Beruflich Dokumente
Kultur Dokumente
Son aquellas resoluciones que se dictan durante el proceso y que tienen por objeto otorgar al
actor la anticipación provisoria de ciertos efectos de la providencia definitiva, para prevenir el
daño jurídico que podría derivar del retardo en la dictación de la sentencia.
1 Basado en el resumen de Nicolás Ubilla de la separata de Maturana, pero con modificaciones y añadidos.
1
Deben ser proporcionada en relación a la pretensión hecha valer.
Deben ser modificadas si se altera la situación de hecho que ha justificado su
otorgamiento o denegación: Aplica la cláusula rebus sic stantibus.
El actor debe asumir la responsabilidad por los daños y perjuicios causados, en caso de
no dictarse sentencia favorable: Con la solicitud de la medida cautelar se exige
garantizar el pago de éstos mediante una contra cautela.
Debe existir una legalidad estricta en la configuración de las medidas cautelares
personales y una consagración a lo menos genérica de las medidas cautelares reales.
Son los actos jurídicos procesales anteriores al juicio, que tienen por objeto preparar la entrada
a éste, asegurar la realización de algunas pruebas que puedan desaparecer, y asegurar el
resultado mismo dela pretensión que se hará valer con posterioridad dentro del proceso.
Clasificación:
Medidas prejudiciales preparatorias o propiamente tales.
Medidas prejudiciales probatorias.
Medidas prejudiciales precautorias.
Características comunes:
Deben ser solicitadas por una futura parte del proceso.
o En general será el demandante.
o Excepcionalmente podrá hacerlo el futuro demandado:
Medida prejudicial preparatoria de reconocimiento de firma puesta en
instrumento privado.
Medida prejudicial probatoria.
Son de aplicación general a todos los juicios, por estar reguladas a propósito del juicio
ordinario.
El requisito general de otorgamiento consiste en que quien la solicite debe expresar la
acción que se propone deducir y someramente sus fundamentos (Art. 287 CPC).}
Son los actos jurídicos procesales anteriores al juicio, que tienen por objeto preparar la entrada
a éste. Por regla general el titular será el futuro demandante, salvo en el caso del
reconocimiento jurado de firma en instrumento privado, que también corresponde al futuro
demandado.
1. Requisitos
Requisito general de toda medida prejudicial: Señalar la acción que se propone deducir
y someramente sus fundamentos.
3
Requisito específico: Debe demostrar la necesidad de que se decreten esas medidas
para que pueda entrar al juicio. Este requisito adicional no se contempla en el
reconocimiento de firma puesta en instrumento privado.
4
Reconocimiento jurado de firma puesta en instrumento público: Es la única que se le
otorga también al futuro demandado, buscando indagar la autenticidad de un
instrumento privado, no siendo necesario justificar las razones por las cuales ella es
necesaria para entrar al juicio.
o Se citará a la parte a una audiencia para que preste declaración jurada acerca la
firma puesta, notificándosele personalmente.
o Si no comparece, no responde o da respuestas evasivas, puede solicitarse al
tribunal que se tenga por reconocida la firma.
1. Aspectos generales
Hay que distinguir dos situaciones:
Prueba anticipada: Aquella que se rinde con antelación a la oportunidad o término
ordinario contemplado dentro del procedimiento.
o Prueba rendida por razones de urgencia antes del término ordinario.
o Prueba trasladada: Rendida en un proceso y que pretende hacerse valer
posteriormente en otro proceso diverso. Es propia de los procesos escritos
donde no rige la inmediación.
Medidas prejudiciales probatorias: Actos jurídicos procesales anteriores al juicio, que
tienen por objeto obtener la rendición de los medios de prueba establecidos por el
5
legislador, que pudieren ser, durante el curso del juicio, de difícil realización o recayeren
sobre hechos que puedan fácilmente desaparecer.
Las medidas prejudiciales probatorias pueden ser ejercidas tanto por el futuro demandante
como demandado.
