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I. PETITORIO:
Que, al amparo del articulo 38º de la Ley Nº 26662 – Ley de Competencia
Notarial en Asuntos No Contenciosos en concordancia con el articulo 815º
del Código Civil, solicito el inicio del proceso de SUCESIÓN INTESTADA de
quien en vida fuera mi recordada madre doña SIMONA DE LA CRUZ
QUISPE, a fin de que se me declare heredero legal de dicha persona, de
acuerdo a los fundamentos de hecho y derecho que a continuación
expongo:
Segundo: Que, debido a ello es que se solicita el inicio del presente proceso
de sucesión intestada con la finalidad de que en su oportunidad, se declare
heredero legal de dicha persona a la recurrente doña MARIA MAXIMINA
HUAYHUALLA DE LA CRUZ, en calidad de hija supérstite, por ser única
heredera, no existiendo descendientes, padres ni cónyuge, asumiendo la
responsabilidad civil y penal por esta declaración.
Propiedad ubicado en el Pueblo Joven El Agustino Mz. 37 Lt. 51, distrito del
Agustino, provincia y departamento de Lima, inscrito en la partida N°
P02054281, de los Registros Públicos de Lima.
______________________________
MARIA M. HUAYHUALLA DE LA CRUZ
DNI. N° 08934246
Secretario: ....................
Expediente: ....................
Cuaderno: PRINCIPAL. Escrito: Nro. 01.
, identificado (a) con D.N.I. Nro. , con dirección domiciliaria en , señalando domicilio procesal en
; atentamente, digo:
II. COMPETENCIA:
Porque el último domicilio del (de la) causante estuvo ubicado en , vale
decir, dentro de la competencia territorial del Juzgado, y, según se desprende del artículo 663
del Código Civil, corresponde al juez del lugar donde el causante tuvo su último domicilio en el
país, conocer de los procedimientos no contenciosos y de los juicios relativos a la sucesión.
1.- Que, el día de de falleció en esta ciudad don (doña) sin que hubiese otorgado testamento
alguno.
2.- Que, debido a ello es que se solicita el inicio del presente proceso de sucesión intestada con
la finalidad de que, en su oportunidad, se declare heredero (a) legal de dicha persona al (a la)
recurrente, en su calidad de (indicar el grado de parentesco que se tiene respecto del causante)
del (de la) causante, y también a los (as) Sres. (as) y, en su calidad de (indicar el grado de
parentesco que se tiene respecto del causante) y (indicar el grado de parentesco que se tiene
respecto del causante), respectivamente, del (de la) causante.
3.- Que, se deja constancia que el (la) causante ha dejado a su muerte los bienes que
se describen en la respectiva relación ofrecida como prueba en el punto del rubro V ("Medios
probatorios") de la presente solicitud.
Artículo 660 del Código Civil, conforme al cual desde el momento de la muerte de una persona,
los bienes, derechos y obligaciones que constituyen la herencia se transmiten a sus sucesores.
Artículo 815 del Código Civil, de cuyo inciso 1) se desprende que la herencia corresponde a los
herederos legales cuando el causante muere sin dejar testamento.
Artículo 816 del Código Civil, numeral que prescribe que son herederos del primer orden, los
hijos y demás descendientes; del segundo orden, los padres y demás ascendientes; del tercer
orden, el cónyuge; del cuarto, quinto y sexto órdenes, respectivamente, los parientes colaterales
del segundo, tercero y cuarto grados de consanguinidad; y que señala además que el cónyuge
también es heredero en concurrencia con los herederos de los dos primeros órdenes señalados
precedentemente.
Artículo 830 del Código Procesal Civil, según el cual, en los casos previstos en el artículo 815
del Código Civil (numeral citado líneas arriba), cualquier interesado puede solicitar el inicio del
proceso sucesorio.
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V. MEDIOS PROBATORIOS:
1.- (indicar el medio de prueba de que se trate, que acredite el fallecimiento del causante, que
puede ser la copia certificada de la partida de defunción respectiva o la declaración judicial de
muerte presunta: arto 831 -inc. 1)- del C.P.C.); con el (la) que de muestro que el día de de
aconteció el fallecimiento de don (doña) ...........
2.- (indicar el medio de prueba de que se trate, que acredite la calidad de heredero que invoca
el solicitante, que puede ser copia certificada de la partida de nacimiento -o de matrimonio, si el
peticionante es el cónyuge del causante- del presunto heredero, o documento público que
contenga el reconocimiento o declaración judicial de filiación, si se trata de hijo extramatrimonial:
arto 831 -inc. 2)- del C.P.C.); con el (la) que demuestro que soy (indicar el grado de parentesco
que se tiene respecto del causante) del (de la) causante.
3.- (indicar el medio de prueba de que se trate, que acredite la calidad de heredero que se afirma
tiene la primera persona señalada como tal por el solicitante, que puede ser copia certificada de
la partida de nacimiento -o de matrimonio- del presunto heredero, o documento público que
contenga el reconocimiento o declaración judicial de filiación, si se trata de hijo extramatrimonial:
arto 831 -inc. 2)- del C.P.C.); con el (la) que demuestro que el (la) Sr. (a) es (indicar el grado de
parentesco que se tiene respecto del causante) del (de la) causante.
