Gentes - El Nuevo 251; G. Arangio-Ruiz, Diritto Internazionale e Personalità Giuridica,
Orden y la Renovación Social, Santiago de Chile, Ed. Nascimento, Bologna, Coop. Libr. Univ., 1972, pp. 9-268; G. Scelle, “Some
1944, pp. 46-47 y 457-463, y cf. pp. 81, 91 y 499-500. Reflections on Juridical Personality in International Law”, Law and
146. H. Accioly, Tratado de Direito Internacional Público, vol. I, 1a. ed., Politics in the World Community (ed. G.A. Lipsky), Berkeley/L.A.,
Rio de Janeiro, Imprensa Nacional, 1933, pp. 71-75. University of California Press, 1953, pp. 49-58 e 336; J.A. Barberis,
147. Cf., e.g., R. Cassin, “Vingt ans après la Déclaration Universelle”, 8 Los Sujetos del Derecho Internacional Actual, Madrid, Tecnos,
Revue de la Commission internationale de juristes (1967) n. 2, pp. 1984, pp. 17-35; J.A. Barberis, “Nouvelles questions concernant la
9-17; W.P. Gormley,The Procedural Status of the Individual before personnalité juridique internationale”, 179 Recueil des Cours de
International and Supranational Tribunals, The Hague, Nijhoff, l’Académie de Droit International de La Haye (1983) pp. 157-238;
1966, pp. 1-194; C.A. Norgaard, The Position of the Individual in A.A. Cançado Trindade, “The Interpretation of the International
International Law, Copenhagen, Munksgaard, 1962, pp. 26-33 y Law of Human Rights by the Two Regional Human Rights
21
82-172; A.A. Cançado Trindade, The Application of the Rule of Courts”, Contemporary International Law Issues: Conflicts and
Exhaustion of Local Remedies in International Law, Cambridge, Convergence (Proceedings of the III Joint Conference ASIL/Asser
University Press, 1983, pp. 1-445; A.A. Cançado Trindade, O Instituut, The Hague, July 1995), The Hague, Asser Instituut, 1996,
22
Hoy se reconoce la responsabilidad del Estado 149. S. Glaser, “Les droits de l’homme à la lumière du droit international
positif ”, Mélanges offerts à Henri Rolin - Problèmes de droit des
por todos sus actos - tanto jure gestionis como gens, Paris, Pédone, 1964, p. 117, y cf. pp. 105-106, 114-118 y 123.
jure imperii - y todas sus omisiones, lo que 150.Cf. M. Ganji, International Protection of Human Rights, Genève/
pone de relieve la personalidad jurídica de los Paris, Droz/Minard, 1962, pp. 178-192; A.A. Cançado Trindade,
“Co-Existence and Co-Ordination of Mechanisms of International
individuos y su acceso directo a la jurisdicción Protection of Human Rights (At Global and Regional Levels)”,
internacional para hacer valer sus derechos 202 Recueil des Cours de l’Académie de Droit International de
(inclusive contra el propio Estado)149. La Haye (1987) pp. 1-435; P. Sieghart, The International Law of
Human Rights, Oxford, Clarendon Press, 1983, pp. 20- 23.
19.El Estado, creado por los propios seres humanos, 151. Es lo que se desprende, v.g., de la posición de las cuatro
y por ellos compuesto, para ellos existe, para Convenciones de Ginebra sobre Derecho Internacional
Humanitario de 1949, erigida a partir de los derechos de las
la realización de su bien común. Para este personas protegidas (v.g., III Convención, artículos 14 y 78; IV
reconocimiento han contribuído decisivamente, Convención, artículo 27); tanto es así que las cuatro Convenciones
en el plano internacional, la considerable de Ginebra proíben claramente a los Estados Partes derogar - por
acuerdos especiales - las reglas en ellas enunciadas y en particular
evolución en las cinco últimas décadas del restringir los derechos de las personas protegidas en ellas
Derecho Internacional de los Derechos consagrados (I, II y III Convenciones, artículo 6; y IV Convención,
Humanos150, a la cual se puede agregar del artículo 7); cf. A. Randelzhofer, “The Legal Position of the Individual
under Present International Law”, State Responsibility and the
mismo modo la del Derecho Internacional Individual - Reparation in Instances of Grave Violations of Human
Humanitario; también este último considera las Rights (eds. A. Randelzhofer y Ch.Tomuschat),The Hague, Nijhoff,
1999, p. 239. - En realidad, las primeras Convenciones de Derecho
personas protegidas no como simples objeto de Internacional Humanitario (ya en el paso del siglo XIX al XX)
la reglamentación que establecieron, sino como fueron pioneras al expresar la preocupación internacional por
verdaderos sujetos del Derecho Internacional151. el destino de los seres humanos en los conflictos armados,
reconociendo el individuo como beneficiario directo de las
Al fin y al cabo, todo el Derecho existe para el obligaciones convencionales estatales. K.J. Partsch, “Individuals in
ser humano, y el derecho de gentes no hace International Law”, Encyclopedia of Public International Law (ed.
R. Bernhardt), vol. 2, Elsevier, Max Planck Institute/North-Holland
excepción a ésto, garantizando al individuo sus Ed., 1995, p. 959; y cf. G.H. Aldrich, “Individuals as Subjects of
derechos y el respeto de su personalidad152. International Humanitarian Law”, Theory of International Law
at the Threshold of the 21st Century - Essays in Honour of
20 .El “eterno retorno” o “renacimiento” del K. Skubiszewski (ed. J. Makarczyk), The Hague, Kluwer, 1996, pp.
jusnaturalismo ha sido reconocido por los propios 857-858.
152. F.A. von der Heydte, “L’individu et les tribunaux internationaux”,
jusinternacionalistas153, contribuyendo en mucho 107 Recueil des Cours de l’Académie de Droit International de
a la afirmación y la consolidación de la primacía La Haye (1962) p. 301; cf. también, al respecto, v.g., E.M. Borchard,
en el orden de los valores154, de las obligaciones “The Access of Individuals to International Courts”, 24 American
Journal of International Law (1930) pp. 359-365.
estatales en materia de derechos huma- 153. J. Maritain, O Homem e o Estado, 4a. ed., Rio de Janeiro, Ed.
nos, y del reconocimiento de su necesario Agir, 1966, p. 84, y cf. pp. 97-98 y 102; A. Truyol y Serra, “Théorie
du Droit international public - Cours général”, 183 Recueil des
cumplimiento vis-à-vis la comunidad internacional Cours de l’Académie de Droit International de La Haye (1981)
como un todo155. pp. 142-143; L. Le Fur, “La théorie du droit naturel depuis le
Esta última, testimoniando la moralización XVIIe. siècle et la doctrine moderne, 18 Recueil des Cours de
l’Académie de Droit International de La Haye (1927) pp. 297-399;
del propio Derecho, asume la vindicación C.J. Friedrich, Perspectiva Histórica da Filosofia do Direito, Rio de
de los intereses comunes superiores 156. Janeiro, Zahar Ed., 1965, pp. 196- 197, 200-201 y 207; J. Puente
Egido, “Natural Law”, in Encyclopedia of Public International Law
Gradualmente se ha vuelto a concebir un (ed. R. Bernhardt/Max Planck Institute), vol. 7, Amsterdam, North-
sistema jurídico verdaderamente universal. Holland, 1984, pp. 344-349. - Y, para un estudio general, cf. A.P.
d’Entrèves, Natural Law, London, Hutchinson Univ. Libr., 1970
[reprint], pp. 13-203;Y.R. Simon, The Tradition of Natural Law - A
Philosopher’s Reflections (ed. V. Kuic), N.Y., Fordham Univ. Press,
pp. 157- 162 e 166-167; C. Dominicé, “La personnalité juridique 2000 [reprint], pp. 3-189.
