COMERCIANTE SOCIAL: “CARACTERISTICAS Y ELEMENTOS

ESENCIALES”, Y CARACTERES DEL CONTRATO DE

SOCIEDAD

1) COMERCIANTE SOCIAL

Es aquella agrupación o aquel grupo de personas ya seo dos o màs que

ponen bienes y capitales con el objeto de obtener un lucro y dividirse las
ganancias, que adquieren su reconocimiento como comerciante en virtud de la
forma que adoptan al momento de decidir la estructura organizativa que van
asumir, y que requieren estar inscrito en el Registro Mercantil, de acuerdo al
Art. 3 del Co.co. Se encuentra cinco tipos de forma de sociedad mercantil (Art.
10 del Co.co) y son:
1º La sociedad colectiva.
2º La sociedad en comandita simple.
3º La sociedad de responsabilidad limitada.
4º La sociedad anónima.
5º La sociedad en comandita por acciones.

Además, el Art. 12 del Co.co regula que además de las sociedades ya

descritas, existen otro grupo de actividades de comercio que se circunscriben
al Art. 2 del Co.co (comerciantes) y que deben realizarse a través de una
organización típicamente mercantil, y son:
1) Bancos.
2) Aseguradoras.
3) Reaseguradoras.
4) Afianzadoras.
5) Reafianzadoras.
6) Financieras.
7) Almacenes generales de depósito.
8) Bolsa de valores.
9) Entidades Mutualistas.
10) Demás análogas.

Todas estas ya mencionadas, son comerciantes sociales, y asumen la

forma mercantil de la sociedad anónima con características especiales.
El comerciante social que siendo una agrupación de personas
que acuerdan o convienen en crear esta organización a través de un
contrato, de acuerdo con lo establecido en el Artículo 1728 del Código
Civil, porque establece que “La sociedad es un contrato por el que dos o
más personas convienen en poner en común bienes o servicios para
ejercer una actividad económica y dividirse las ganancias”.
De acuerdo a lo establecido en este artículo se puede entender a primer
término que La legislación nacional, define de forma genérica a la
sociedad o al comerciante social, “como un contrato”, pero el Doctor
Villegas Lara determina que existe una contradicción en este término
porque en realidad no es un contrato, si no que “por por medio de un
contrato se crea esa organización social,” y se puede decir que el
comerciante individual o la sociedad : “ Es una organización por dos o
más personas que ponen bienes y capitales en común con intención de
lucro para posteriormente dividirse las ganancias, que adoptan una
forma mercantil por medio de un contrato ( es decir un vínculo por el que
se crean, modifican o extinguen derechos y obligaciones) , y que se
inscriben en el Registro Mercantil. Al establecer esto, se puede
determinar que en el Código Civil se encuentra “El fundamento Legal de
la Sociedad (Art. 1728 Código Civil)” y no en el Código de Comercio,
definido como un contrato.