4.- (indicar el medio de prueba de que se trate, que acredite la calidad de heredero que se afirma
tiene la segunda persona señalada como tal por el solicitante, que puede ser copia certificada de
la partida de nacimiento -o de matrimonio- del presunto heredero, o documento público que
contenga el reconocimiento o declaración judicial de filiación, si se trata de hijo extramatrimonial:
arto 831 -inc. 2)- del C.P.C.); con el (la) que se acredita que el (la) Sr. (a) es (indicar el grado de
parentesco que se tiene respecto del causante) del (de la) causante.
5.- Relación de bienes conocidos, de fecha ; en la que se describen los bienes conocidos dejados
por el (la) causante a su muerte.
6.- Certificado negativo de testamento, de fecha , expedido por la Oficina Registral de; con el que
se demuestra que a la fecha no existe inscrito testamento alguno en la ciudad de , esto es, en el
lugar del último domicilio del causante.
7.- Certificado negativo de testamento, de fecha , expedido por la Oficina Registral de; con el que
se prueba que a la fecha no existe inscrito testamento alguno en la ciudad de , vale decir, en el
lugar donde el (la) causante tuvo el siguiente bien inscrito: ............................
8.- Certificado negativo de sucesión intestada, de fecha , expedido por la Oficina Registral de;
con el que se acredita que a la fecha no existe anotación alguna de otro proceso de sucesión
intestada en el citado registro público correspondiente al lugar del último domicilio del (de la)
causante.
9.- Certificado negativo de sucesión intestada, de fecha , expedido por la Oficina Registral de ;
con el que se prueba que a la fecha no existe anotación alguna de otro proceso de sucesión
intestada en el citado registro público correspondiente al lugar donde el (la) causante tuvo el
siguiente bien inscrito: ..............................................
POR TANTO:
Al Juzgado, solicito se sirva tener por planteada la presente solicitud de inicio de proceso de
sucesión intestada y darle el trámite que a su naturaleza corresponde, conforme a mi derecho y
de acuerdo a ley.
PRIMER OTROSI DIGO: Que, admitida que sea la presente solicitud, pido al Juzgado se sirva
disponer la notificación edictal a que se refiere el inciso 1) del artículo 833 del Código Procesal
Civil, así como la anotación de esta solicitud en el Registro de Personas Naturales, como lo prevé
el inciso 2) de dicho numeral, para lo cual se deberá cursar los partes judiciales correspondientes.
SEGUNDO OTROSI DIGO: Que, solicito al Juzgado se sirva notificar de la presente solicitud al
fiscal que corresponda, dado que, según el artículo 835 del Código Procesal Civil, el Ministerio
Público debe intervenir en el proceso de sucesión intestada.
1.C (indicar el medio de prueba de que se trate, que acredite el fallecimiento del causante, que
puede ser la copia certificada de la partida de defunción respectiva o la declaración judicial de
muerte presunta: arto 831 -inc. 1)- del C.P.C.).
1.D (indicar el medio de prueba de que se trate, que acredite la calidad de heredero que invoca
el solicitante, que puede ser copia certificada de la partida de nacimiento -o de matrimonio, si el
peticionante es el cónyuge del causante- del presunto heredero, o documen¬to público que
contenga el reconocimiento o declaración judicial de filiación, si se trata de hijo extramatrimonial:
arto 831 -inc. 2)- del C.P.C.).
1.E (indicar el medio de prueba de que se trate, que acredite la calidad de heredero que se afirma
tiene la primera persona señalada como tal por el solicitante, que puede ser copia certificada de
la partida de nacimiento -o de matrimonio- del presunto heredero, o documento público que
contenga el reconocimiento o declaración judicial de filiación, si se trata de hijo extramatrimonial:
arto 831 -inc. 2)- del C.P.C.).
1.F (indicar el medio de prueba de que se trate, que acredite la calidad de heredero que se afirma
tiene la segunda persona señalada como tal por el solicitante, que puede ser copia certificada de
la partida de nacimiento -o de matrimonio- del presunto heredero, o docu¬mento público que
contenga el reconocimiento o declaración judicial de filiación, si se trata de hijo extramatrimonial:
arto 831 -inc. 2)- del C. P. C.).
1.G Relación de bienes conocidos del (de la) causante, de fecha .........
1.H Certificado negativo de testamento, de fecha , expedido por la Oficina Registral de; ofrecido
como prueba en el punto 6 del rubro V ("Medios probatorios") de la presente solicitud.
1 .I Certificado negativo de testamento, de fecha , expedido por la Oficina Registral de; ofrecido
como prueba en el punto 7 del rubro V ("Medios probatorios") de la presente solicitud.
1.J Certificado negativo de sucesión intestada, de fecha , expedido por la Oficina Registral de;
ofrecido como prueba en el punto 8 del rubro V ("Medios probatorios") de la presente solicitud.
1.K Certificado negativo de sucesión intestada, de fecha , expedido por la Oficina Registral de;
ofrecido como prueba en el punto 9 del rubro V ("Medios probatorios") de la
presente solicitud.
Ciudad, ................
Nota: Los casos de sucesión intestada o legal están previstos en el artículo 815 del Código Civil,
según el cual la herencia corresponde a los herederos legales cuando: .