154.Gustav Radbruch, par ticularmente sensible - sobre todo en
dans le système du droit des gens”Theory of International Law at
la edad madura - al valor de la justicia, resumió las diversas
the Threshold of the 21st Century - Essays in Honour of Krzysztof
concepciones del derecho natural como presentando los
Skubiszewski (ed. J. Makarczyk),The Hague, Kluwer, 1996, pp. 147-
siguientes trazos fundamentales comunes: primero, todas proveen
171; M. Virally, “Droits de l’homme et théorie générale du Droit
ciertos “juicios de valor jurídico con un determinado contenido”;
international”, René Cassin Amicorum Discipulorumque Liber, segundo, tales juicios, universales, tienen siempre como fuente
vol. IV, Paris, Pédone, 1972, pp. 328-329.
Como se puede desprender, v.g., del histórico 26. La corriente doctrinal que todavía insiste en
caso de los “Niños de la Calle” (caso Villagrán negar a los individuos la condición de sujetos
Morales y Otros versus Guatemala) ante esta del Derecho Internacional se basa en una rígida
Cor te (1999-2001), la titularidad jurídica definición de estos últimos, de ellos exigiendo
internacional de los individuos es hoy día no sólo que posean derechos y obligaciones
una realidad irreversible, y la violación de emanados del Derecho Internacional, sino
sus derechos fundamentales, emanados también que par ticipen en el proceso de
directamente del ordenamiento jurídico creación de sus normas y del cumplimiento de
internacional, acarrea consecuencias jurídicas. las mismas. Ocurre que esta rígida definición
24. En su Sentencia de fondo (del 19.11.1999) no se sostiene siquiera en el plano del derecho
en el referido caso de los “Niños de la Calle”, interno, en el cual no se exige - jamás se exigió -
la Corte advirtió significativamente que de todos los individuos participar en la creación
“A la luz del artículo 19 de la Convención Americana y aplicación de las normas jurídicas para ser
la Corte debe constatar la especial gravedad que titulares de derechos, y ser vinculados por los
reviste el que pueda atribuirse a un Estado Parte deberes, enmanados de tales normas.
27. Además de insostenible, aquella concepción
en dicha Convención el cargo de haber aplicado o
se muestra contaminada de un dogmatismo
tolerado en su territorio una práctica sistemática ideológico nefasto, que tuvo como consecuencia
de violencia contra niños en situación de riesgo. principal alienar el individuo del ordenamiento
Cuando los Estados violan, en esos términos, los jurídico internacional. Es sorprendente - si
derechos de los niños en situación de riesgo, como no espantoso, - además de lamentable, ver
los `niños de la calle’, los hacen víctimas de una aquella concepción repetida mecánicamente
doble agresión. En primer lugar, los Estados no y ad nauseam por una parte de la doctrina,
aparentemente pretendiendo hacer creer que
evitan que sean lanzados a la miseria, privándolos
la intermediación del Estado, entre los individuos
así de unas mínimas condiciones de vida digna e y el ordenamiento jurídico internacional, sería
impidiéndoles el pleno y armonioso desarrollo de algo inevitable y permanente. Nada más falso.
su personalidad’160, a pesar de que todo niño tiene En el breve período histórico en que prevaleció
derecho a alentar un proyecto de vida que debe aquella concepción estatista, a la luz - o, más
ser cuidado y fomentado por los poderes públicos precisamente, en medio a las tinieblas - del
para que se desarrolle en su beneficio y en el de positivismo jurídico , se cometieron sucesivas
atrocidades contra el ser humano, en una escala
la sociedad a la que pertenece. En segundo lugar,
sin precedentes.
atentan contra su integridad física, psíquica y moral,
y hasta contra su propia vida”161.
25.El ser humano irrumpe, en fin, aún en las
condiciones más adversas, como sujeto último
del Derecho tanto interno como internacional.
El caso de los “Niños de la Calle”, decidido
por la Cor te Interamericana, en que los 1931, pp. 95-96, 103 y 138; Charles de Visscher, “Rapport - `Les
marginados y olvidados del mundo lograron droits fondamentaux de l’homme, base d’une restauration du
Droit international’”, Annuaire de l’Institut de Droit International
recurrir a un tribunal internacional para hacer (1947) pp. 3 y 9; G. Scelle, Précis de Droit des Gens - Principes
valer sus derechos como seres humanos, et systématique, par te I, Paris, Libr. Rec. Sirey, 1932 (reimpr.
es verdaderamente paradigmático, y da un del CNRS, 1984), p. 48; Lord McNair, Selected Papers and
Bibliography, Leiden/N.Y., Sijthoff/Oceana, 1974, pp. 329 y 249.
testimonio claro e inequívoco de que el Derecho 160 Al cual se refiere el preámbulo (párr. 6) de la Convención de
Internacional de los Derechos Humanos ha Naciones Unidas sobre los Derechos del Niño.
161. CtIADH, Serie C, n. 63, pp. 78-79, párr. 191.
alcanzado su madurez.
28.Resulta hoy clarísimo que nada hay de intrínseco En esto, el artículo 36 constituye una notable
al Derecho Internacional que impida o excepción con respecto a la naturaleza,
imposibilite a actores no-estatales disfrutar de esencialmente estatal, de los derechos y
la personalidad jurídica internacional. Nadie obligaciones consagrados en la Convención de
en sana conciencia osaría hoy negar que los Viena sobre Relaciones Consulares y representa,
individuos efectivamente poseen derechos en los términos en que lo interpreta esta Corte en
y obligaciones que emanan directamente la presente Opinión Consultiva, un notable avance
del Derecho Internacional, con el cual se
respecto de las concepciones tradicionales del
encuentran, por lo tanto, en contacto directo.
Derecho Internacional sobre la materia”164.
Y es perfectamente posible conceptualizar -
inclusive con mayor precisión - como sujeto 31.De ese modo, la Cor te Interamericana
del Derecho Internacional cualquier persona o reconoció, a la luz del impacto del corpus juris
entidad, titular de derechos y obligaciones, que del Derecho Internacional de los Derechos
emanan directamente de normas del Derecho Humanos en el propio ordenamiento jurídico
Internacional. Es el caso de los individuos, quienes internacional, la cristalización de un verdadero
tienen así fortalecido ese contacto directo - sin derecho individual subjetivo a la información
intermediarios - con el ordenamiento jurídico sobre asistencia consular, de que es titular todo
internacional162. ser humano privado de su liber tad en otro
29.La verdad es que la subjetividad internacional del país; además, rompió con la óptica tradicional
ser humano (sea él un niño, anciano, persona con puramente interestatal de la materia, amparando
discapacidad, apátrida, o cualquier otro) irrumpió numerosos trabajadores migrantes e individuos
con todo vigor en la ciencia jurídica del siglo XX, victimados por la pobreza, privados de libertad
como reacción de la conciencia jurídica universal en el exterior. La presente Opinión Consultiva n.
contra las sucesivas atrocidades cometidas contra 17 de la Corte Interamericana, sobre la Condición
el género humano. Un elocuente testimonio de la Jurídica y los Derechos Humanos del Niño, se
erosión de la dimensión puramente interestatal enmarca en la misma línea de afirmación de la
del ordenamiento jurídico internacional emancipación jurídica del ser humano, al subrayar
encuéntrase en la histórica y pionera Opinión la consolidación de la personalidad jurídica de
Consultiva n. 16 de la Corte Interamericana, los niños, como verdaderos sujetos de derecho
sobre el Derecho a la Información sobre la y no simples objeto de protección.
Asistencia Consular en el Ámbito de las Garantías 32.La categoría jurídica de la personalidad jurídica
del Debido Proceso Legal (del 01.10.1999)163, internacional no se ha mostrado insensible a las
que ha servido de orientación a otros tribunales necesidades de la comunidad internacional, entre
internacionales y ha inspirado la evolución in las cuales figura con destaque la de proveer
statu nascendi de la jurisprudencia internacional protección a los seres humanos que la componen,
sobre la materia. en particular los que se encuentran en situación
30.En aquella Opinión Consultiva, la Cor te de especial vulnerabilidad, como son los niños.
Interamericana señaló con lucidez que los
derechos consagrados en el ar tículo 36.1
de la Convención de Viena sobre Relaciones
Consulares de 1963
“tienen la característica de que su titular es el
162. A.A. Cançado Trindade, “A Personalidade e Capacidade Jurídicas
individuo. En efecto, el precepto es inequívoco al do Indivíduo...”, op. cit. supra n. (7), pp. 311-347.
expresar que `reconoce’ los derechos de información 163.Corte Interamericana de Derechos Humanos, Opinión Consultiva 21
y notificación consular a la persona interesada. OC-16/99, Serie A, n. 16, pp. 3-123, párrs. 1-141, y puntos
resolutivos 1-8.
