Beruflich Dokumente
Kultur Dokumente
A :
ALCALDE DE LA MUNCIPLALIDAD DISTRITAL DE SANTA
DE : ARQ.
J
ASUNTO : SOBRE SOLICITUDES DE NULIDAD DE OFICIO DE
PROCEDIMIENTO DE SELECCIÓN
I. ANTECEDENTES
1.El 15 de octubre de 2019, la Municipalidad Distrital de Santa en adelante “la
Municipalidad” , convocó la ADJUDICACION SIMPLIFICADA AS-SM-14-2019-MDS-A
[SEGUNDA CONVOCATORIA) PARA EJECUCIÓN DE LA OBRA: MEJORAMIENTO
DEL SISTEMA DE ALCANTARILLADO EN LA AV. JUAN VELASCO ALVARADO, PSJE.
ISLA BLANCA, JR. VARGAS Y PSJE. VIRGEN DE GUADALUPE EN EL SECTOR
PAMPA LA GRAMA DEL DISTRITO DE SANTA, PROVINCIA DE SANTA,
DEPARTAMENTO DE ANCASH con valor referencial ascendente a S/ 1,474,553.00 Un
Millón Cuatrocientos Setenta y Cuatro Mil Quinientos Cincuenta y tres 00/100 Soles)
Normativa aplicable
2. El procedimiento de selección fue convocado al amparo de lo dispuesto en el Texto
Único Ordenado de la Ley aprobado mediante Decreto Supremo N° 082-2019
publicado el 13 de marzo del 2019 en adelante el TUO de la Ley y su Reglamento,
aprobado por Decreto Supremo N° 344-2018-EF en adelante el Reglamento.
3. Que, de acuerdo al Acta del Comité de Selección en adelante “el Comité” , “(…) siendo
las 12:00 horas del día 04 de noviembre del 2019, se instalaron en las instalaciones de la
Oficina de Contrataciones de la Municipalidad Distrital de Santa, los miembros del comité de
selección designados mediante Formato de Designación de Comité de Selección N°04 de la AS-
14-2019-MDS, de fecha 15 de Octubre del 2019, todo con la finalidad de iniciar el acto de
presentación, admisión, calificación, evaluación y otorgamiento de la buena pro del
procedimiento de selección ADJUDICACION SIMPLIFICADA AS-SM-14-2019-MDS-A
[SEGUNDA CONVOCATORIA] EJECUCIÓN DE OBRA: MEJORAMIENTO DEL SISTEMA DE
ALCANTARILLADO EN LA AV. JUAN VELASCO ALVARADO, PSJE. ISLA BLANCA, JR.
VARGAS Y PSJE. VIRGEN DE GUADALUPE EN EL SECTOR PAMPA LA GRAMA DEL
DISTRITO DE SANTA, PROVINCIA DE SANTA, DEPARTAMENTO DE ANCASH,(…)”.
II. FUNDAMENTOS
10. Que, el numeral 44.6 del artculo 44 del TUO de la Ley, establece que “Cuando la
nulidad sea solicitada por alguno de los participantes o postores, bajo cualquier
mecanismo distinto al recurso de apelación, esta debe de tramitarse conforme a lo
establecido en el artículo 41 de la Ley.
11. Al respecto, el numeral 41.5 del artículo 41 del TUO de la Ley regula la garantía por
interposición del recurso de apelación, precisando dos (02) requisitos: (i) a favor de
quien debe otorgarse - a favor del Organismo Supervisor de las Contrataciones del
Estado (OSCE) o de la Entidad a cargo de su resolución, cuando corresponda- y, (ii) el
monto máximo que se debe garantizar -hasta el 3% del valor referencial del
procedimiento de selección o del ítem materia de impugnación.
12. Al haber presentado los Postores, la Garantía por sus solicitudes de nulidad ante la
Municipalidad, resulta por tanto declarar la Admisibilidad de sus solicitudes.
14. Que, al haberse corrido traslado al Postor adjudicatario, de las solicitudes de nulidad
interpuestas por los Postores, a la dirección electrónica fediva10@hotmail.com y al
domicilio legal AVENIDA TODOS LOS SANTOS 857 CENTRO CHOTA /CAJAMARCA,
señalados en su oferta , se está dando cumplimento a lo establecido en la norma.
De la materia controvertida
15. En el cuadro de evaluación al haber sido admitidas las tres ofertas el Comité ,
manifiesta lo siguiente:
“Concluido la etapa de admisión de ofertas se procede a efectuar la evaluación de la oferta del
postor, otorgándole la puntuación conforme a los criterios y factores de evaluación establecidos
en las bases como sigue:
EXPERIENCIA DEL POSTOR EN LA ESPECIALIDAD
Postor 4 CORPORACION LEMS S.A.C., si cumple
De la acreditación de la experiencia
16. La experiencia considerada en el marco de la contratación pública es aquella obtenida
por el postor como consecuencia de una transacción en el mercado –según lo
preceptuado en la referida normativa-; en otras palabras, solo puede considerarse
como válida aquella experiencia que el postor haya adquirido luego de ejecutar una
determinada prestación a cambio del precio pactado, de conformidad con las
condiciones previstas en la Ley y en las normas que la desarrollen.