- El causante muere sin dejar testamento; el que otorgó ha sido declarado nulo total o
parcialmente; ha caducado por falta de comprobación judicial; o se declara inválida la
desheredación (art. 815 -inc. 1)- del C.C.).
Sucesión Intestada
1. XXXXXXXXXXXXXXXXX,
PERUANO, IDENTIFICADO CON DNI N° 000000000, DE ESTADO CIVIL
VIUDO, CON DOMICILIO EN CALLE XXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, PROVINCIA Y
DEPARTAMENTO DE LIMA, EN CALIDAD DE CÓNYUGE SUPERTITE DE LA DIFUNTA.
3. XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX,
PERUANO, IDENTIFICADO CON DNI N° 000000000, DE ESTADO
CIVIL SOLTERO, CON DOMICILIO EN CALLE XXXXXXXXXXXXXX, PROVINCIA Y
DEPARTAMENTO DE LIMA; EN CALIDAD DE HIJO DE LA CAUSANTE. Y,
Requisitos
Procedimiento
Solicitud
Espera de 15 días
Publicaciones - Inscripción Preventiva
Espera de 30 días
En este foro he notado que uno de los problemas que mayor presentan los foristas es
con respecto a las propiedades de los padres fallecidos que aun siguen registrados a
sus nombres y que los hijos herederos no pueden disponer. La solucion comun a este
problema es realizar el llamado procedimiento de sucesion intestada ya sea por via
judicial o via notarial, se prefiere la via notarial porque es más rapida (03 meses
aprox.) pero un poco mas caro que la judicial.
Siempre es recomendable hacer un testamento para evitar futuros conflictos entres los
herederos, el testador cuenta con un tercio de libre disposicion (a parte del tercio que
le corresponde a los herederos forzosos por ley) esa parte se la puede heredar a
cualquiera de los hijos o (algun hijo preferido) u otra persona, sin que los demas
puedan reclamar puesto que es la voluntad del causante (testador).
Requisitos
Requisitos
1.
2. Demanda autorizada por abogado
3. Calificacion de la demanda
4. Publicaciones e inscripcion preventiva.
5. Espera de 30 dias.
6. Acta de Declaratoria de Herederos.
7. Inscripción de Registro de Sucesión Instestada
8. HOJA PROCESAL DE LA DEMANDA DE PETICIÓN DE HERENCIA Y
DECLARACIÓN DE HEREDERO
LEGITIMIDAD PARA OBRAR Heredero que no posee los bienes que considera que le
ACTIVA pertenecen (art. 664 CC).
LEGITIMIDAD PARA OBRAR Las personas que posean en todo o parte los bienes de
PASIVA la herencia a título sucesorio (art. 664 CC).
CAPACIDAD Heredero
REQUISITOS DE LA DEMANDA
Posibilidad de acumulación de la pretensión de
(petitorio, acumulación de pretensiones
declaración de heredero a la de petición de herencia.
o medios de prueba)
EXPEDIENTE: (…)
SECRETARIO: (…)
ESCRITO: 01-2017
SUMILLA: DEMANDA DE PETICIÓN DE HERENCIA Y DECLARACIÓN
DE HEREDERO
(Indicar los nombres y apellido de las personas que posean en todo o parte los
bienes de la herencia a título sucesorio), con domicilio para notificaciones en
(…).
II.- PETITORIO
2.- El causante antes de fallecer era propietario de los siguientes bienes (describir
los bienes a poseer).
3.- Dichos bienes estaban indebidamente en posesión del demandado quien
(indicar si no es heredero para excluirlo o indicar si es heredero para concurrir
con él).
(…)
No es cuantificable en dinero.
VII.- ANEXOS
1-E. Partidas Registrales de los bienes materia de posesión para acreditar que los
mismos son del causante.
POR LO EXPUESTO:
2.- Que, debido a ello es que se solicita el inicio del presente proceso de sucesión
intestada con la finalidad de que, en su oportunidad, se declare heredero (a) legal de
dicha persona
al (a la) recurrente, en su calidad de (indicar el grado de parentesco que se
tiene respecto del causante) del (de la) causante, y también a los (as) Sres. (as)
y , en su calidad de (indicar el grado de paren¬
tesco que se tiene respecto del causante) y (indicar el grado de parentesco
que se tiene respecto del causante), respectivamente, del (de la) causante.
3.- Que, se deja constancia que el (la) causante ha dejado a su muerte los bienes que
se
describen en la respectiva relación ofrecida como prueba en el punto del rubro V
("Me¬
dios probatorios") de la presente solicitud.
IV. FUNDAMENTACION JURIDICA:
Sustento mi petitorio en lo previsto en las siguientes normas legales:
Artículo 660 del Código Civil, conforme al cual desde el momento de la muerte de una
persona, los bienes, derechos y obligaciones que constituyen la herencia se
transmiten a sus sucesores.
Artículo 815 del Código Civil, de cuyo inciso 1) se desprende que la herencia
corresponde a los herederos legales cuando el causante muere sin dejar testamento.