164.Párrafo 82 (énfasis acrecentado).
22
37. Es cier to, como lo señala la Cor te en la 40. Además, aquella corriente de pensamiento
presente Opinión Consultiva sobre la Condición deja de apreciar precisamente la gran conquista
Jurídica y Derechos Humanos del Niño, que de la ciencia jurídica contemporánea en el
solamente a lo largo del siglo XX se ar ticuló presente dominio de protección, a saber, la
el corpus juris de los derechos del niño, en consagración del niño como sujeto de derecho.
el marco del Derecho Internacional de los Es este, a mi juicio, el Leitmotiv que permea
Derechos Humanos (párrs. 26-27), concebido toda la presente Opinión Consultiva sobre
el niño como verdadero sujeto de derecho. la Condición Jurídica y Derechos Humanos del
Ésto ocurrió con el impacto notadamente Niño. En efecto, la Cor te Interamericana de
de las supracitadas Declaración (1959)168 y Derechos Humanos no titubea en afirmar que
Convención (1989) sobre los Derechos del todos los seres humanos, independientemente
Niño, así como de las Reglas Mínimas de las de su condición existencial, son sujetos de
Naciones Unidas para la Administración de la derechos inalienables, que le son inherentes
Justicia de Menores (Beijing, 1985), y sobre las (párr. 41), y en subrayar el imperativo de
Medidas No Privativas de la Liber tad (Tokio, atender a las necesidades del niño “como
1990), y las Directrices de las Naciones verdadero sujeto de derecho y no sólo como
Unidas para la Prevención de la Delincuencia objeto de protección” (párr. 28).
Juvenil (Riad, 1990), - además de los tratados 41.El niño pasa así a ser tratado como verdadero
generales de derechos humanos. sujeto de derecho, reconocida de ese modo
38.O sea, los derechos del niño en fin se su personalidad propia, distinta inclusive
desprendieron de la patria potestas 169 (del de las de sus padres 171 . Así, la Cor te
derecho romano) y de la concepción de la Interamericana sostiene, en la presente
indisolubilidad del matrimonio (del derecho Opinión Consultiva, la preser vación de los
canónico). En el propio derecho de familia, derechos sustantivos y procesales del niño en
- enriquecido por el reconocimiento, en el todas y cualquiera circunstancias (párr. 113).
siglo XX, de los derechos del niño, en el plano
internacional, - el fundamento de la autoridad
parental pasa a ser el “interés superior del
niño”, cuyo estatuto o condición jurídica 168.Precedida por la Declaración de 1924 de la Sociedad de
adquiere en fin autonomía propia170. Naciones sobre la materia.
39.Es sorprendente que, frente a este notable 169.Obsér vese que, en el siglo XVII, John Locke ya dispensaba
atención al tratamiento a ser dispensado a los niños, aunque
desarrollo de la ciencia jurídica contemporánea, desde la perspectiva de los derechos parentales, y en particular
todavía exista una corriente doctrinal que insiste de los deberes de protección de los niños (y no del desarrollo
de su estatuto jurídico); tanto es así que dedicó, v.g., todo un
en que la Convención sobre los Derechos del capítulo (VI) de su Ensayo sobre el Gobierno Civil (además
Niño se limita a crear obligaciones estatales. de sus escritos sobre la educación) al patria potestas; a pesar
de este avance, los niños todavía no habían irrumpido como
Esta postura me parece inconvincente y verdaderos sujetos de derecho.
jurídicamente infundada, por cuanto tales 170. D. Youf, Penser les droits de l’enfant, Paris, PUF, 2002, pp. 2-5,
9, 14, 18-27 y 77.
obligaciones existen precisamente en razón 171. F. Dekeuwer-Défossez, Les droits de l’enfant, 5a. ed., Paris, PUF,
de los derechos humanos del niño consagrados 2001, pp. 4-6 y 61; D. Youf, op. cit. supra n. (46), p. 134; J.-P.
Rosenczveig, “The Self-Executing Character of the Children’s
en aquella Convención de las Naciones Unidas
Rights Convention in France”, Monitoring Children’s Rights (ed. 21
y otros instrumentos internacionales de E. Verhellen), Ghent/The Hague, Univ. Ghent/Nijhoff, 1996, p.
protección de los derechos humanos. 195, y cf. pp. 187-197.
22
La concepción kantiana de la persona humana Hay, pues, que no perder de vista el pasar del
como un fin en sí mismo abarca naturalmente tiempo, hay que tenerlo siempre presente, y
los niños, todos los seres humanos que saber respetar las edades de la existencia
independientemente de las limitaciones de su humana.
capacidad juridical (de ejercicio).
42. Todo ese extraordinario desarrollo de la
doctrina jusinternacionalista al respecto, VI. El Derecho Subjetivo,
a lo largo del siglo XX, encuentra raíces, -
como suele suceder, - en algunas reflexiones
los Derechos Humanos y
del pasado, en el pensamiento jurídico así la Nueva Dimensión de
como filosófico 172. Ésto es inevitable, por la Personalidad Jurídica
cuanto refleja el proceso de maduración y
refinamiento del propio espíritu humano, Internacional del Ser
que torna posibles los avances en la propia Humano.
condición humana.
43. Así, en cuanto al dominio jurídico, me limito
a rescatar un pasaje de un magistral curso 45. No hay cómo disociar el reconocimiento de la
dictado por Paul Guggenheim en la Academia personalidad jurídica internacional del individuo
de Derecho Internacional de La Haya en de la propia dignidad de la persona humana.
1958. En la ocasión, recordó aquel jurista, En una dimensión más amplia, la persona
con per tinencia, que, ya en el siglo XVII, humana se configura como el ente que encierra
Hugo Grotius, que tanto contribuyera a la su fin supremo dentro de sí misma, y que lo
autonomía del jus gentium (desvinculándolo cumple a lo largo del camino de su vida, bajo su
del pensamiento escolástico), sostenía que las propia responsabilidad. En efecto, es la persona
reglas relativas a la capacidad de los niños en humana, esencialmente dotada de dignidad, la
materia civil173 pertenecían al propio derecho que articula, expresa e introduce el “deber ser”
de gentes174. de los valores en el mundo de la realidad en que
44.En cuanto al pensamiento filosófico, en su vive, y sólo ella es capaz de eso, como portadora
Tratado de la Educación (más conocido como de dichos valores éticos. La personalidad jurídica,
el Emilio, 1762), Jean-Jacques Rousseau a su vez, se manifiesta como categoría jurídica
se posiciona como un precur sor de la
conceptualización moderna de los derechos
del niño, al adver tir, con gran sensibilidad, que
hay que respetar la infancia, dejar “obrar a
la naturaleza”, que quiere que los niños sean 172.Para un examen de la subjetividad individual en el pensamiento
filosófico, cf., v.g., A. Renaut, L’ère de l’individu - Contribution à
niños (con su propia manera de ver, pensar y une histoire de la subjectivité, [Paris,] Gallimard, 1991, pp. 7-299.
sentir) antes de ser adultos175. La inteligencia 173. V.g., succesiones, bienes y propiedad, prescripción adquisitiva.
174. P. Guggenheim, “Contribution à l’histoire des sources du droit des
humana, - sigue advirtiendo Rousseau, - tiene gens”, 94 Recueil des Cours de l’Académie de Droit International
sus límites, no puede aprender todo, y el de La Haye (1958) pp. 30 y 32-34.
tiempo existencial es breve. Al principio “no 175. J.-J. Rousseau, Emilio, o De la Educación, Madrid, Alianza Ed., 2001
(reed.), pp. 145-146 y 120. 176. Ibid., pp. 241, 311 y 250.
sabemos vivir, pronto ya no podemos”; la 176. Ibid., pp. 241, 311 y 250.
razón y el juicio “vienen lentamente”, mientras 177. Cf., en ese sentido, v.g., L. Recaséns Siches, Introducción al Estudio
del Derecho, 12a. ed., México, Ed. Porrúa, 1997, pp. 150-151,
que “los prejuicios acuden en tropel”176. 153, 156 y 159.
en el mundo del Derecho, como la expresión de ejercerlo: dicho derecho individual, situado en el
unitaria de la aptitud de la persona humana para universo conceptual de los derechos humanos, es
ser titular de derechos y deberes en el plano hoy respaldado tanto por el derecho internacional
del comportamiento y las relaciones humanas convencional como por el derecho internacional
reglamentadas177. consuetudinario” (párr. 35).