Esta organización requiere ciertas características y ciertos

elementos esenciales, que son:
Características:
1) La sociedad mercantil puede tener una duración
determinada o indeterminada, queriendo explicar
esto, que si al momento de constituirse una sociedad se
establece el plazo para el cual esa organización va a
realizar su actividad, se encuentra con una sociedad de
duración determinada, pero si no se establece, se
considera que es una sociedad de duración
indeterminada o de plazo indefinido, y esto se encuentra
regulado en los Artículos 24 y 25 del Co.co.
Estableciendo el primero, que en el plazo de la
sociedad, principia desde la fecha de inscripción de la
misma en el Registro Mercantil.( se puede encontrar
acá otra parte del concepto de “Sociedad” por la razón
que es necesaria su inscripción, para poder nacer,
poder tener vida jurídica, a pesar de ser un contrato que
al celebrarse da ciertas facultades de acción pero
requiere necesariamente su inscripción en el Registro
Mercantil para adquirir esa calidad de comerciante ) sin
embargo las sociedades con plazo constituido, pueden
prorrogar su plazo si los socios los consideran
conveniente y están de acuerdo, por lo establecido en el
segundo Artículo, que es el 25 del Co.co: “La prórroga
de la sociedad debe formalizarse antes de que haya
concluido el término de su duración.
Sin embargo, dicha prórroga podrá formalizarse
después de expirado el plazo, en cuyo caso los
acreedores personales de los socios, cuya acreeduría
conste en título que llene los requisitos de ejecutivo,
gozarán de un término de treinta días, contados desde
la última publicación, para protestar la prórroga. Igual
derecho tendrán los acreedores de la sociedad.
El efecto de la protesta será, para los primeros, que
puedan ejercitar sus derechos sobre la participación
social del deudor y para los segundos, que puedan
ejercitar sus acciones, en la forma que se determina
Para las sociedades irregulares…” además establece
que la prorroga extemporánea (la que se hace cuando)
 requiere del voto unánime de las socios en las
sociedades no accionadas, y en las accionadas, una
mayoría, cuando menos del ochenta por ciento del
capital pagado de la sociedad
Los accionistas disidentes (aquellas personas que
no quisieron prorrogar la sociedad, es decir aquel 20%
que no quiso continuar con la sociedad) tendrán
derecho de separarse de la sociedad comunicándolo
por escrito dentro de los quince días siguientes a la
fecha en que se haya tomado la resolución
Correspondiente.
Vencido el plazo de la sociedad, cualquier socio podrá
pedir la liquidación de la misma, siempre que su petición
la haga antes de que se emita la convocatoria a la junta
en la cual se resolverá sobre la prórroga extemporánea(
es decir termino el plazo de la duración el socio puede
pedir que se liquide la sociedad para efecto de que
pueda recuperar el capital invertido y si existen
ganancias poderlas dividir, sin embargo esto debe
hacerse antes de que se haya llamado a junta , para
determinar de forma extemporánea la prórroga de la
misma, porque en esa junta tendrá que hacer valer su
derecho y señalar que ya no quiere seguir en la
sociedad o determinar si sigue por la iniciativa del 80 %
de los socios)
Para efectos prácticos puramente teóricos, los dos
artículos ya mencionados, se refieren a la duración o
plazo a la que está sujeta la sociedad mercantil, el cual
puede “Ser determinado o indeterminado, definido o
indefinido”
1. Tiene una forma de Identificación: Al igual que una persona
individual la sociedad mercantil tienen que tener una forma de
identificarse, es decir el equivalente al nombre de una persona
individual, en este caso un comerciante individual.
En las sociedades esta identificación se le conoce como
“Razón Social y Denominación Social “.

La única Sociedad que puede tener carácter mixto,

es decir que puede aparte llevar carácter de Denominación
Social o Razón Social es la “Sociedad de Responsabilidad
Pregunta de
Limitada”, porque por un lado sus fundamentos son las pe
examen
rsonas que convienen en la creación de la sociedad (20
personas límite para su creación), pero siempre se toma en
consideración los aportes dinerarios (capital) que aportan
para la creación de estas.

Su fundamento Legal se encuentra en el artículo 26

del Co.co y establece que: “La inscripción de una sociedad
en el Registro Mercantil, le otorga el derecho al uso
exclusivo de su razón social o de su denominación, la que
 deberá ser claramente distinguible de cualquier otra y no
podrá ser adoptada por sociedad del mismo o semejante
objeto, mientras subsista inscrita la primera”.

La característica que diferencia a una sociedad del

nombre de la persona consiste en que un en un nombre
pueden existir homónimos, sin embargo, al ser una ficción
jurídica la Sociedad Mercantil y existir una Institución
creada para su registro, se busca que no exista una
similar, para que no exista una confrontación en el tráfico
mercantil, es decir que no existan confusión en las
personas que van a comerciar con estas entidades.

 Razón Social:
La Razón Social es la que se conforma por el
nombre y apellido de uno de los socios o los apellidos de
dos o más socios y se aplica a aquellas sociedades
basadas en las personas (Sociedad Colectiva, Sociedad
En Comandita Simple y Sociedad en Comandita por
Acciones y Responsabilidad Limitada),
El porqué de la utilización de la “Razón Social” se
por la razón que son sociedades fundamentadas en las
personas que las conforman , es decir en la seguridad y
certeza de que quienes las conforman responderán, o
tendrán responsabilidad del giro comercial de esa
sociedad; evidentemente la razón social que tiene el
nombre de esas personas es lo que va a identificar a esa
sociedad.