Artículo 816 del Código Civil, numeral que prescribe que son herederos del primer
orden, los hijos y demás descendientes; del segundo orden, los padres y demás
ascendientes; del tercer orden, el cónyuge; del cuarto, quinto y sexto órdenes,
respectivamente, los parientes colaterales del segundo, tercero y cuarto grados de
consanguinidad; y que se¬ñala además que el cónyuge también es heredero en
concurrencia con los herederos de los dos primeros órdenes señalados
precedentemente.
Artículo 830 del Código Procesal Civil, según el cual, en los casos previstos en el
artículo 815 del Código Civil (numeral citado líneas arriba), cualquier interesado puede
solicitar el inicio del proceso sucesorio.
V. MEDIOS PROBATORIOS:
Ofrezco el mérito de los siguientes medios probatorios:
1.- (indicar el medio de prueba de que se trate, que acredite el fallecimiento del
causante, que puede ser la copia certificada de la partida de defunción respectiva o la
declaración judicial de muerte presunta: arto 831 -inc. 1)- del C.P.C.); con el (la) que
de¬
muestro que el día de de aconteció el fallecimiento de don (doña) ...........
2.- (indicar el medio de prueba de que se trate, que acredite la calidad de here¬
dero que invoca el solicitante, que puede ser copia certificada de la partida de
nacimiento -o de matrimonio, si el peticionante es el cónyuge del causante- del
presunto heredero, o documento público que contenga el reconocimiento o declaración
judicial de filiación, si se trata de hijo extramatrimonial: arto 831 -inc. 2)- del C.P.C.);
con el (la) que demuestro
que soy (indicar el grado de parentesco que se tiene respecto del causante)
del (de la) causante.
3.- (indicar el medio de prueba de que se trate, que acredite la calidad de here¬
dero que se afirma tiene la primera persona señalada como tal por el solicitante, que
puede ser copia certificada de la partida de nacimiento -o de matrimonio- del presunto
heredero, o documento público que contenga el reconocimiento o declaración judicial
de filiación, si se trata de hijo extramatrimonial: arto 831 -inc. 2)- del C.P.C.); con el (la)
que
demuestro que el (la) Sr. (a) es (indicar el grado de pa¬
rentesco que se tiene respecto del causante) del (de la) causante.
4.- (indicar el medio de prueba de que se trate, que acredite la calidad de here¬
dero que se afirma tiene la segunda persona señalada como tal por el solicitante, que
puede ser copia certificada de la partida de nacimiento -o de matrimonio- del presunto
heredero, o documento público que contenga el reconocimiento o declaración judicial
de filiación, si se trata de hijo extramatrimonial: arto 831 -inc. 2)- del C.P.C.); con el (la)
que se acredita que el (la) Sr. (a) es (indicar el grado de paren¬
tesco que se tiene respecto del causante) del (de la) causante.
5.- Relación de bienes conocidos, de fecha ; en la que se describen los bienes conoci¬
dos dejados por el (la) causante a su muerte.
6.- Certificado negativo de testamento, de fecha , expedido por la Oficina Registral de ;
con el que se demuestra que a la fecha no existe inscrito testamento alguno en la
ciudad
de , esto es, en el lugar del último domicilio del causante.
7.- Certificado negativo de testamento, de fecha , expedido por la Oficina Registral
de ; con el que se prueba que a la fecha no existe inscrito testamento alguno en
la ciudad de , vale decir, en el lugar donde el (la) causante tuvo el siguiente bien
inscrito: ............................
8.- Certificado negativo de sucesión intestada, de fecha , expedido por la Oficina
Registral
de ; con el que se acredita que a la fecha no existe anotación alguna de otro
proceso de sucesión intestada en el citado registro público correspondiente al lugar del
último domicilio del (de la) causante.
9.- Certificado negativo de sucesión intestada, de fecha , expedido por la Oficina
Registral
de ; con el que se prueba que a la fecha no existe anotación alguna de otro
proceso de sucesión intestada en el citado registro público correspondiente al lugar
don¬de el (la) causante tuvo el siguiente bien inscrito: ..............................................
POR TANTO:
Al Juzgado, solicito se sirva tener por planteada la presente solicitud de inicio de
proceso de sucesión intestada y darle el trámite que a su naturaleza corresponde,
conforme a mi derecho y de acuerdo a ley.
PRIMER OTROSI DIGO: Que, admitida que sea la presente solicitud, pido al Juzgado
se sirva disponer la notificación edictal a que se refiere el inciso 1) del artículo 833 del
Código Procesal Civil, así como la anotación de esta solicitud en el Registro de
Personas Naturales, como lo prevé el inciso 2) de dicho numeral, para lo cual se
deberá cursar los partes judiciales correspondientes.
SEGUNDO OTROSI DIGO: Que, solicito al Juzgado se sirva notificar de la presente
solicitud al fiscal que corresponda, dado que, según el artículo 835 del Código
Procesal Civil, el Ministerio Público debe intervenir en el proceso de sucesión
intestada.
La declaración de herederos
La designación de herederos puede hacerse mediante testamento, en sus diversas formas (notarial,
ológrafo, etc.) o posteriormente una vez ocurrido el fallecimiento (declaración de herederos
abintestato), notarialmente o judicialmente.