46. Cabe recordar, en el presente contexto, que la 49.La emergencia de los derechos humanos
concepción de derecho subjetivo individual tiene universales, a partir de la proclamación de la
ya una amplia proyección histórica, originada en Declaración Universal de 1948, vino a ampliar
particular en el pensamiento jusnaturalista en los considerablemente el horizonte de la doctrina
siglos XVII y XVIII, y sistematizada en la doctrina jurídica contemporánea, desvendando las
jurídica a lo largo del siglo XIX. Sin embargo, insuficiencias de la conceptualización tradicional
en el siglo XIX e inicio del siglo XX, aquella del derecho subjetivo. Las necesidades
concepción siguió enmarcada en el derecho apremiantes de protección del ser humano en
público interno, emanado del poder público, mucho fomentaron ese desarrollo. Los derechos
y bajo la influencia del positivismo jurídico178. humanos universales, superiores y anteriores
El derecho subjetivo era concebido como la al Estado y a cualquier forma de organización
prerrogativa del individuo tal como definida por político-social, e inherentes al ser humano,
el ordenamiento jurídico en cuestión (el derecho afirmáronse como oponibles al propio poder
objetivo)179. público.
47.Sin embargo, no hay como negar que la 50.La personalidad jurídica internacional del
cristalización del concepto de derecho subjetivo ser humano se cristalizaba como un límite al
individual, y su sistematización, lograron al menos arbitrio del poder estatal. Los derechos humanos
un avance hacia una mejor comprensión del liberaron la concepción del derecho subjetivo de
individuo como titular de derechos. Y tornaron las amarras del positivismo jurídico. Si, por un lado,
posible, con el surgimiento de los derechos la categoría jurídica de la personalidad jurídica
humanos a nivel internacional, la gradual internacional del ser humano contribuyó a
superación del derecho positivo. A mediados instrumentalizar la reivindicación de los derechos
del siglo XX, quedaba clara la imposibilidad de de la persona humana, emanados del Derecho
la evolución del propio Derecho sin el derecho Internacional, - por otro lado el corpus juris de los
subjetivo individual, expresión de un verdadero derechos humanos universales proporcionó a la
“derecho humano”180. personalidad jurídica del individuo una dimensión
48. Tal como me permití sostener en mi Voto mucho más amplia, ya no más condicionada al
Concurrente en la histórica Opinión Consultiva derecho emanado del poder público estatal.
n. 16 de esta Cor te sobre el Derecho a la
Información sobre la Asistencia Consular en el
Marco de las Garantías del Debido Proceso Legal
(del 01.10.1999), actualmente testimoniamos
“el proceso de humanización del derecho
internacional, que hoy alcanza también este aspecto 178. L. Ferrajoli, Derecho y Razón - Teoría del Garantismo Penal, 5a.
de las relaciones consulares. En la confluencia de ed., Madrid, Ed. Trotta, 2001, pp. 912- 913.
179. Ch. Eisenmann, “Une nouvelle conception du droit subjectif: la
estas con los derechos humanos, se ha cristalizado théorie de M. Jean Dabin”, 60 Revue du droit public et de la
el derecho individual subjetivo a la información science politique en France et à l’étranger (1954) pp. 753-774, 21
esp. pp. 754-755 y 771.
sobre la asistencia consular, de que son titulares 180. J. Dabin, El Derecho Subjetivo, Madrid, Ed. Rev. de Derecho
todos los seres humanos que se vean en necesidad Privado, 1955, p. 64.
22
y que tengan así que ejercer sus derechos por internacional. Como no es posible concebir
medio de otras personas, no les priva de su derechos - emanados directamente del Derecho
condición jurídica de sujetos de derecho. Nadie Internacional - sin la prerrogativa de reivindicarlos,
osaría negar el imperativo de la observancia, toda la evolución de la materia se ha orientado
desde la aurora de la vida, de los derechos del niño, hacia la consagración del derecho del individuo
v.g., a las libertades de conciencia, pensamiento y - inclusive el niño - de recurrir directamente a
expresión. Especial relevancia ha sido atribuida al las jurisdicciones internacionales188.
respeto a los puntos de vista del niño, estipulado 56. La experiencia de la aplicación de la Convención
en el artículo 12 de la Convención de Naciones Europea de Derechos Humanos provee
Unidas sobre los Derechos del Niño, la cual, a su ejemplos de casos concretos en que niños han
vez, ha fomentado una visión holística e integral efectivamente hecho uso del derecho de petición
de los derechos humanos185. individual internacional bajo la Convención. Así,
54. Además del amplio alcance de ese deber, por ejemplo, los dos peticionarios en el caso
tal como formulado en el ar tículo 12 de la X y Y versus Holanda (1985)189 ante la Corte
Convención de 1989, - abarcando el derecho Europea de Derechos Humanos fueron una
del niño a ser oído (directamente o mediante un niña (de 16 años de edad) y su padre (cf. infra).
representante legal) en procedimientos judiciales Más recientemente, en los casos Tanrikulu versus
o administrativos en que participe, y de tener sus Turquía (1999)190, Akdeniz y Otros versus Turquía
puntos de vista tomados en consideración, - en la (2001)191, y Oneryildiz versus Turquía (2002)192,
práctica el Comité sobre Derechos del Niño (de adultos y niños figuraron como peticionarios
Naciones Unidas) le ha atribuido importancia conjuntamente, en denuncias de violaciones del
capital, reflejada en sus directrices generales para derecho a la vida193. En el caso A versus Reino
la elaboración de los informes (estatales) inicial Unido (1998)194, actuó como peticionario un
y periódicos186. En circunstancias de comisión niño de 9 años de edad (cf. infra).
de un delito, el enfoque de aquel corpus juris de
los derechos del niño en relación con el menor
infractor no deja de ser garantista, orientado
hacia el desarrollo de la responsabilidad de
éste187; en ninguna circunstancia, - como se 185. Sobre este último punto, cf. N. Cantwell, “The Origins,
Development and Significance of the United Nations Convention
desprende de la presente Opinión Consultiva, - on the Rights of the Child”, in The United Nations Convention on
encuéntrase el niño privado de su personalidad the Rights of the Child - A Guide to the `Travaux Préparatoires’
(ed. Sh. Detrick), Dordrecht, Nijhoff, 1992, p. 27.
jurídica, con todas las consecuencias jurídicas de 186. Sh. Detrick, A Commentary on the United Nations Convention
ahí resultantes. on the Rights of the Child, The Hague, M. Nijhoff, 1999, pp. 213-
55.A la luz de lo anteriormente expuesto, es 214 y 222.
187. Limitada en razón directa de su inmadurez y vulnerabilidad.
innegable que la subjetividad jurídica internacional 188.M. Pilotti, “Le recours des par ticuliers devant les juridictions
del ser humano se ha afirmado y expandido internacionales”, in Grundprobleme des internationalen Rechts
- Festschrift für Jean Spiropoulos, Bonn, Schimmelbusch & Co.,
en las últimas décadas (cf. supra), y que el niño [1957], p. 351, y cf. pp. 351-362; y cf. S. Séfériadès, “Le problème
(como titular de derechos) no hace excepción de l’accès des particuliers à des juridictions internationales”, 51
a ésto. Frente a las limitaciones de capacidad Recueil des Cours de l’Académie de Droit International de La
Haye (1935) pp. 23-25 y 54-60.
jurídica del niño (para ejercer por sí mismo sus 189. Caso n. 16/1983/72/110, originado de la petición n. 8978/80.
derechos), se le reconoce un representante legal. 190. Originado de la petición n. 23763/94.