2. Requisitos
Requisito general de toda medida prejudicial: Señalar la acción que se propone deducir
y someramente sus fundamentos.
Requisitos específicos para las medidas prejudiciales probatorias:
o Inspección personal del tribunal, informe de peritos nombrados por el tribunal
o certificado del ministro de fe: Existencia de un peligro inminente de daño o
perjuicio, o que se trate de hechos que puedan fácilmente desaparecer. El
certificado del ministro de fe tiene valor de presunción simplemente legal.
o Absolución de posiciones: Existencia de un temor fundado de que el futuro
absolvente se ausente en breve tiempo del país. En este caso, el sobre que se
presenta no será secreto para el tribunal, pues éste deberá calificar la
procedencia de la medida.
Si absolvente se ausenta dentro de los 30 días subsiguientes a la
notificación sin absolver posiciones o dejar apoderado, se le dará por
confesa en el curso del juicio, respecto de las preguntas formuladas en
forma asertiva.
También podrá solicitarse, en caso de temor de ausencia del país, que se
constituya un mandatario que lo represente, para facilitar el futuro
emplazamiento. Ello, bajo apercibimiento de nombrarle un curador de
bienes.
o Prueba de testigos: Existencia de impedimentos graves en virtud de los cuales
haya un fundado temor que la prueba testimonial no pueda recibirse
oportunamente con posterioridad en el proceso. Es necesario que se acompañe
lista de testigos y minuta respecto de los puntos sobre los cuales el testigo debe
prestar declaración.
Es distinta de la información de perpetua memoria, un acto judicial no
contencioso, para acreditar hechos de los cuales no pueden resultar
perjuicios a persona conocida y determinada.
6
la rendición.
Debe determinarse un día y hora para No siendo contradictoria, no se requiere
rendirla. dicho señalamiento.
Tiene valor probatorio determinado en la ley Tiene valor de presunción legal y no está
y está destinada a acreditar hechos en destinada a determinar hechos de los cuales
perjuicio de la contraparte. puedan resultar perjuicios para una persona
determinada.
Su valor probatorio lo aprecia el juez en la Su valor probatorio es residual.
sentencia definitiva.
Todas las medidas precautorias pueden ser solicitadas en carácter de prejudiciales, incluso las
no contempladas expresamente en la ley.
1. Requisitos de otorgamiento
Solicitud del futuro demandante.
Requisitos de la ley de comparecencia en juicio: Patrocinio y poder.
Requisitos comunes de toda medida prejudicial: Acción que se propone deducir y
someramente sus fundamentos.
Requisitos comunes a toda medida precautoria: Acompañar comprobantes que
constituyan a lo menos presunción grave del derecho que se reclama. Si los
comprobantes no están en poder del demandante, puede ser reemplazada
transitoriamente por una caución.
Requisitos específicos para el otorgamiento de cada medida precautoria específica.
Requisitos específicos de las medidas prejudiciales precautorias: Art. 279 CPC. Que
existan motivos graves y calificados, que se determine el monto de los bienes sobre que
deben recaer las medidas y que se rinda fianza u otra garantía suficiente.
2. Tramitación
Aun cuando se haya pactado arbitraje, son competentes para conocerlas los tribunales
ordinarios o especiales de justicia.
Art. 289 CPC. “Las diligencias expresadas en este Título pueden decretarse sin
audiencia de la persona contra quien se piden, salvo los casos en que expresamente se
exige su intervención”.
7
o Mosquera interpreta este artículo, indicando que la medida prejudicial
precautoria se debe conceder o rechazar de plano, sin notificar a la persona en
contra de quien se pide.
La expresión “audiencia” debe entenderse usada con el significado de
notificación. Sería una de las excepciones del Art. 38 CPC, siendo una
resolución que produciría efectos sin notificación.
No es posible que se exijan los mismos requisitos que en las
actuaciones procesales dentro del proceso.