En la herencia confluyen una serie de elementos jurídicos que hay que destacar, en primer lugar, la
pregunta de quienes son los herederos forzosos, los herederos legítimos, que me corresponde
heredar, cual es la masa hereditaria, si uno de los hijos ha premuerto, quien hereda en su lugar, etc.,
todas estas preguntas, tendrán su respuesta a continuación, no obstante, para cualquier pregunta
sobre el tema, no dude en consultar con nuestros Abogados especialistas en declaración de
herenderos.
Herederos forzosos
Son herederos forzosas, según nuestro Código Civil:
Herederos legítimos
Son herederos legítimos, según nuestro Código Civil
Hijos y descendientes.
Padres y ascendientes.
Cónyuge.
Hermanos e hijos de hermanos.
Resto de parientes colaterales hasta el cuarto grado de consanguinidad.
El Estado.
Cuando se duda entre dos personas llamadas a sucederse quién ha muerto primero, rige la llamada
presunción de conmoriencia, según el cual quien sostenga la muerte anterior de una u otra, debe
probarla, a falta de prueba, se presumen muertas al mismo tiempo y no hay lugar a la transmisión de
derechos de uno a otro.
Cada vez que alguien otorga testamento ante Notario, éste está obligado a remitir al citado Registro a
través de su Colegio Notarial un parte con arreglo a un modelo oficial, que contiene los datos
relativos a dicho testamento (nombre del testador, nombre del Notario, fecha del testamento, número
de protocolo, tipo de testamento, lugar de otorgamiento, etc.).
Por ello, el primer paso que debe dar el posible heredero, es obtener el Certificado del Registro
General de Actos de Ultima Voluntad. Dicho certificado permite conocer y acreditar si el fallecido
había otorgado o no testamento y, en caso afirmativo, la fecha y el Notario ante el cual fue otorgado.
Una vez conocidos estos datos por medio del certificado, los interesados podrán dirigirse al Notario
ante el cual se otorgó el testamento para obtener una copia del mismo.
Si los herederos son hermanos, sobrinos u otros parientes colaterales del fallecido o bien el Estado,
la declaración de herederos abintestato debe hacerse en el Juzgado de Primera Instancia del lugar
donde el fallecido tenía su domicilio habitual al tiempo de su fallecimiento.
Cuando la declaración de herederos se hace en la Notaría, el Abogado de herencias señalará que los
documentos necesarios son los siguientes:
La aceptación de la herencia.
Una vez que el heredero tiene conocimiento del fallecimiento de una persona y de su condición de
heredero testamentario o de heredero intestado, el siguiente paso consistirá en aceptar o renunciar la
herencia.
En el caso de que existiesen legados dispuestos por el testador en el testamento, también los legados
deben ser aceptados o renunciados por el legatario.
¿Qué es un heredero?
El heredero es aquella persona designada por el testador en el testamento, o el señalado por la Ley en
defecto de testamento, para recibir la totalidad de los bienes de la herencia (heredero único) o una
parte alícuota de la misma (es decir, una cuota o parte de la totalidad de la herencia).
El heredero no sólo recibe los bienes de la herencia sino que también responde con sus propios
bienes de las deudas de la misma, salvo que la haya aceptado la herencia a beneficio de inventario.
¿Qué es un legatario?
El legatario es aquella persona designada por el testador en su testamento para que reciba uno o
varios bienes concretos de la herencia.
Hay que tener en cuenta que una misma persona puede ser designada por el testador como legatario
de bienes concretos y determinados y, al mismo tiempo, como heredero de una cuota o parte del
resto de los bienes de la herencia. En este caso, dicha persona no tiene por qué aceptar
necesariamente tanto la herencia como el legado a su favor, sino que puede aceptar la herencia y
renunciar el legado o viceversa.
La renuncia a la herencia debe ser expresa y hacerse necesariamente en escritura pública ante
Notario.
La partición de la herencia.
¿Qué es la partición de la herencia?
La partición de la herencia es el reparto de los bienes del fallecido entre los herederos en proporción
a la cuota que a cada uno de ellos corresponde. La partición deberá hacerse una vez que se ha
acreditado con el testamento o con la declaración de herederos quiénes son las personas con derecho
a la herencia y una vez que dichas personas han aceptado la herencia en la forma expuesta en otro
capítulo de esta guía.
Hay que tener en cuenta que la herencia está integrada tanto por los bienes y derechos del difunto
como por sus deudas, y que éstas se transmiten a los herederos al igual que los bienes. Por tanto, en
la partición deberán inventariarse y ser objeto de adjudicación también las deudas del fallecido.
Voluntaria.
Judicial.
Realizada por contador-partidor.
Se entiende por partición voluntaria aquella que efectúan todos los herederos de común acuerdo.
Puede formalizarse en documento privado, pero es conveniente efectuarla en escritura pública ante
Notario, siendo necesario hacerla en escritura ante Notario cuando en la herencia existen bienes (por
ejemplo inmuebles) inscribibles en los distintos registros públicos. La escritura de partición puede
realizarse en la Notaría que libremente elijan los herederos y requiere que la escritura de partición
la firmen todos los herederos, personalmente o por medio de apoderado.
Si los herederos no se ponen de acuerdo sobre cómo repartir los bienes del fallecido, deberán acudir
al Juez de Primera Instancia para que se realice una partición judicial. En este caso, el Juez
designará un Perito para que forme el cuaderno particional con el reparto de los bienes de la
herencia.