191. Originado de la petición n. 23954/94.
Pero independientemente de dichas limitaciones, 192. Originado de la petición n. 48939/99. 21
la personalidad jurídica del niño, - como de 193. Involucrando homicidios y desapariciones forzadas de personas.
todo ser humano, - se proyecta en el plano 194. Caso n. 100/1997/884/1096, originado de la petición n. 25559/94.
22
57. De ese modo, un niño, aunque no disponga 59. Al respecto, en su Sentencia en el ya mencionado
de capacidad jurídica en el sistema jurídico caso de los “Niños de la Calle” (Villagrán Morales
nacional en cuestión, puede, sin embargo, y Otros versus Guatemala, del 19.11.1999), en que
hacer uso del derecho de petición individual se estableció “un contexto de mucha violencia
a las instancias internacionales de protección contra los niños y jóvenes que vivían en las calles”
de sus derechos. Pero una vez interpuesta la (párrs. 167 y 79), la Corte Interamericana, señaló
petición, debe, naturalmente, contar con un “la especial gravedad que reviste el presente caso
representante legal195, si es legalmente incapaz. por tratarse las víctimas de jóvenes, tres de ellos
niños, y por el hecho de que la conducta estatal no
Dicha representación no tiene por qué estar
solamente viola la expresa disposición del artículo
condicionada por disposiciones de cualquier
4 de la Convención Americana, sino numerosos
derecho interno. Tal como me permití señalar
instrumentos internacionales, ampliamente
en mi supracitado Voto Concurrente en el caso aceptados por la comunidad internacional, que
Castillo Petruzzi y Otros versus Perú (Excepciones hacen recaer en el Estado el deber de adoptar
Preliminares, 1998) ante la Corte Interamericana, medidas especiales de protección y asistencia en
las condiciones para el ejercicio del derecho de favor de los niños bajo su jurisdicción”196.
petición individual internacional no coinciden 60. Los avances, en el presente contexto, en el
necesariamente con los criterios de derecho plano jurídico (cf. supra), no nos pueden hacer
interno relativos al locus standi, y hay toda una olvidar el actual deterioro de las políticas sociales
jurisprudence constante en claro apoyo a la básicas en toda parte, agravando los problemas
autonomía del derecho de petición individual económico-sociales que tanto afectan a los niños,
en el plano internacional vis-à-vis conceptos y y que transforman la necesidad de asegurarles
disposiciones del derecho interno (párrs. 21-22). el derecho a crear y desarrollar su proyecto de
vida una innegable cuestión de justicia197. Los
problemas recurrentes, y agravados, que hoy
VIII. Los Derechos día afectan a los niños (sumados a la tragedia
de los niños refugiados, desplazados y apátridas,
Humanos del Niño y y de los niños involucrados en conflictos
las Obligaciones de Su armados), advier ten que continuamos lejos
de su “protección integral”. Sin embargo, hay
Protección Erga Omnes. que perseverar en los esfuerzos en pro de la
prevalencia del principio general del “interés
58. Las consideraciones anteriores me conducen a superior del niño”, - recogido en el artículo 3
mi última línea de reflexiones, atinente al punto de la Convención de Naciones Unidas sobre los
resolutivo n. 9 de la presente Opinión Consultiva Derechos del Niño, y evocado en la presente
de la Corte Interamericana sobre la Condición Opinión Consultiva (párrs. 56-61), - el cual
Jurídica y Derechos Humanos del Niño, el cual emana de su dignidad como seres humanos.
dispone que
“los Estados Partes en la Convención Americana
tienen el deber, conforme a los artículos 19 y 17,
195. La Cor te Europea de Derechos Humanos ha adoptado un
en relación con el artículo 1.1 de la misma, de enfoque amplio y flexible de dicha representación legal, - la cual
tomar todas las medidas positivas que aseguren se encuentra prevista en el artículo 36 de su Reglamento vigente.
la protección a los niños contra malos tratos, sea 196. CtIADH, Serie C, n. 63, p. 65, párr. 146.
197. Cf., en ese sentido, E. García Méndez, “Infancia, Ley y Democracia:
en su relación con las autoridades públicas, o en Una Cuestión de Justicia”, in Infancia, Ley y Democracia en
las relaciones inter-individuales o con entes no América Latina (eds. E. García Méndez y M. Beloff), Bogotá/
estatales”. Buenos Aires, Temis/Depalma, 1998, pp. 9-28, esp. p. 28.
61. En el supracitado caso X y Y versus Holanda omisión del poder público, - lo que requiere así
(1985) ante la Corte Europea de Derechos una protección de los derechos humanos del
Humanos, concerniente a abuso sexual en niño erga omnes, o sea, inclusive en las relaciones
prejuicio de una niña, de 16 años de edad y entre particulares (Drittwirkung).
con discapacidad mental, - con consecuencias 64. Es éste un contexto en que, en definitivo,
traumáticas para la víctima directa, agravando asumen especial relevancia las obligaciones de
sus disturbios mentales, - la Cor te Europea protección erga omnes. El fundamento para el
señaló que el concepto de “vida privada” ejercicio de dicha protección se encuentra en la
(bajo el artículo 8 de la Convención Europea) propia Convención Americana sobre Derechos
abarcaba la integridad física y moral de la Humanos. La obligación general que estipula en
persona (inclusive su vida sexual). En el caso, su artículo 1.1 de respetar y hacer respetar los
- agregó la Corte, - “valores fundamentales y derechos consagrados - inclusive los derechos
aspectos esenciales de la vida privada” estaban del niño, como estipulado en el artículo 19201
en cuestión, y requerían la adopción de medidas - requiere del Estado la adopción de medidas
positivas por parte del Estado para asegurar el positivas de protección (inclusive para resguardar
respeto por la vida privada también en la esfera de el rol preponderante de la familia, previsto en el
las relaciones inter-individuales. La Corte concluyó artículo 17 de la Convención, en la protección
que el Estado demandado había violado el artículo del niño - párr. 88), aplicables erga omnes.
8 de la Convención, por cuanto las disposiciones De ese modo, el artículo 19 de la Convención
pertinentes del Código Penal holandés198 no pasa a revestirse de una dimensión más amplia,
aseguraban a la víctima una “protección práctica protegiendo los niños también en las relaciones
y eficaz”199. inter-individuales.
62. O sea, la Corte concluyó que Holanda violara 65.La presente Opinión Consultiva de la Corte
el artículo 8 de la Convención por no proveer Interamericana sobre la Condición Jurídica y
la protección legal contra abusos (en perjuicio Derechos Humanos del Niño da un notable
de una niña) en las relaciones privadas o inter- aporte a la construcción jurisprudencial de las
individuales. Estamos aquí ante el deber estatal obligaciones erga omnes de protección de los
de tomar medidas positivas de protección de derechos de la persona humana en todas y
los niños, entre los demás individuos, no sólo cualquieras circunstancias. La Opinión Consultiva
vis-à-vis las autoridades públicas, sino también afirma categóricamente el deber general de los
en relación con otros individuos y actores no-
estatales. Es éste un claro ejemplo de obligaciones
de protección de los niños (y todos necesitados 198. Artículos 248 ter y 239(2) del referido Código.
199. European Court of Human Rights, case of X and Y versus The
de protección) verdaderamente erga omnes. Netherlands, Judgment of 26.03.1985,
63. En dos otros casos recientes, A versus Reino Series A, n. 91, pp. 11-14, esp. párrs. 7-8, 22-23, 26-27 y 30.
Unido (1998) y Z y Otros versus Reino Unido 200. Igual posición fue asumida por la antigua Comisión Europea de
Derechos Humanos, en el caso Z, A, B y C versus Reino Unido
(2001), la Corte Europea afirmó la obligación del (petición n. 29392/95), interpuesto por dos niños y dos niñas
Estado demandado de tomar medidas positivas (Informe del 10.09.1999, párr. 93).