17. Ahora bien, la experiencia resulta ser un elemento intangible inherente a cada uno de
los postores y debe ser acreditada a efectos de verificar que se cumple con el referido
requisito de calificación.
23. De esta manera Consorcio Grama , al haber presentado el Contrato de Obra y el Acta
de Recepción de la Obra antes detallados , el nulidicente cumplió con la forma de
acreditación de su experiencia en la Directiva .
1
Correspondiente a los procedimientos de selección de Licitación Pública y Adjudicación Simplificada.
2
De acuerdo con la Opinión N° 185-2017/DTN “cualquier otra documentación", se entiende como tal a todo
documento emitido por la Entidad contratante con ocasión de la ejecución de la obra que cumpla con demostrar de
manera indubitable aquello que se acredita, por ejemplo mediante, las resoluciones de liquidación de obra, las actas
de recepción de conformidad, entre otros.
3
Vigente desde el 20 de setiembre de 2012 y modificada por la Resolución Nº 391-2012-OSCE/PRE, de fecha 6 de
diciembre de 2012.
MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE SANTA
“Año de la Lucha Contra la Corrupción y la Impunidad”
25. Así, el literal d) del punto 1) del numeral 6.4.2 de la referida Directiva establece que,
como parte del contenido mínimo de la promesa formal de consorcio, debe indicarse
las obligaciones de los integrantes del consorcio; esto es, las obligaciones que asumirá
cada uno de los consorciados durante la ejecución contractual –de resultar el consorcio
ganador de la Buena Pro–, sea que estén directamente vinculadas al objeto de la
contratación o estén vinculadas con aspectos administrativos, económicos, financieros,
entre otros4.
26. En relación con lo anterior, es importante señalar que la forma de detallar dichas
obligaciones es libre y depende exclusivamente de los intereses de los consorciados,
quienes pueden consignar de manera general las obligaciones directamente vinculadas
al objeto de la contratación, así como aquellas vinculadas a aspectos administrativos,
económicos, financieros, etc.; o pueden detallarlas de manera específica, precisando
los componentes de cada uno de estos tipos de obligaciones.
27. Así, en tanto que en la promesa formal de consorcio debe valorizarse el conjunto de
las obligaciones de cada consorciado (estén o no directamente vinculadas al objeto de
la contratación) e indicarse el porcentaje que representa dicha valorización respecto del
monto de la propuesta económica del consorcio, no es posible discriminar al interior de
dicha valorización, entre obligaciones vinculadas y no vinculadas.
29. De esta manera al haberse ejecutado el Contrato, bajo los alcances de la Directiva
2012 vigente hasta el año 2016 , al haberse establecido en el citado contrato que la
participación del consorciado JV & L CONTRATISTAS GENERALES S.A.C., era del
60% , el monto acreditado resulta ser de S/ 764,715.36 (Setecientos sesenta y cuatro
mil setecientos quince con 36/100 Nuevos Soles ), acreditándose de esta manera que
el monto de Experiencia de Obras Similares asciende a la suma de S/ 1´621,295.07
(Un millón seiscientos veintiún mil doscientos noventa y cinco con 07/100 Soles),
cumpliendo CONSORCIO GRAMA con acreditar el referido requisito de calificación.
32. Que, estando vigente la Directiva 2012 , y ser potestad de los Consorciados la forma
de detallar dichas obligaciones es libre y depende exclusivamente de los intereses de
los consorciados, quienes pueden consignar de manera general las obligaciones
directamente vinculadas al objeto de la contratación, así como aquellas vinculadas a
aspectos administrativos, económicos, financieros, etc ; o pueden detallarlas de
4
La ejecución de todo contrato público implica el cumplimiento de un conjunto de obligaciones, entre ellas: (i) las
directamente relacionadas con su objeto; es decir, aquellas cuyo cumplimiento incide directamente en la prestación del
bien, servicio u obra objeto del contrato; y (ii) las no relacionadas directamente con su objeto; es decir, aquellas que no
inciden directamente en la prestación del bien, servicio u obra, pero cuyo cumplimiento resulta necesario, pudiendo
referirse a aspectos administrativos, económicos, financieros, entre otros.
MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE SANTA
“Año de la Lucha Contra la Corrupción y la Impunidad”
manera específica, precisando los componentes de cada uno de estos tipos de
obligaciones y no siendo una obligación legal establecerlas según la Directiva 2012,
se debe de considerar el porcentaje total de las obligaciones asumidas por este en
dicho contrato, a pesar que tal porcentaje incluyera obligaciones no vinculadas, siendo
asi el porcentaje de participación en este contrato ascendería a S/ 630,516.51
(Seiscientos treinta mil quinientos dieciséis con 51/100 Nuevos soles)
34. De esta manera al haberse ejecutado el Contrato, bajo los alcances de la Directiva
2012 vigente hasta el año 2016 , al haberse establecido en el citado contrato que la
participación del consorciado CONSTRUCTORA WISCONSIN SAC , era del 65% , el
monto acreditado resulta ser de S/ 630,516.51 (Seiscientos treinta mil quinientos
dieciséis con 51/100 Nuevos soles) , acreditándose de esta manera que el monto de
Experiencia de Obras Similares asciende a la suma de S/ 1´670,167.25 (Un millón
seiscientos setenta mil ciento sesenta y siete con 25/100 Soles), cumpliendo
CONSTRUCTORA WISCONSIN SAC con acreditar el referido requisito de calificación.
36. Por tanto, en el marco de lo dispuesto en el artículo 44 del TUO de la Ley, se advierte
que –de verificarse la configuración de alguno de los supuestos de nulidad- el Titular de
la Entidad está facultado a declarar de oficio la nulidad de los actos expedidos del
procedimiento de selección, hasta antes del perfeccionamiento del contrato; es decir,
incluso luego de haber sido otorgada la Buena Pro y que esta hubiera quedado
consentida o administrativamente firme, Para todos los casos, en la Resolución que se
expida debe expresarse la etapa a la que se retrotraerá el procedimiento de selección o
el procedimiento para implementar o mantener Catálogos Electrónicos de Acuerdo
Marco.
37. A l respecto, cabe precisar que la nulidad es una figura jurídica que tiene por objeto
proporcionar a las Entidades, en el ámbito de la contratación pública, una herramienta
lícita para sanear el procedimiento de selección de cualquier irregularidad que pudiera
viciar la contratación, de modo que se logre un proceso transparente y con todas las
garantías previstas en la normativa de contrataciones. Eso implica que la anulación del
acto administrativo puede encontrarse motivada en la propia acción, positiva u omisiva,
de la Administración o en la de otros participantes del procedimiento, siempre que
dicha actuación afecte la decisión final tomada por la administración.
38. En ese sentido, el legislador establece los supuestos de "gravedad máxima a los que
no alcanza la cobertura de interés público y a los que, en consecuencia, aplíca la
sanción máxima de nulidad absoluta que, de este modo, queda convertida en algo
excepcional" .Ello obedece a que, en principio, todos los actos administrativos se
presumen válidos y, por tanto, para declarar su nulidad, es necesario que concurran las
causales expresamente previstas por el legislador y al declarar dicha nulidad, se
apliquen ciertas garantías tanto para el procedimiento en el que se declara la nulidad
como para el administrado afectado con el acto.
39. Por lo expuesto ,resulta claro que el vicio analizado a todas luces resulta trascendente ,
al haberse evidenciado que el Comité de Selección al haber aplicado una Directiva
que no estaba vigente cuando se desarrolla los contratos materia de la controversia ,
MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE SANTA
“Año de la Lucha Contra la Corrupción y la Impunidad”
está infringiendo lo dispuesto por el Principio de Legalidad 5, de acuerdo con el cual las
autoridades administrativas deben actuar con respeto a la Constitución, la ley y al
derecho, dentro de las facultades que le estén atribuidas y de acuerdo con los fines
para los que les fueron conferidas, resultando un vicio que afecta el procedimiento de
selección, máxime si esto generó que dos ofertas no sean tomadas en cuenta y
puedan participar en la calificación y evaluación de sus ofertas.
40. Asimismo esta decisión del Comité de selección , al no actuar de manera oportuna y
eficiente se está afectando el Principio de Eficacia y Eficiencia 6 establecido en la
normativa de contrataciones públicas.
1. CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES
a) Al haberse acreditado que el Comité de Selección, ha trasgredido la normativa de
contrataciones públicas , afectando los principios de Legalidad y de Eficacia y
Eficiencia , resulta un vicio que acarrea la nulidad del procedimiento de selección .
C.C. Archivo
5
Desarrollado en el numeral 1.1 del artículo IV del Título Preliminar del TUO de la Ley del Procedimiento
Administrativo General, Ley Nº 27444.
6
Eficacia y eficiencia. El proceso de contratación y las decisiones que se adopten en su ejecución deben orientarse al
cumplimiento de los fines, metas y objetivos de la Entidad, priorizando estos sobre la realización de formalidades no
esenciales, garantizando, la efectiva y oportuna satisfacción de los fines públicos para que tengan una repercusión
positiva en la vida de las personas, así como el interés público, bajo las condiciones de calidad y con el mejor uso de
los recursos públicos”.
MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE SANTA
“Año de la Lucha Contra la Corrupción y la Impunidad”