El derecho de oposición del demandado sólo podrá hacerse valer
cuando la medida se notifique, esto es, cuando se notifique la demanda
al demandado, pidiéndose explícitamente la mantención de la medida
prejudicial como precautoria. En ese momento puede oponerse, ya no
contra la medida prejudicial, sino contra la precautoria que se solicita
mantener.
I. ASPECTOS GENERALES
Tienen aplicación general y supletoria, aunque parte de la doctrina deberían estar tratadas en el
Libro I del CPC.
1. Fundamento
Evitar la existencia de sentencias de papel, que no pueden cumplirse.
8
Evitar el periculum en mora: Daño marginal derivado del retardo de la providencia
definitiva.
2. Concepto
Providencias pronunciadas por el tribunal, a petición del sujeto activo del proceso, que tienen
por finalidad asegurar el resultado de la pretensión hecha valer, cuando se ha demostrado
durante el curso del procedimiento la apariencia de la existencia de la pretensión cuya
satisfacción se pretende, existiendo el peligro de que ella sea burlada antes de la dictación de la
sentencia definitiva. También pueden definirse como las providencias que pronuncia el
tribunal, a petición del actor y en cualquier estado del juicio, destinadas a asegurar el resultado
de la pretensión hecha valer en el proceso.
Elementos de la definición:
Son resoluciones judiciales.
Se deben decretar a petición del sujeto activo.
El objetivo es asegurar el resultado de la pretensión hecha valer por parte del sujeto
activo.
Es necesario que concurra el fummus boni iuris y el periculum in mora.
3. Características
Son infinitas: No se limitan a las mencionadas en el Art. 290 CPC, pues el Art. 298
reconoce la posibilidad del juez de decretar medidas no expresamente autorizadas por
la ley. Ahora bien, se entiende que las medidas de tutela anticipada no estarían
recogidas en términos generales, sino solamente en los casos que la ley la regula:
o Juicio sumario: Posibilidad de acceder provisionalmente a la demanda.
o Suspensión de la ejecución respecto de bienes embargados cuando se ha
interpuesto tercería de dominio o posesión.
o Suspensión provisional de la ejecución de obra en el interdicto posesorio de
obra nueva.
o Medidas cautelares en los juicios ante tribunales de familia.
o Alimentos provisorios en juicio de alimentos.
o Orden de no innovar en recursos de protección, apelación y hecho.
Son medidas protectoras y deben ser proporcionadas a la pretensión cautelar.
Son instrumentales.
Son excepcionales: Vienen a alterar la igualdad de las partes, por eso se requiere el
fummus boni iuris.
Deben ser necesarias para prevenir el peligro en la demora del proceso: Periculum in
mora. Está reconocido en el Art. 301 CPC. “Deberán hacerse cesar siempre que
desaparezca el peligro que se ha procurado evitar, o se otorguen cauciones suficientes”.
9
Son esencialmente provisionales: Por ello, la resolución que las concede sería un auto,
aunque la jurisprudencia ha considerado que constituiría una sentencia interlocutoria.
Son acumulables: Pueden solicitarse varias.
Son sustituibles por una garantía suficiente.
Pueden tener el carácter de prejudiciales.
El demandante debe responder de los perjuicios causados al demandado por el
otorgamiento de una medida cautelar infundada.
4. Clasificación
En atención a las normas que las regulan:
o Enumeradas en el Art. 290 CPC: Secuestro, nombramiento de interventores,
retención de bienes determinados, prohibición de celebrar actos y contratos.
o Medidas enumeradas en la legislación chilena.
o Cúmulo de medidas precautorias no reguladas expresamente en la ley.
En atención al momento en que se solicitan y pueden ser decretadas:
o Precautorias propiamente tales.
o Precautorias prejudiciales.
En atención a la iniciativa para ser decretadas:
o Decretadas de oficio por el tribunal.
o Decretadas a petición de parte: Es la regla general.