201.Durante los trabajos de la Conferencia Especializada
para proteger los niños contra malos tratos, Interamericana sobre Derechos Humanos (San José de Costa
inclusive los infligidos por otros individuos (párrs. Rica, noviembre de 1969), esta disposición (del artículo 19) fue
insertada en la Convención Americana sobre Derechos Humanos
22 y 73, respectivamente)200. Es precisamente
sin mayores dificultades; cf. OEA, Conferencia Especializada
en este ámbito privado dónde frecuentemente Interamericana sobre Derechos Humanos - Actas y Documentos 21
se conmeten abusos contra los niños, ante la (San José de Costa Rica, 07-22.11.1969), doc. OEA/Ser.K/XVI/1.2,
de ....., pp. 20-21, 232, 300 y 445.
22
escena cuando se enfrenta el poder público grados de vinculación con la justicia penal y sus
con el individuo “delincuente”, por una parte, consecuencias características. La minoridad
o “marginal o desvalido”, por la otra. En este extrema --hasta siete o nueve años, por ejemplo--
enfrentamiento, tan antiguo como dramático, pudo excluir de plano el acceso a la justicia penal,
quedan en peligro los derechos individuales aunque no a toda justicia del Estado. Una edad
más relevantes --vida, liber tad, integridad, más avanzada, pero todavía no juvenil, moderó
patrimonio-- y se elevan los más impresionantes las consecuencias de la conducta delictuosa o
argumentos, no necesariamente justificados o a relativizó la intervención de la justicia penal
persuasivos, para legitimar la actuación del en función del discernimiento que podía tener
Estado, así como las características y objetivos el sujeto para apreciar y gobernar su conducta.
(confesados o inconfesables) de aquélla. Finalmente, el cumplimiento de otra edad --la
8. Ahora bien, el punto se complica cuando además juvenil: entre 16 y 21 años-- hizo al sujeto
de la delicadeza que éste reviste en función plenamente responsable de su conducta, y por
de la materia --irregularidad, extravagancia, lo tanto susceptible de enjuiciamiento y condena
marginalidad, peligrosidad, delito--, vienen al penales. En la realidad de la “vida penal”, las cosas
caso los integrantes de un grupo humano no siempre ocurrieron como lo querían la ley
especialmente vulnerable, que a menudo carece o la cordura: sobran relatos - -desde forenses y
de las aptitudes personales para enfrentar criminológicos hasta literarios-- sobre la confusa
adecuadamente determinados problemas, por reclusión de niños, adolescentes, jóvenes y
inexperiencia, inmadurez, debilidad, falta de adultos en los mismos depósitos de personas.
información o de formación; o no reúne las 10.En algo más que el último siglo se abrió paso
condiciones que la ley dispone para atender con la idea de trazar un deslinde terminante entre
libertad el manejo de sus intereses y ejercer quienes serían menores y quedarían sujetos a
con autonomía sus derechos (párr. 10). Tal es la una jurisdicción o a una acción semipaterna
situación en la que se hallan los niños o menores por parte del Estado, y quienes serían mayores
de edad, que por una parte carecen --en general --capaces de Derecho penal-- y quedarían sujetos
y de manera relativa: diversos factores generan a la justicia penal ordinaria. Se dijo entonces que
distintas situaciones-- de aquellas condiciones la imputabilidad penal comenzaría en la edad
personales, y por la otra tienen restringido o límite, y que por debajo de ella existiría una
detenido, ope legis, el ejercicio de sus derechos. inimputabilidad absoluta, por determinación de
Es natural que en este “terreno minado” la ley. Esta certeza se resumió en una expresión
aparezcan y prosperen los mayores abusos, a centenaria: “L’enfant est sorti du Droit pénal”205.
menudo cubier tos por un discurso paternal
o redentor que puede ocultar el más severo
autoritarismo.
9. En el sistema penal del pasado distante, los
mayores y los menores estuvieron sometidos
a reglas semejantes, cuando no idénticas,
aliviadas en el caso de los segundos por una 205. Garçon, en el Primer Congreso Nacional de Derecho Penal (Rev.
benevolencia dictada por el sentimiento de Pénitentiaire, 1905), cit. Nillus, Renée, “La minorité pénale dans la
humanidad o sustentada en la falta o disminución législation et la doctrine du XIX siècle”, en Varios, Le problème de
l’enfance délinquante, Institut de Droit Comparé de l’Université
del discernimiento (sujeta a prueba, porque de Paris, Lib. du Recueil Sirey, Paris, 1947, p. 104. 206 Cfr. Eur.
malitia supplet aetatem). Las diferentes edades Court of H. R., Case of T. v. The United Kingdom, Judgement of
16 December 1999, para. 48.
del sujeto pudieron establecer también distintos
11. No me extiendo en este momento sobre la En el caso de los adultos, ese desarrollo coincidió
pertinencia o no de hablar a este respecto, como con el auge del principio de legalidad penal y
es frecuente hacerlo, de “inimputabilidad”, o procesal, que dio origen a un régimen de
utilizar otros conceptos que expliquen mejor la garantías más o menos exigente. En el de los
distinción entre mayores y menores para efectos menores, en cambio, la extracción de la justicia
de Derecho penal. Si se considera, como lo hacen penal tuvo como efecto el establecimiento de
una acreditada doctrina y muchas leyes penales, jurisdicciones “paternales o tutelares” fundadas
que la imputabilidad es la capacidad de entender en la idea de que el Estado releva a los padres
la licitud de la propia conducta y de conducirse o tutores en el desempeño de la patria potestad
conforme a ese entendimiento, se convendrá o la tutela, y asume las funciones de éstos con
en que aquélla no es un tema de grupo, sino de el alcance y las características que regularmente
persona; efectivamente, se es o no imputable poseen. En la tradición anglosajona, la raíz de esta
en función de la capacidad aludida, que se tiene idea se halla en el régimen de parens patria207,
o no se tiene personalmente. La atribución de que entronca con el principio the king as father
imputabilidad o inimputabilidad ope legis a un of the realm.
amplio grupo humano, en virtud de la edad que 14.La evolución y adaptación de esta forma de
todos tienen, y no de la capacidad que cada uno enfrentar el tema de los jóvenes infractores
posee, es una ficción útil que responde a las guarda relación con la idea del “Estado social”,
necesidades y expectativas de cierta política a dotado de amplias atribuciones para asumir tareas
propósito de la protección y el desarrollo de los económicas, sociales, educativas o culturales.
jóvenes, pero no a la realidad específica --la única El mismo impulso de intervención y asunción de
que existe-- en el caso de cada uno de ellos. funciones, que antes correspondieron solamente
12.En todo caso, el deslinde, que debió ser a otras instancias --aduciendo para ello razones
uniforme, no lo ha sido nunca: en diversos atendibles y correspondiendo a realidades
países prevalecieron distintas fronteras, que apremiantes--, anima en cierta medida el avance
también hubo o hay en el interior de un mismo del Estado sobre los espacios de la paternidad y
país con régimen federativo. La situación es la tutela. Si los padres o tutores pueden resolver
particularmente diversa incluso entre países que con gran libertad sobre el desarrollo sus hijos,
poseen comunidad de valores jurídicos, como es adoptando inclusive medidas de autoridad
el caso en Europa: la edad de responsabilidad que no serían aplicables a un adulto fuera de
penal es de siete años en Chipre, Irlanda, Suiza procedimiento judicial, el “Estado padre o tutor”
y Liechtenstein; ocho en Escocia; trece en podría hacer otro tanto, poniendo de lado, por
Francia; catorce en Alemania, Austria, Italia y ello, las formalidades y garantías del Derecho
varios Estados de Europa del Este; quince en ordinario: desde la legalidad en la definición
los países escandinavos; dieciseis en Portugal, de las conductas que motivan la intervención
Polonia y Andorra, y dieciocho en España, Bélgica y la naturaleza y duración de las medidas
y Luxemburgo206. correspondientes, hasta el procedimiento para
13.La distribución de la población en esos dos adoptar decisiones y ejecutarlas.
grandes sectores, para fines de responsabilidad
por conducta ilícita, implicó la creación o el
desenvolvimiento de jurisdicciones --lato 206.Cfr. Eur. Court of H. R., Case of T. v.The United Kingdom, Judgement
sensu-- diferentes, ordenes jurídicos propios y of 16 December 1999, para. 48. 21
procedimientos e instituciones diversos para 207.Cfr. Senna, Joseph J., y Siegel, Larry J., Introduction to criminal
justice, West Publishing Company, 4th. ed., St. Paul, 1987, p. 535
cada uno.