 Denominación Social:
La Denominación Social consiste en la redacción
libre para la identificación, que se le puede dar a una
sociedad, pero siempre se tiene que establecerse si es
“Sociedad Anónima o Sociedades de Responsabilidad
Limitada” por la razón que son las únicas dos sociedades
que van actuar bajo “Denominación Social” y tienen que
hacer mención de la actividad u objeto que va a realizar.
Se aplica la Denominación Social, porque este tipo
de sociedades están basadas únicamente en el capital que
se aporta (Sociedad Anónima y Sociedad de
Responsabilidad Limitada) y no requiere por lo tanto
identificar a la persona, si no identificar en que se va a
aplicar el dinero, por eso es una denominación social, ya
que tiene que ver con el objeto y giro comercial de esa
empresa.

2. Nacionalidad: No existe una diferencia entre las sociedades

extranjeras y nacionales, por la razón que el punto esencial
 para considerar comerciante a una sociedad en Guatemala es
su inscripción y debida constitución en el Registro Mercantil y
por lo tanto todas las sociedades de otras naciones debe
hacer el mismo tramite, y no solo se da esto en esta nación si
no que es a nivel mundial el mismo tramite.

3. Objeto de La Sociedad: Denominado también “Objeto del

Comerciante”, consiste este objeto en el giro de sus
actividades, es decir las actividades mercantiles que va a
realizar con intenciones de lucro para dividir la ganancia entre
los socios, y se caracteriza porque ese objeto tiene que tener
un carácter “Licito, posible y determinado”.
El primero se refiere a la no contravención de las leyes y el
orden público, es decir que no tienen que ser contrarias a
derecho, el segundo se refiere a que tiene que ser una
actividad posible o sea existente, y el último se refiere a la
señalización de un objeto que pueda determinarse de forma
genérica, todo esto se refiere a la razón que en el Registro
Mercantil establece que al inscribirse una Sociedad, exige que
en su escritura constitutiva, se establezca el objeto de la
sociedad, pero no permite que se coloque todas las
actividades relacionadas al comercio, ya que esto es un objeto
indeterminado, pero tampoco permite que se coloquen
decenas de objetos de diferente naturaleza ( por un lado se
venden tamales y por otro computadoras), porque busca que
la determinación del objeto sea clara, coherente y concisa
porque hace una calificación previa de las actividades que
realizara la sociedad.
Esto ya explicado es el objeto determinado, tiene que estar
claramente definido a que se va a dedicar la sociedad, tanto
para su inscripción como para los derechos y exigencias que
pueda hacer los socios sobre el giro comercial de la sociedad,
porque se tiene que recordar que la sociedad se constituye por
un contrato en el que los socios acuerdan dedicarse a una
actividad determinada y por esa razón para que el acuerdo sea
válido deben saber los socios a que se dedicarán.

Elementos Esenciales:

1) Tiene un Carácter Personal: Es decir que los sujetos que

forman parte de las sociedades (socios) sus intereses son
concordantes, van en la misma vía, con el ánimo de igualdad,
con el objeto de crear algo que les genere un beneficio, con
los mismos derechos y obligaciones, de modo que no se habla
de un contrato bilateral (Partes Contrapuestas) si no
plurilateral es decir en que existe donde hay diversidad de
personas que ejercen los mismos derechos y obligaciones,
 queriendo decir esto que todos los socios tienen la misma
posición no hay uno más que otro.

2) Objeto del Contrato: Consiste esto en poner bienes y

capitales en común, para obtener lucro y dividir las ganancias,
es decir hacer congruentes un grupo de derechos y
obligaciones, que son iguales para cada uno de los socios; o
el objeto de contrato se puede entender que es la actividad
misma de los socios, su derechos y obligaciones al interno de
la sociedad.
Se diferencia del objeto de la sociedad en que esta es la
actividad que se va a dedicar la sociedad y el objeto del
contrato es poner intereses comunes a trabajar en un mismo
sentido y crear una determinada organización.