En atención a la finalidad que se persigue con la medida:
o Precautoria o asegurativa: Persigue facilitar el resultado práctico de una futura
ejecución forzada, impidiendo la dispersión de bienes.
o Finalidad de mantenimiento del status quo: Persiguen impedir cambios en la
situación de hecho existente.
o Finalidad satisfactiva o anticipativa: Buscan anticipar proveimientos que, si
recayesen en el momento procesal normal, perderán en todo o parte su eficacia.
Según los requisitos que deben ser cumplidos:
o Aquellas que requieren que el actor acompañe comprobantes que constituyan a
lo menos presunción grave del derecho que se reclama.
o Aquellas en que no es necesario acompañarlos: Puede hacerse por un término
de 10 días.
Según la necesidad de rendirse caución por el actor para los efectos de decretarla:
o De caución innecesaria: Es la regla general.
o De caución facultativa: El único caso son las cauciones respecto de medidas
precautorias no expresamente establecidas en la ley (Art. 298 CPC).
o De caución obligatoria:
Actor solicita una medida precautoria sin acompañar comprobantes.
Futuro demandante solicita una medida prejudicial precautoria.
10
5. Requisitos
Existencia de una solicitud de la parte activa: Sea el demandante o reconviniente.
Existencia de una demanda deducida por el actor dentro del proceso: Podrán
solicitarse desde que la misma se haya notificado e incluso luego de citadas las partes
para oír sentencia. Siempre será el tribunal de primera instancia el que las conocerá,
incluso si el proceso está en apelación o casación.
El demandado debe poseer bienes: El solicitante tiene la carga de individualizar los
bienes sobre los cuales recae la medida, debiendo ser los estrictamente necesarios para
garantizar el resultado de la pretensión hecha valer.
El demandado no debe poseer bienes suficientes para los efectos de responder
respecto de la sentencia definitiva: Es necesario que haya un peligro en la demora.
Este requisito no se exige cuando la medida precautoria recae en el objeto del juicio.
Solicitante debe acompañar comprobantes que constituyan a lo menos presunción
grave del derecho que se reclama: Fummus boni iuris. Maturana dice que es más
correcto hablar de verosimilitud de la pretensión hecha valer.
Solicitante debe rendir caución en los casos en que el tribunal lo haya determinado.
6. Tramitación
Requisitos del escrito:
o Comunes a todo escrito.
o Individualización de la medida que se desea solicitar.
o Individualización de los bienes sobre los que va a recaer.
o Requisitos específicos de cada medida en particular.
Si la medida está contemplada en la ley: Debe cumplirse con el requisito
común a todas, esto es, acompañarse comprobantes que constituyan a
lo menos presunción grave del derecho que se reclama. Si no se tienen
los comprobantes, pueden concederse las medidas por un tiempo
máximo de 10 días, con caución.
Si la medida no está contemplada en la ley: Si se acompañan
comprobantes, el tribunal puede requerir también una caución. Si no se
acompañan comprobantes, se requerirá también una caución calificada
con mayor intensidad por el juez.
Tribunal competente: El tribunal que conoce el juicio en primera o única instancia.
Tramitación misma: Art. 302 CPC. “(1) El incidente a que den lugar las medidas de que
trata este Título se tramitará en conformidad a las reglas generales y por cuerda
separada. (2) Podrán, sin embargo, llevarse a efecto dichas medidas antes de notificarse
a la persona contra quien se dictan, siempre que existan razones graves para ello y el
tribunal así lo ordene. Transcurridos cinco días sin que la notificación se efectúe,
quedarán sin valor las diligencias practicadas. El tribunal podrá ampliar este plazo por
motivos fundados.”