Por último, la partición puede hacerla una persona denominada contador-partidor, que puede ser
un contador-partidor testamentario o dativo. Contador partidor testamentario es aquel que ha sido
nombrado con tal carácter por el testador en el testamento para que realice la partición de la
herencia. El contador-partidor dativo es el nombrado por el Juez a solicitud de los herederos que
representen al menos el cincuenta por ciento del haber hereditario. La partición de la herencia
realizada por el contador-partidor requerirá, una vez hecha, la aprobación del Juez.
Dicho cuaderno particional debe realizarse por un Abogado de herencias para asesorarle sobre lo
siguiente:
Comenzará con unos antecedentes en los que se reseñarán las circunstancias personales y
familiares del difunto (fecha y lugar de fallecimiento, domicilio habitual en el momento de
fallecer, estado civil, existencia o no de descendientes y ascendientes,…) y los datos del
testamento o, en defecto de éste, de la declaración judicial o notarial de herederos intestados.
A los antecedentes seguirá el inventario del activo y del pasivo, en el que se mencionarán
separadamente los bienes y derechos integrantes del activo y las deudas integrantes del pasivo,
en ambos casos con indicación de su respectivo valor.
El tercer apartado será el referente a la liquidación de la herencia y, en su caso, de la sociedad
de gananciales, en el que se sumará y se expresará el valor de todas las partidas del activo y de
todas las partidas del pasivo, y se determinará el valor neto de a masa hereditaria restando del
activo el importe del pasivo. Igualmente se indicará en este apartado el valor de la cuota
correspondiente a cada uno de los herederos y, en su caso, el valor de la cuota correspondiente al
viudo o la viuda por la liquidación de la sociedad de gananciales.
Finalmente, se incluirá un último apartado en el que se reseñarán las adjudicaciones que se
hagan a cada uno de los interesados.
¿Qué documentos son necesarios para la partición?
Para realizar la partición voluntaria en escritura pública el Abogado de herencias le indicará que
deberán entregarse en la Notaría los siguientes documentos:
Con carácter general, puede decirse que son bienes privativos los que el fallecido adquirió por
cualquier título antes de casarse y los recibidos posteriormente por herencia o donación.
Son bienes gananciales los adquiridos por compra por el fallecido una vez contraído el matrimonio
o mediante cualquier otro contrato de carácter oneroso. El dinero existente en el momento del
fallecimiento se presume ganancial, salvo que se pueda demostrar que pertenecía privativamente a
uno sólo de los cónyuges en todo o en parte.
A la masa hereditaria ha de sumarse también el valor de los bienes colacionables, que son aquellos
bienes donados en vida por el fallecido a algún legitimario (un hijo, por ejemplo) y cuyo valor debe
ser tenido en cuenta a la hora de hacer la partición para que el donatario reciba de menos en la
partición una cantidad igual a lo que ya recibió en vida por donación.
No obstante lo anterior, sea cual fuere la fórmula empleada por el testador en el testamento
(asignación de cuotas o adjudicación de bienes concretos a cada heredero en pago de su cuota), los
herederos pueden de común acuerdo realizar la partición de manera distinta a la ordenada por el
testador. Pero en el caso de que procedan de esta manera, deberán tener en cuenta las posibles
consecuencias de tipo fiscal que conllevará hacer la partición de manera distinta a la establecida por
el testador.
Si se trata de inmuebles habrá que partir del valor catastral de los mismos, y en el caso de que exista
un valor fiscalmente comprobado de tales bienes, será conveniente expresar éste. En el Territorio
Histórico de Gipuzcoa el valor de los bienes inmuebles urbanos a efectos fiscales viene
determinado por el Decreto Foral 6, de 26 de Enero de 1.999, que establece los valores de dichos
inmuebles para cada municipio según su tipo, situación, antigüedad, superficie y demás
características. De esta manera, se puede saber antes de realizar la partición de la herencia el valor
fiscal exacto de los inmuebles urbanos.
Si se trata de vehículos, el valor de los mismos a efectos fiscales está determinado por Hacienda
mediante unas tablas que publica periódicamente y que atienden a la tipología y antigüedad de los
vehículos.
Los padres pueden aceptar libremente una herencia en nombre de sus hijos menores de edad, sin
necesidad de autorización judicial, pero la aceptación se hará siempre a beneficio de inventario.
Para que los padres puedan renunciar una herencia que corresponde a uno de sus hijos menores,
necesitarán autorización judicial, a menos que el hijo tenga 16 años y preste su consentimiento a la
aceptación en escritura pública.
Los tutores pueden aceptar a beneficio de inventario la herencia de la persona sujeta a tutela, pero
necesitarán autorización judicial para aceptarla pura y simplemente o para renunciar la herencia.
Los padres pueden intervenir libremente en una partición de herencia en la que uno de sus hijos
menores sea heredero. Por el contrario, los tutores deberán someter la partición hereditaria a la
aprobación de juez una vez que haya sido hecha.
Es conveniente que el albacea sea un Abogado especialista en herencias a fin de que interprete
jurídicamente el testamento para cumplir la voluntad del testador.