Para que se dé la existencia del contrato de sociedad

debe tener ciertos elementos contenidos en el Derecho Civil
que son:
 Capacidad: Se refiere, que los socios, cuando quieran
convenir en la creación de una sociedad, deben ser
civilmente capaces para ejercer ese derecho de acuerdo
con el Artículo 8 y 1254 del Código Civil.
Atendiendo a que los socios puedan celebrar un
contrato de sociedad, tienen que ser capaces y se hacen
distinciones y consideraciones en el Código Comercio
sobre aquellos que pueden y no pueden constituir una
sociedad.
Los artículos en los que establecen quienes no pueden
constituir una sociedad son los: Artículos 20, 21 y 22
 Tutor y Guardado (Artículo 20) porque
puede aprovecharse del puesto que
tienen y quedarse con los bienes de
los que deben proteger y resguardar.
 Declarados en Quiebra (Artículo 21)
porque se presume que no existen
bienes o capital para constituir una
sociedad, ya que por eso se declaran
en quiebra, por la razón de no poder
pagar a sus acreedores y si, si
tuviesen bienes o capital incurrirían en
el delito de “Alzamiento de Bienes”
porque no quieren pagarles a los
acreedores.
 Menores E incapaces (Artículo 22)
porque se tiene que verificar la utilidad
para los menores.

 Consentimiento que no adolezca de Vicio: Se refiere a que

debe existir conocimiento completo de la actividad
 realizada, es decir que no se debe ser obligado ni
engañado.
Para la existencia de consentimiento debe haber:

I. Discernimiento: Que se sepa lo que se esta

haciendo, que se conozca y entienda lo que se
acuerda
II. Intención: Que se está de acuerdo y claro con lo que
se hace.
III. Libertad: No existe una obligación a realizar o llevar
a cabo el acuerdo , es decir aplicándolo al contrato
social , se sabe a lo que se refiere cuando se
constituye: “A que se dedicará, las obligaciones,
responsabilidades y derechos, se sabe lo que se
hace, existe un interés de constituir una sociedad
(Afecto Societatis) es decir una intención de
constituirse con otras personas para obtener fines
de lucro además no existe una coacción para hacer
el consentimiento y por lo tanto no hay vicios ( error,
dolo, violencia y simulación)

 Objeto Licito: Se refiere a que la sociedad se constituye

sobre una actividad que debe ser licita, posible y
determinada.

2) CARACTERES DEL CONTRATO DE SOCIEDAD

A) Es consensual: Se perfecciona por el simple hecho que las partes lo

firmen es decir que acrediten que están de acuerdo, y no es necesario
que se trasladen todos los bienes para poder decir que se constituya
una sociedad si no que solamente con el simple acuerdo y que
estampen su firma, es suficiente para considerar que se dio un contrato
de sociedad.
B) Es Plurilateral: Consiste esto en que son múltiples personas las que
forma el contrato, pero se encuentran en una misma posición y en
condiciones de igualdad, no existen intereses contrapuestos, pero si
congruentes.
C) Es Principal: Consiste esto en que no requiere de ninguna otra forma de
contratación para subsistir de forma independiente, es decir que no se
requiere de la creación de una sociedad previa o un acuerdo previo para
que la sociedad exista, ya que por si mismo la escritura constitutiva de
sociedad le da vida.
D) Es Oneroso: Consistiendo esto en que requiere del aporte de cada uno
de los miembros de la sociedad y una contraprestación en virtud del
aporte dado por cada uno de los miembros dado.
E) Es Absoluto: Consiste esto en que no está sujeto a ninguna condición,
no hay ninguna condición para que se nazca, ejemplo: Para que
F) Es de Tracto Sucesivo: Significa esto que sus efectos se desarrollan a lo
largo del tiempo hasta que es disuelta o termina su plazo de duración
G) Es Solemne: Significando esto que existe una garantía de que los
acuerdos que se realizarán o sirvieron para constituir la sociedad, no
serán modificados por la libertad individual de cada uno de los socios, si
no que existirá de cierta formalidad especial, para poder ser
modificados, derogados o cambiados.
En la Sociedad Mercantil. la solemnidad se encuentra en la
constitución de Escritura Pública por la razón que se obliga a que
cualquier modificación a los pactos celebrados en contrato de sociedad
se realice en Escritura Pública y por el acuerdo de todas las personas
que celebraron el contrato.

3) REGIMEN JURÍDICO O NORMAS QUE SE APLICA A

LA SOCIEDADES MERCANTILES

a) La primera norma que se aplica es la Ley entre las parte o sea

la “escritura social”, por la razón que esta establecidos todos
los acuerdos que son parte de la sociedad.
b) Código de Comercio