22
18. Igualmente, la asunción estatal de las facultades 20. En la realidad, ha ocurrido que las crecientes
de padres y tutores, no sólo captó y capturó a oleadas de delincuencia --y dentro de éstas la
los menores, sino también privó a los mayores, delincuencia infantil o juvenil en “sociedades
de manera fulminante, de algunos derechos del juveniles”, como son las de Latinoamérica--,
estatuto familiar. Además, la pretensión de excluir que provocan reclamaciones también crecientes
la figura y la forma del juicio ordinario, sumada y explicables de la opinión pública, han
a la noción de que el Estado no se halla en desencadenado cambios legales e institucionales
conflicto con el niño, sino constituye el mayor que parecen caracterizar una de la posiciones
garante del bienestar de éste --procedimientos más importantes y significativas de la sociedad y
sin litigio y, por ende, sin partes procesales--, del Estado en la hora actual. Entre esos cambios
condujo a minimizar la intervención del menor inquietantes figura la reducción de la edad de
y de sus responsables legales en los actos del acceso a la justicia penal, con el consecuente
procedimiento, prescindir de algunos actos crecimiento del universo de justiciables
que en el Derecho común integran el “debido potenciales: a él ingresan, con cada cambio
proceso legal”, y suprimir el sistema de garantías reducción de la edad, millones de personas,
que son otros tantos controles del quehacer que eran niños o menores en la víspera y
del Estado para moderar su fuerza y dominar devienen adultos por acuerdo del legislador.
su arbitrio en bien de la legalidad, que debe La transformación de los procedimientos en
traducirse, en definitiva, como bien de la justicia. el ámbito de los menores ha traído consigo,
evidentemente, la adopción de figuras
19. Estos y otros problemas acarrearon, como señalé,
características del proceso penal, conjuntamente
una fuerte reacción que reclamó el retorno --o la
con la cultura o la costumbre penales inherentes
evolución, si se prefiere decirlo de esta manera-- a
a ellas.
los métodos legales diferentes, que entrañan una
21. En la actualidad existe en muchos países, como se
suma relevante de garantías: ante todo, legalidad
percibió claramente en el curso de los trabajos
sustantiva y procesal, verificable y controlable.
(escritos y exposiciones en la audiencia pública
La erosión del antiguo sistema comenzó desde
del 21 de junio de 2002) (párr. 15) conducentes a
diversas trincheras. Una, muy relevante, fue la Opinión Consultiva a la que corresponde este
la jurisprudencia: del mismo modo que ésta Voto, un fuerte debate de escuelas, corrientes
entronizó con fuerza la doctrina de parens patria, o conceptos: de una parte, el régimen tutelar,
acudiría a demoler las soluciones entroncadas que se asocia con la llamada doctrina de la
con ésta y a instituir un régimen nuevo y “situación irregular” --que “no significa otra
garantista En los Estados Unidos, una famosa cosa, se ha escrito, que legitimar una acción
resolución de la Suprema Corte, del 15 de mayo judicial indiscriminada sobre aquellos niños y
de 1967, In re Gault210, imprimió un viraje en adolescentes en situación de dificultad”--212
el sentido que luego predominaría, restituyendo
a los menores cier tos derechos esenciales:
conocimiento de los cargos, asistencia jurídica,
interrogatorio a testigos, no autoincriminación,
210. In re Gault, 387 U.S. 9, 1967), dictada en el caso del adolescente
acceso al expediente e impugnación 211 . --quince años de edad-- Gerald Gault, a quien se inculpó --en
La reacción dio origen a un sistema distinto, que unión de otro joven: Ronald Lewis-- de llamadas telefónicas
se suele conocer con el expresivo nombre de obscenas.
211. Cfr. Cole, George F., The American System of Criminal Justice,
“garantista”. Esta calificación denota el retorno Brooks/Cole Publishing Company, 3rd. ed., Monterey, California,
de las garantías --esencialmente, derechos del 1983, p. 474.
21
menor, así como de sus padres-- al régimen de 212. García Méndez, Emilio, Derecho de la infancia-adolescencia en
América Latina: de la situación irregular a la protección integral,
los niños infractores. Forum Pacis, Santa Fé de Bogotá, Colombia, 1994, p. 22.
22
y de la otra, el régimen garantista, que se vincula que el niño --ante todo, un ser humano-- es
con la denominada doctrina de la “protección titular de derechos irreductibles, genéricos unos,
integral” --con la que “se hace referencia a una específicos otros? ¿Y que no es ni puede ser visto
serie de instrumentos jurídicos de carácter como objeto del proceso, a merced del arbitrio
internacional que expresan un salto cualitativo o del capricho de la autoridad, sino como
fundamental en la consideración social de sujeto de aquél, puesto que posee verdaderos
la infancia”; se transita, así, del “menor como y respetables derechos, materiales y procesales?
objeto de la compasión-represión, a la infancia- ¿Y que en su caso, como en cualquier otro, es
adolescencia como sujeto pleno de derechos”213. preciso que el procedimiento obedezca a reglas
Ha surgido una gran polarización entre estas dos claras y legítimas y se halle sujeto a control a
corrientes, cuyo encuentro --o desencuentro-- través del sistema de garantías?
apareja una suer te de dilema fundamental, 24. Si eso es cierto, probablemente sería llegado
que puede generar, en ocasiones, cier tos el momento de abandonar el falso dilema y
“fundamentalismos” con sus estilos peculiares. reconocer los dilemas verdaderos que pueblan
Ese dilema se plantea en términos muy sencillos: este campo. Quienes nos hemos ocupado alguna
o sistema tutelar o sistema garantista. vez de estos temas --acertando e errando, y
22. Si se toma en cuenta que la orientación tutelar queriendo ahora superar los desaciertos o mejor
tiene como divisa brindar al menor de edad dicho, ir adelante en la revisión de conceptos que
un trato consecuente con sus condiciones ya no tienen sustento--, hemos debido rectificar
específicas y darle la protección que requiere nuestros primeros planteamientos y arribar a
(de ahí la expresión “tutela”), y que la orientación nuevas conclusiones. Las contradicciones reales
garantista tiene como sustancial preocupación --y por ello los dilemas, las antinomias, los
el reconocimiento de los derechos del menor auténticos conflictos-- se deben expresar en otros
y de sus responsables legales, la identificación términos. Lo tutelar y lo garantista no se oponen
de aquél como sujeto, no como objeto del entre sí. La oposición real existe entre lo tutelar
proceso, y el control de los actos de autoridad y lo punitivo, en un orden de consideraciones, y
mediante el pertinente aparato de garantías, entre lo garantista y lo arbitrario, en el otro214.
sería posible advertir que no existe verdadera En fin de cuentas, donde parece haber
contraposición, de esencia o de raíz, entre unos contradicción puede surgir, dialécticamente,
y otros designios. Ni las finalidades básicas del una corriente de síntesis, encuentro, consenso.
proyecto tutelar contravienen las del proyecto Esta adoptaría lo sustantivo de cada doctrina;
garantista, ni tampoco éstas las de aquél, si unas su íntima razón de ser, y devolvería a la palabra
y otras se consideran en sus aspectos esenciales, “tutela” su sentido genuino --como se habla de
como lo hago en este Voto y lo ha hecho, a mi tutela del Derecho o de tutela de los derechos
juicio, la Opinión Consultiva, que no se afilia a humanos--, que ha llevado a algunos tratadistas
doctrina alguna. a identificarla con el Derecho de los menores
23. ¿Cómo negar, en efecto, que el niño se encuentra
en condiciones diferentes a las del adulto, y que
la diversidad de condiciones puede exigir, con
toda racionalidad, diversidad de aproximaciones? 213. Id., pp. 82-83.