Las facultades del albacea serán las que el testador le haya atribuido en el testamento y, a falta de
tal atribución, serán las siguientes:
Disponer y pagar los sufragios y el funeral del testador, conforme a lo dispuesto en el testamento
o en su defecto según la costumbre del lugar.
Entregar los legados que consistan en dinero en metálico.
Vigilar el cumplimiento del resto de las disposiciones testamentarias y defender, incluso
judicialmente, la validez del testamento.
Tomar las medidas y precauciones necesarias para la conservación de los bienes de la herencia.
Puede nombrarse a un único albacea o a varios, y en caso de ser varios, pueden designarse con
carácter mancomunado, para que tengan que actuar todos ellos conjuntamente, o solidario, en
cuyo caso bastará lo que decida uno cualquiera de ellos.
¿Qué es un Contador-Partidor?
Una figura distinta del albacea es la del contador-partidor testamentario, que es aquella persona
nombrada por el testador en el testamento para que realice el reparto de los bienes hereditarios entre
los herederos nombrados.
Aunque se trata de figuras distintas, es bastante frecuente que el testador nombre a una misma
persona para el ejercicio de ambos cargos, albacea y contador-partidor, en cuyo caso el nombrado
deberá velar por el cumplimiento del testamento y efectuar la partición de la herencia.
Igualmente, en el caso de que entre los bienes hereditarios existiesen bienes o derechos inscribibles
en otros Registros Públicos (patentes, marcas, derechos de propiedad intelectual, etc), la escritura de
partición se presentará también en tales Registros.
La Legítima hereditaria
Como hemos mencionado anteriormente, la legítima es aquélla “porción” de bienes de la herencia
sobre la cual el testador no puede disponer libremente, aunque desee hacerlo, porque la Ley la ha
reservado a los llamados “herederos forzosos”. (Arts. 806 ? 822 C.c.).
El testador no podrá privar a los herederos de su legítima sino en los casos expresamente
determinados por la Ley (Ej. si hubiera sido desheredado por alguna de las causas tasadas en la ley.
Tampoco podrá imponer sobre ella gravamen, ni condición, ni sustitución de ninguna especie, salvo
lo dispuesto en cuanto al usufructo del viudo.
Para comprender bien qué es la legítima, debemos tener en cuenta que, de acuerdo con las
disposiciones del Código Civil, el caudal hereditario (es decir, los bienes y derechos que se integran
en la herencia) se divide en tres tercios: dos de ellos componen la legítima, en sentido amplio, y el
tercero de ellos es el llamado tercio de libre disposición.
La llamada legítima “en sentido amplio” se compone, como hemos mencionado, de dos de estos
tercios, que son los siguientes:
El derecho corresponde en primer lugar a los hijos; en caso que no haya hijos, a los nietos (si los
hay); si no hay ni hijos ni nietos, a los bisnietos, etc.
Es importante tener en cuenta que en caso de que un descendiente muera antes de que lo hiciera la
persona cuya herencia se va a repartir (el llamado causante), se convierten en legitimarios los
sucesivos descendientes. Constituye la legítima de los hijos y descendientes las dos terceras partes
del haber hereditario del padre y de la madre. Sin embargo, podrán éstos disponer de una parte de las
dos que forman la legítima para aplicarla como mejora a sus hijos o descendientes (art. 808 Cc).
El derecho corresponde en primer lugar al ascendiente más cercano (pues existe lo que se llama una
prioridad o preferencia de grado, de manera que el ascendiente más próximo excluye al más remoto),
así por lo tanto heredarán en primer lugar los progenitores (padre/madre), y en su defecto, los
abuelos, bisabuelos, etc.
Constituye la legítima de los padres o ascendientes la mitad del haber hereditario de los hijos y
descendientes, salvo el caso en que concurrieren a la herencia con el cónyuge viudo del causante, en
cuyo supuesto la legítima de los padres o ascendientes será de una tercera parte de la herencia.
La legítima reservada a los padres se dividirá entre los dos por partes iguales: si uno de ellos hubiere
muerto, recaerá toda en el sobreviviente.
Cuando el testador no deje padre ni madre, pero sí ascendientes, en igual grado, de las líneas paterna
y materna, se dividirá la herencia por mitad entre ambas líneas.
Si los ascendientes fueren de grado diferente, corresponderá por entero a los más próximos de una u
otra línea (ejemplo: sobreviven al causante sus abuelos por parte de padre (segundo grado) y un tío-
abuelo por parte de madre (cuarto grado); la legítima se dividirá únicamente entre sus abuelos
paternos).
Además, los ascendientes suceden con exclusión de otras personas en las cosas dadas por ellos a sus
hijos o descendientes (a la muerte de estos, siempre y cuando no hayan tenido, a su vez,
descendientes) cuando los mismos objetos donados existan en la sucesión.
Si dichos objetos hubieren sido enajenados, sucederán en todas las acciones que el donatario tuviera
con relación a ellos, y en el precio si se hubieren vendido, o en los bienes con que se hayan
sustituido, si los permutó o cambió.
También tendrá derecho al usufructo de la mitad de la herencia en el caso de que los únicos
herederos forzosos que concurran con el viudo o viuda sean hijos sólo del causante y éstos hubieran
sido concebidos durante el matrimonio de ambos (es decir, que los hijos fueran sólo del fallecido,
concebidos durante el matrimonio pero con una tercera persona, distinta del cónyuge).