11
o Este artículo se ha interpretado como que el tribunal debe pronunciarse de
plano ante la solicitud, no dándole tramitación. Si se tramitara como incidente,
se perdería la utilidad de las medidas. Una vez concedida, podría formularse
oposición y entonces se generaría un incidente. Así, el inciso segundo sería un
complemento al primero, autorizando al tribunal que la resolución que decrete
la medida precautoria se lleve a efecto sin previa notificación. Es una excepción
al principio de la bilateralidad de la audiencia, que tiene algunos requisitos:
Invocar razones graves.
Que la resolución que concede la medida sea notificada dentro del
plazo fatal de 5 días, que sería prorrogable.
Si la notificación no se efectúa en el plazo señalado, las diligencias
quedarán sin efecto por el solo ministerio de la ley.
Naturaleza jurídica de la resolución que concede una medida precautoria:
o Auto, por resolver un incidente sin establecer derechos permanentes a favor de
las partes. Doctrina y jurisprudencia mayoritaria.
o Sentencia interlocutoria de primer grado: Recae en un incidente estableciendo
derechos permanentes a favor de las partes, dado que la provisionalidad se
referiría a que deben cesar cuando desaparecen las circunstancias que las
fundamentan, generando cosa juzgada formal provisional. Sector minoritario.
Alzamiento de la medida precautoria: Cuando desaparezca el peligro que se ha buscado
evitar.
Art. 290 CPC. “Para asegurar el resultado de la acción, puede el demandante en cualquier
estado del juicio, aun cuando no esté contestada la demanda, pedir una o más de las siguientes
medidas:
1a. El secuestro de la cosa que es objeto de la demanda;
2a. El nombramiento de uno o más interventores;
3a. La retención de bienes determinados; y
4a. La prohibición de celebrar actos o contratos sobre bienes determinados”
12
se determine por el juez. Lo que busca es proteger y garantizar la integridad material de
la cosa objeto de la demanda.
13
Procedencia:
Bienes que son objeto del juicio: Requisitos.
o Retención se refiera a bienes determinados.
o Que tales bienes consistan en dinero o cosas muebles.
o Que el demandante invoque la circunstancia de estar solicitando la retención
sobre los bienes materia del juicio.
Bienes que no son objeto del juicio: Requisitos.
o Retención se refiera a bienes determinados.
o Que tales bienes consistan en dinero o cosas muebles.
o Que se acredite por el actor que las facultades del demandado no son suficiente
garantía.
Efectos: Genera indisponibilidad del bien, impidiendo su enajenación, para velar por su
integridad material. Ello se deduce del Art. 1464 CC, respecto al objeto ilícito:
Respecto de las especies retenidas que sean objeto del juicio: Se infringe el N°4
respecto a las especies sobre cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez.
Respecto de las especies retenidas que no son objeto del juicio: Se infringe el N°3
respecto a las especies embargadas, entendiéndose por embargo un concepto amplio.
Procedencia:
Bienes que son objeto del juicio: Requisitos.
o Prohibición se refiera a bienes determinados.
o Que tales bienes consistan en cosas muebles o inmuebles.
o Que el demandante invoque la circunstancia de estar solicitando la medida
precautoria de prohibición de celebrar actos y contratos sobre bienes materia
del juicio.
Bienes que no son objeto del juicio: Requisitos.
o Prohibición se refiera a bienes determinados.
o Que tales bienes consistan en cosas muebles o inmuebles.
o Que se acredite por el actor que las facultades del demandado no son suficiente
garantía.
Procedimiento: Cuando recaiga sobre bienes raíces debe inscribirse en el registro del
Conservador respectivo para tener efecto respecto de terceros. En el caso de los bienes
muebles, sólo producirá efectos respecto de terceros que tuvieran conocimiento de ella.
Efectos: Genera indisponibilidad del bien. Ello se deduce del Art. 1464 CC, respecto al objeto
ilícito:
Respecto de las especies que sean objeto del juicio: Se infringe el N°4 respecto a las
especies sobre cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez.
Respecto de las especies que no son objeto del juicio: Se infringe el N°3 respecto a las
especies embargadas, entendiéndose por embargo un concepto amplio.
15