¿Y que el niño requiere, por esas condiciones 214. Cfr. el desarrollo de esta opinión en mi trabajo “Algunas cuestiones
a propósito de la jurisdicción y el enjuiciamiento de los menores
que le son propias, una protección especial,
infractores”, en Memoria (del Coloquio Multidisciplinario sobre
distinta y más intensa y esmerada que la dirigida Menores. Diagnóstico y propuestas), Cuadernos del Instituto de
al adulto, si la hay? ¿Y cómo negar, por otra parte, Investigaciones Jurídicas, UNAM, 1996, pp.205-206.
infractores215, que constituiría bajo el signo de la conceptos amplios que se pueden proyectar
tutela, en su acepción original y pura, un Derecho sobre las hipótesis específicas-- y exponer las
protector, no un Derecho desposeedor de los opiniones correspondientes. De esta manera,
derechos fundamentales. el tribunal contribuye a alentar, atendiendo a
25. Por una parte, la síntesis retendría el designio los objetivos inherentes a una opinión de estas
tutelar del niño, a título de persona con características, el desenvolvimiento del Derecho
específicas necesidades de protección, al que nacional conforme a los principios que recoge y
debe atenderse con medidas de este carácter, proyecta el Derecho de gentes.
mejor que con remedios propios del sistema 27.En el régimen procesal de los menores, lo
penal de los adultos. Esta primera vertebración mismo cuando se trata del procedimiento para
de la síntesis se recoge, extensamente, en la infractores de la ley penal que cuando viene
propia Convención Americana, en el Protocolo al caso el procedimiento desencadenado por
de San Salvador y en la Convención sobre los situaciones de otro carácter, hay que observar
Derechos del Niño, que insiste en las condiciones los principios del enjuiciamiento en una sociedad
específicas del menor y en las correspondientes democrática, gobernada por la legalidad
medidas de protección, así como en otros y la legitimidad de los actos de autoridad.
instrumentos convocados por la Opinión Esto apareja igualdad de armas, garantía de
Consultiva: Reglas de Beijing, Directrices de Riad audiencia y defensa, posibilidad de probar
y Reglas de Tokio (párrs. 106-111). Y por otra y alegar, contradicción, control de legalidad,
parte, la síntesis adoptaría las exigencias básicas régimen de impugnaciones, etcétera. Ahora
del garantismo: derechos y garantías del menor. bien, no es posible desconocer que el menor
Esta segunda vertebración se aloja, no menos de edad guarda una situación especial en el
ampliamente, en aquellos mismos instrumentos proceso, como la guarda en la vida y en todas
internacionales, que expresan el estado actual de las relaciones sociales. Ni inferior ni superior:
la materia. En suma, el niño será tratado en forma diferente, que amerita atenciones asimismo
específica, según sus propias condiciones, y no diferentes. Hay que subrayar como lo hice supra
carecerá --puesto que es sujeto de derecho, no --y en ello es enfática la Opinión Consultiva-- que
apenas objeto de protección-- de los derechos todos los instrumentos internacionales relativos
y las garantías inherentes al ser humano y a su a derechos del niño o menor de edad reconocen
condición específica. Lejos de plantearse, pues, la sin lugar a dudas la “diferencia” entre éstos y
incorporación del menor al sistema de los adultos los adultos y la pertinencia, por ese motivo, de
o la reducción de sus garantías, se afianzan la adoptar medidas “especiales” con respecto a los
especificidad, de un lado, y la juridicidad, del otro. niños. La idea misma de “especialidad” constituye
26. Por eso, en mi concepto, la Opinión Consultiva un reconocimiento y una reafirmación de la
de la Cor te Interamericana evita “suscribir” diferencia que existe --una desigualdad de hecho,
alguna de las corrientes en juego, y opta a la que no cierra los ojos el Derecho-- y de la
por analizar las cuestiones sometidas a su diversidad de soluciones jurídicas que procede
consideración --convenientemente agrupadas, aportar en ese panorama de diversidad.
como lo señala la propia resolución, bajo 28.Es sobradamente sabido que en el proceso social
--no público, no privado-- se procura la igualdad
de las partes por medios distintos de la simple,
215. Así, Jescheck, cuando afirma que el Derecho penal de jóvenes solemne e ineficaz proclamación de que todos 21
es una parte del Derecho tutelar de menores. Cfr. Tratado de
Derecho penal. Parte general.Trad. S. Mir Puig y F. Muñoz Conde, los hombres son iguales ante los ojos de la ley.
Bosch, Barcelona, vol. I, pp. 15-16. Es preciso introducir factores de compensación
22
para conseguir, en la mejor medida posible, esa 30.Esta reivindicación procesal debe tomar nota,
igualación. Lo ha sostenido expresamente la por otra parte, de ciertos hechos. En un caso,
propia Corte Interamericana en su jurisprudencia, el niño no se encuentra calificado --piénsese,
citada en esta Opinión Consultiva 216 . sobre todo, en los de edades más tempranas--
(párrs. 47 y 97). Los procesos en que intervienen para desenvolver una actuación personal como
menores en forma principal, no accesoria, para la que puede asumir un adulto, avezado o por lo
la solución de sus litigios y la definición de sus menos maduro (párr. 101). Este rasgo del niño
obligaciones y derechos, coinciden en buena justiciable debe proyectarse sobre su actuación
medida con los procesos de carácter, origen en el juicio y sobre la trascendencia de los
u orientación social, y se distinguen de los actos que realiza --las declaraciones, entre ellos,
característicamente públicos, privados o penales. cuyos requisitos de admisibilidad y eficacia suele
En aquellos se requiere la defensa “material” que contemplar la propia ley procesal--; no puede
proveen la ley y la diligencia judicial: asistencia ser ignorado ni por la ley ni por el tribunal, so
especializada, correctivos de la desigualdad pretexto de igualdad de cuantos participan en
material y procesal, suplencia de la queja, auxilio el proceso, que al cabo ocasionaría los más
oficial para la reunión de pruebas ofrecidas grandes daños al interés jurídico del niño. Y en
por las partes, búsqueda de la verdad histórica, otro caso, es posible --habida cuenta, sobre todo,
etcétera. de las características de los conflictos que aquí
29.Una forma extremosa del procedimiento se dirimen-- que exista una contradicción de
sobre menores infractores excluyó de éste a intereses y hasta de posiciones entre los padres y
los padres y tutores. Dicha exclusión en este el menor. No siempre es este el terreno propicio
ámbito --donde campeaba lo que algún ilustre para que se ejerza, en toda su natural amplitud,
procesalista denominó un procedimiento de la representación legal que corresponde, en
“naturaleza tutelar- inquisitiva”217-- obedeció a principio, a quienes ejercen patria potestad o
la idea de que en el enjuiciamiento de menores tutela.
no existía auténtico litigio, porque coincidían 31. Las consideraciones que se hacen en estas
los intereses del menor y de la sociedad. hipótesis y en otras semejantes no debieran
La pretensión de ambos era idéntica: el bienestar ser interpretadas como impedimentos para
del niño. En términos actuales se diría: el interés que el Estado actúe con eficacia y diligencia --e
superior del menor. Si esta era la teoría, en la invariablemente con respeto a la legalidad-- en
regulación concreta y en la práctica las cosas no aquellas situaciones de urgencia que demanden
funcionaban en esa dirección, y en todo caso una atención inmediata.
se hallaban en predicamento tanto el derecho
de los padres en relación con sus hijos, como
los derechos de estos mismos, de carácter
familiar y de otra naturaleza. Es indispensable,
216.Cfr. El derecho a la información sobre la asistencia consular en
en consecuencia, aceptar que el menor no puede el marco de las garantías del debido proceso legal. Opinión
ser un extraño en su propio juicio, testigo y no Consultiva OC-16/99, de 1o. de octubre de 1999. Serie A
No. 16, párr. 119. En sentido similar, asimismo, Propuesta de
protagonista de su causa, y que los padres --o
modificación a la Constitución Política de Costa Rica relacionada
tutores-- también tienen derechos propios que con la naturalización. Opinión Consultiva OC-4/84 del 19 de
hacer valer y por ello deben comparecer en el enero de 1984. Serie A No. 4, párr. 57.
217.Alcalá-Zamora y Castillo, Niceto, Panorama del Derecho
juicio, todos asistidos por un asesor, promotor mexicano. Síntesis del Derecho procesal, Universidad Nacional
o defensor que asuma la defensa con eficacia y Autónoma de México, Instituto de Derecho Comparado, México,
1966, p. 245.
plenitud.