La cuota usufructuaria recaerá en este caso sobre el tercio de mejora (en su totalidad) y sobre la parte
que corresponda del tercio de libre disposición (es decir, gravando la mitad del tercio de libre
disposición, hasta que el cónyuge tenga, como dice el Código Civil, el usufructo sobre la mitad de la
herencia). No existiendo descendientes ni ascendientes, el cónyuge sobreviviente tendrá derecho al
usufructo de los dos tercios de la herencia. (Artículos 834 ? 837 C.c).
Para tener derecho a la legítima, la Ley requiere que, a la muerte del causante el cónyuge
superviviente esté unido a él por matrimonio válido; por tanto, no perderá sus derechos hereditarios
si únicamente estuviera separado de hecho.
En el caso de que hubiera existido una separación judicial, tendrá derecho a la legítima si
posteriormente, en vida del fallecido, hubiera habido reconciliación.
Ante la pregunta de qué ocurriría en el caso de que se produjera el fallecimiento de uno de los
cónyuges durante el proceso de separación, la respuesta es que habrá que estar al resultado del
proceso de separación para determinar si tiene derecho o no a la legítima (si se concede la
separación, el cónyuge superviviente no tendrá derecho a la legítima, mientras que sí lo tendrá si la
separación no se concede).
Los herederos podrán satisfacer al cónyuge su parte del usufructo, asignándole una renta vitalicia,
los productos de determinados bienes, o un capital en efectivo, procediendo de mutuo acuerdo y, en
su defecto, por virtud de mandato judicial.
Mientras esto no se realice, estarán afectos todos los bienes de la herencia al pago de la parte del
usufructo que corresponda al cónyuge.
Cuando se esté en el caso antes comentado, es decir, que con el cónyuge viudo sólo concurran hijos
sólo del fallecido y que éstos hayan sido concebidos durante el matrimonio de ambos, el cónyuge
podrá exigir que el usufructo que grave la parte que reciban los hijos le sea satisfecho, a elección de
éstos, asignándole un capital en dinero o un lote de bienes hereditarios. (Arts. 839 ? 840 C.c).
El momento del fallecimiento en el divorcio
El art. 85 CC establece que el matrimonio se disuelve por la muerte o la declaración de fallecimiento
de uno de los cónyuges y por el divorcio.
La disolución del matrimonio por divorcio sólo podrá tener lugar por sentencia que así lo declare y
producirá efectos a partir de su firmeza.
Conocidos los datos estadísticos del 3.er y 4.º trimestre del año 2005 del Consejo General del Poder
Judicial, se refleja un incremento en el año 2005 respecto al 2004 de los procesos de divorcio del
75%, en los consensuados ha sido del 80,9%, y en los contenciosos, del 70,3%, con el
correspondiente descenso de los procesos de separación matrimonial. En total entre ambos procesos
se ha elevado en un 9,8% el número de procedimientos en los Juzgados de Familia.
La petición de divorcio tiene un carácter personalísimo, y por esta naturaleza personal sólo compete
a los cónyuges.
En relación con el proceso de divorcio, el fallecimiento de uno de los cónyuges, que es parte en el
proceso, produce consecuencias distintas según el momento en que se produce:
1. Si la muerte se produce antes de que se admita a trámite la demanda por el Juzgado, y se tiene
conocimiento del fallecimiento, no se debe admitir a trámite, porque ya no cumple los requisitos
de admisibilidad, al no existir el estado civil que se pretende disolver con la acción del divorcio,
atañe al fondo del asunto, conforme al art. 439.5 en relación con el 770 LEC.
2. Si el fallecimiento se produce antes de la sentencia, durante cualquier trámite del procedimiento,
no es posible continuar con las actuaciones y el Juzgado debe dictar auto en que se declarare
extinguida la acción del divorcio; por estar disuelto el matrimonio por el fallecimiento de uno de
los cónyuges y terminado el procedimiento sin poder continuar las actuaciones carece de sentido
declarar disuelto un vínculo que ya lo está con anterioridad. El único requisito exigido en la
actualidad para su concesión, por la Ley 15/2005 del Divorcio, del transcurso de los tres meses
desde la celebración del matrimonio, ha reducido esta posibilidad, al no tener que entrar en
ninguna otra causa de divorcio, que no sea el transcurso del plazo temporal, se ha reducido el
tiempo medio de tramitación.
3. Si la muerte se produce después de dictada la sentencia, pero antes de su firmeza, por no constar
notificada o estar impugnada, también queda extinguida la acción del divorcio, por el inciso
primero del art. 85 CC, sin que pueda ser creadora de un nuevo estado civil, quedando vacío de
contenido el pronunciamiento judicial dictado en la sentencia del Juzgado. La sentencia sólo
puede producir efectos a raíz de adquirir su firmeza.
Grados de parentesco
Parentesco por consanguinidad
Primer grado: hija / hijo / madre / padre.
Segundo grado: nieta / nieto / hermana / hermano, abuela / abuelo.
Tercer grado: prima / primo, tia-abuela / tio-abuelo.
Parentesco por afinidad
Primer grado: suegra / suegro, nuera / yerno.
Segundo grado: cuñada / cuñado.